司法綜合分類模擬99

司法綜合分類模擬99一、單項選擇題1.

諾馬島是一個位于印度洋的小島。甲國于16世紀最早發(fā)現(xiàn)了該島，但沒有對它實行有效統(tǒng)治，也沒有行使主權(quán)的表現(xiàn)。乙國的殖民公（江南博哥）司從17世紀起開始與該島的島民往來，并一直對其實行有效的統(tǒng)治。1898年，甲國與丙國的戰(zhàn)爭結(jié)束后，兩國簽訂和約，約定將諾馬島作為甲國殖民地割讓給丙國。乙國認為自己應(yīng)是該島的合法統(tǒng)治者，與丙國發(fā)生了爭端。根據(jù)國際法的有關(guān)規(guī)則，下列哪種說法是正確的?

A.甲國因最先發(fā)現(xiàn)了諾馬島而取得對它的所有權(quán)，而丙國作為甲國的繼承者，亦應(yīng)享有該島的主權(quán)B.乙國雖對諾馬島進行了有效統(tǒng)治，但由于其并未正式宣告并向其他國家通知，聲明把該島置于其永久控制之下，因而不能取得對該島的主權(quán)C.乙國的行為已構(gòu)成了對諾馬島的有效占領(lǐng)，因而丙國不能取得對該島的主權(quán)D.由于乙國公開地、長期地、不受干擾地持續(xù)對諾馬島實施統(tǒng)治，故可根據(jù)時效原則取得對諾馬島的主權(quán)正確答案：C[解析]

領(lǐng)土取得的先占規(guī)則[解析]

先占是傳統(tǒng)國際法上領(lǐng)土取得的一種方式。雖然當今世界上罕見以先占取得領(lǐng)土，但先占的規(guī)則對解決一些領(lǐng)土爭端中的歷史遺留問題還是頗有意義的。先占必須滿足以下兩個條件：第一，先占的對象必須為無主地，即不屬于任何國家的土地，或被原屬國家明確拋棄。第二，先占須為有效占領(lǐng)：首先，國家要對其發(fā)現(xiàn)的無主地有取得和行使主權(quán)的意思；其次，國家對其發(fā)現(xiàn)的無主地實行連續(xù)有效的占領(lǐng)，即國家能適當?shù)匦惺够虮憩F(xiàn)其主權(quán)。根據(jù)這兩個條件，乙國的行為已經(jīng)構(gòu)成了對諾馬島的有效占領(lǐng)，因此乙國應(yīng)享有該島的主權(quán)。選項C正確，B錯誤。18世紀以后，單純對無主地的發(fā)現(xiàn)行為，一般被認為僅構(gòu)成一種暫時阻止他國占領(lǐng)的初步權(quán)利。而上述實際或有效占領(lǐng)才能構(gòu)成先占而獲得該土地的主權(quán)。因此選項A錯誤。

選項D混淆了先占和時效取得的對象。時效也是領(lǐng)土取得的一項傳統(tǒng)規(guī)則，但不同的是，先占的對象是無主地，而時效的對象是有主地。當某國公開占有他國的部分領(lǐng)土，長期行使管轄權(quán)，而被占領(lǐng)土的所屬國未提出抗議或主張時，占有國即可取得該領(lǐng)土的主權(quán)。

2.

日本甲公司于1988年10月3日向中國國家知識產(chǎn)權(quán)局提交名稱為“防眼疲勞鏡片”的發(fā)明專利申請，該申請已于1988年5月7日以相同主題在日本提出了專利申請，并在向國家知識產(chǎn)權(quán)局提交該專利申請的同時，提交了要求優(yōu)先權(quán)的書面聲明，在1988年12月25日該公司又提交了第一次在日本提出專利申請文件的副本。中國乙大學于1988年7月也研制成功同樣的發(fā)明并于同年9月10日提交了發(fā)明專利申請。乙大學的專利申請與日本甲公司的專利申請的主題相同，其申請日早于日本甲公司在中國的實際申請日。依照我國《專利法》規(guī)定該發(fā)明專利權(quán)應(yīng)授予

A.日本甲公司B.中國乙大學C.日本甲公司與中國乙大學共同共有D.日本甲公司與中國乙大學協(xié)商確定正確答案：A[解析]專利的申請[解析]《專利法》第29條規(guī)定：“申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起十二個月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。申請人要求優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當在申請的時候提出書面聲明，并且在三個月內(nèi)提交第一次提出的專利申請文件的副本；未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優(yōu)先權(quán)?！北绢}中日本甲公司履行了行使優(yōu)先權(quán)的必要手續(xù)，又符合優(yōu)先權(quán)的實體條件，因此，通過優(yōu)先權(quán)的適用，使其在中國的申請日提前為1988年5月7日，早于中國乙大學1988年9月10日的申請日，因此正確的選項為A。

3.

17歲的中學生王小陽父母離異，王小陽與母親孫某一起生活，王小陽由于侵權(quán)被起訴，孫某不愿意作為法定代理人出庭，王小陽的父親王某也不愿意做王小陽的法定代理人，以下說法正確的是

A.法院應(yīng)指定孫某作為法定代理人B.法院應(yīng)指定王某作為法定代理人C.法院應(yīng)指定孫某或王某作為法定代理人D.法院應(yīng)指定孫某和王某成為法定代理人正確答案：C[解析]

民事訴訟當事人的確定[解析]《民法通則》第16條規(guī)定：“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人?！蓖跄畴m然與孫某離婚，但是王某和孫某仍然都是王小陽的監(jiān)護人。

《民事訴訟法》第57條規(guī)定：“無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟?！蓖跄撑c孫某互相推諉代理責任，應(yīng)當由法院指定王某與孫某中的一人代為訴訟，所以C選項正確。

4.

公元652年完成的《唐律疏議•名例》有“諸化外人同類相犯者，各依本俗法；異類相犯者，以法律論”的規(guī)定。該條屬于國際私法中的

A.外國人法律地位規(guī)范B.沖突規(guī)范C.統(tǒng)一實體規(guī)范D.民事訴訟程序規(guī)范正確答案：B[解析]

沖突規(guī)范的識別[解析]沖突規(guī)范是由國內(nèi)法或國際條約規(guī)定的，指明某一涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律的規(guī)范?！短坡墒枳h，名例》該條規(guī)定了不同相犯者應(yīng)當適用的法律，故屬于沖突規(guī)范，B為當選項。

5.

王小麗是某大學法學院的學生，以下是她在學習《公司法》過程中的認識，不正確的是

A.公司對公司財產(chǎn)享有法人財產(chǎn)權(quán)B.公司中的有限責任指的是股東的有限責任，公司對公司債務(wù)承擔的是無限責任C.一人公司的股東承擔有限責任，但是股東負有證明白己的財產(chǎn)獨立于公司財產(chǎn)的義務(wù)D.公司中的國有資產(chǎn)所有權(quán)屬于國家正確答案：D[解析]公司的獨立責任[解析]《公司法》第3條規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任?！痹摋l規(guī)定了公司的法人財產(chǎn)權(quán)，所以A選項的認識正確。公司股東對公司承擔有限責任，但是公司要以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔無限責任，所以B選項的認識正確。

《公司法》修汀后明確承認一人公司的法人地位，一人公司的股東也承擔有限責任，但是公司法對一人公司承擔有限責任做了比較嚴格的規(guī)定，《公司法》第64條規(guī)定：“一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。所以C選項正確?！备鶕?jù)該條規(guī)定，一人公司股東負有證明自己財產(chǎn)獨立于公司財產(chǎn)的義務(wù)，不能證明的，則不能承擔有限責任，所以C選項的認識正確。

《公司法》修訂前規(guī)定公司中的國有資產(chǎn)所有權(quán)屬于國家，《公司法》修訂后已將該規(guī)定刪去，公司中的國有資產(chǎn)所有權(quán)也屬于公司，所以D選項的認識不正確。

6.

根據(jù)《專利法》的規(guī)定，下述哪個能授予專利權(quán)?

A.一種可與國際大師進行比賽的，國際象棋下法的計算機程序B.為燙傷整容的目的，從人體取皮并植皮的方法C.一種利用折射定律的成像放大裝置D.完成核聚變反應(yīng)的磁鏡阱法正確答案：C[解析]不能授予專利權(quán)的五種對象[解析]《專利法》第25條規(guī)定：對下列各項，不授予專利權(quán)：(1)科學發(fā)現(xiàn)；(2)智力活動的規(guī)則和方法；(3)疾病的診斷和治療方法；(4)動物和植物品種；(5)用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。對前款第(4)項所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。

其中科學發(fā)現(xiàn)不同于發(fā)明。發(fā)現(xiàn)僅僅是揭露自然界原來存在但人們不認識的東西，例如物質(zhì)、現(xiàn)象、變化過程及其特性和規(guī)律等。發(fā)明則指人們設(shè)計和制造的前所未有的東西。智力活動的規(guī)則和方法是指導人們思維、推理、分析和判斷的規(guī)則和方法。它們具有思維的特點，沒有采用技術(shù)手段或者利用自然規(guī)律，也沒有解決技術(shù)問題，并不產(chǎn)生技術(shù)效果，所以不是專利法上所稱的發(fā)明。如利用漢語拼音確定漢字排列順序的方法，是人為規(guī)定的一種方法。人們只須理解、熟記這些方法，就能將字盤中的漢字迅速找出，實現(xiàn)快速打字、排字。這種方法并未涉及字盤任何結(jié)構(gòu)的變化，它實施時仍然需要人的思維，所以不是發(fā)明，不能被授予專利權(quán)。

選項A是一種計算機程序，因此不能被授予專利權(quán)。計算機程序是計算機軟件的一部分，這種程序總是離不開算法，而算法往往被認為是一種數(shù)學公式，屬于智力活動的規(guī)則和方法，不能認為是技術(shù)發(fā)明。所以計算機程序本身或者僅僅是記錄在載體上的計算機程序，就其程序本身而言，不論它以何種形式出現(xiàn)，都屬于智力活動的規(guī)則和方法，不能被授予專利權(quán)。但是如果一件含有計算機程序的發(fā)明專利申請是為了解決技術(shù)問題，利用了技術(shù)手段，構(gòu)成一個完整的技術(shù)方案，并能夠產(chǎn)生技術(shù)效果，對現(xiàn)有技術(shù)作出技術(shù)上的貢獻的，就不應(yīng)僅僅因為使用了計算機程序而拒絕授予專利權(quán)。例如為解決節(jié)油目的，改進了現(xiàn)有發(fā)動機計算機控制程序，達到了節(jié)油目的的計算機程序的改進。

選項B是一種疾病治療方法，根據(jù)專利法的規(guī)定也不能被授予專利權(quán)。選項C是一種利用折射定律的成像放大裝置，如果其具有突出的實質(zhì)性特點和顯著進步，可授予發(fā)明專利；如果是對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案，可被授予實用新型專利。選項D是用原子核變換方法獲得的物質(zhì)，按照專利法的規(guī)定不能被授予專利權(quán)。很顯然正確選項為C。

7.

王某購買了一輛轎車，投保了財產(chǎn)險，轎車的價值為20萬元，保險金額為10萬元，王某發(fā)生車禍，經(jīng)鑒定轎車的價值損失了20%，保險公司應(yīng)向王某支付的保險金數(shù)額是

A.20萬元B.10萬元C.4萬元D.2萬元正確答案：D[解析]保險金額低于保險價值的賠付[解析]《保險法》第40條規(guī)定：“保險標的的保險價值，可以由投保人和保險人約定并在合同中載明，也可以按照保險事故發(fā)生時保險標的的實際價值確定。保險金額不得超過保險價值；超過保險價值的，超過的部分無效。保險金額低于保險價值的，除合同另有約定外，保險人按照保險金額與保險價值的比例承擔賠償責任?！?/p>

根據(jù)該條規(guī)定，保險金額低于保險價值的，保險人按照保險金額與保險價值的比例承擔責任，本題中保險金額和保險價值的比例是50%，轎車的實際損失是4萬元，因此保險人支付的保險金應(yīng)是4萬元的50%，即2萬元，所以D選項正確。

8.

關(guān)于法律部門這個概念，大家有各種說法，下列表述正確的有

A.劃分法律部門的標準是法律調(diào)整的社會關(guān)系B.每個部門法都調(diào)整同一類社會關(guān)系，每種社會關(guān)系也只能由一個部門法調(diào)整C.大多數(shù)規(guī)范性法律文件并非各自包含一個法律部門的規(guī)范，可能還包含屬于其他法律部門的規(guī)范D.刑法部門僅僅包括《刑法》這個規(guī)范性文件正確答案：D[解析]

法律部門[解析]

法律部門，也稱部門法，是根據(jù)一定標準和原則所劃定的調(diào)整同一類社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。劃分法律部門的標準包括法律調(diào)整的社會關(guān)系和調(diào)整方法兩種。法律部門和法律文件相互聯(lián)系但又有區(qū)別，一般來說，單一的規(guī)范性法律文件不能包括一個完整的法律部門，就像刑法部門并不僅僅包括《刑法》這個規(guī)范性文件一樣，大多數(shù)規(guī)范性法律文件并非各自包含一個法律部門的規(guī)范，可能還包含屬于其他法律部門的規(guī)范。

9.

1996年，經(jīng)人介紹，莫某(女)認識黃某并戀愛，2000年7月雙方依法登記結(jié)婚。第二年兒子出生。此后不久，莫某有了第三者，2001年5月13日，莫某與第三者任某私奔，兩人在外打工同居，儼然一對夫妻。

2002年7月莫某為第三者生育一子。2005年春節(jié)，莫某回家。黃某以兩人分居多年，感情破裂，向法院提出離婚。被告莫某同意離婚。原告的父母認為，導致離婚的原因是被告有第三者，要求原告向被告提出精神損害賠償3萬元。那么，依法有權(quán)提出過錯離婚損害賠償?shù)娜耸钦l?

A.離婚訴訟中的原告B.離婚訴訟中的過錯方或第三者C.離婚訴訟中無過錯的一方D.離婚訴訟中無過錯一方的近親屬正確答案：C[解析]過錯離婚損害賠償?shù)奶崞餥解析](1)依法有權(quán)提出過錯離婚損害賠償?shù)娜耸请x婚訴訟當事人中無過錯的一方。根據(jù)《婚姻法》第46條的規(guī)定，在規(guī)定的過錯離婚損害賠償情形下，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。

而無過錯方可能是離婚訴訟中的原告，也可能是離婚訴訟中的被告，所以，認為有權(quán)提出賠償請求的是離婚訴訟中的原告不準確。同時離婚訴訟損害賠償不涉及第三者或無過錯方的近親屬。綜上，本題的正確選項只有C。

(2)無過錯方提出損害賠償請求的時間。根據(jù)《婚姻解釋(一)》第30條的規(guī)定，無過錯方作為原告，并根據(jù)《婚姻法》第46條的規(guī)定向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出。無過錯方作為被告，不同意離婚也未提出損害賠償請求的，可以在離婚后1年內(nèi)單獨提出損害賠償；無過錯方作為被告，一審未提出損害賠償請求，二審期間提出的，人民法院應(yīng)當進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人在離婚后1年內(nèi)另行起訴。

(3)人民法院支持離婚損害賠償?shù)臈l件。首先，過錯方存在《婚姻法》第46條規(guī)定的過錯情形。其次，當事人提出離婚訴訟。如果在婚姻關(guān)系存續(xù)期間當事人不起訴離婚而單獨提出損害賠償請求的，人民法院不予受理。最后，人民法院依法判決準予離婚，如果判決不準予離婚的，人民法院則不支持無過錯方提出的損害賠償請求。

(4)過錯離婚損害賠償?shù)呢熑稳恕８鶕?jù)《婚姻解釋(一)》第29條的規(guī)定，承擔過錯離婚損害賠償責任的主體是離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶，即有過錯的一方。如果過錯行為涉及第三人的，如與配偶一方同居或重婚的第三人，不是離婚損害賠償?shù)呢熑稳恕＿@就是說有關(guān)離婚損害賠償訴訟，只涉及婚姻當事人雙方，不涉及第三者。

10.

某區(qū)基層人民法院審理一起債權(quán)債務(wù)糾紛，由于取證確實困難等原因，案件拖延了7個月還沒有審理完畢。關(guān)于此案的審理時間，你認為下列說法正確的是

A.已經(jīng)超出審理時限，無論如何必須立即結(jié)案B.上報本院院長還可以再延長6個月的審理時限C.上報本院院長還可以再延長12個月的審理時限D(zhuǎn).上報本院審委會還可以再延長6個月的審理時限正確答案：B[解析]一審普通程序案件的審理時限有關(guān)問題[解析]《民事訴訟法》第135條規(guī)定：“人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣?，?yīng)當在立案之日起六個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準，可以延長六個月；還需要延長的，報請上級人民法院批準?！币虼?，本題的正確答案是B，上報的對象不是審委會而是院長。

11.

張某自行為其妻子王某投保了以死亡為給付條件的意外傷害險，以下說法正確的是

A.保險合同經(jīng)王某追認后自始有效B.如果王某明確表示反對，保險合同無效C.保險公司在合理期間內(nèi)享有撤銷保險合同的權(quán)利D.合同自始無效正確答案：D[解析]人身保險合同的生效[解析]《保險法》第56條規(guī)定：“以死亡為給付保險金條件的合同，未經(jīng)被保險人書面同意并認可保險金額的，合同無效。依照以死亡為給付保險金條件的合同所簽發(fā)的保險單，未經(jīng)被保險人書面同意，不得轉(zhuǎn)讓或者質(zhì)押。父母為其未成年子女投保的人身保險，不受第一款規(guī)定限制?！北绢}中張某未經(jīng)被保險人王某的書面同意并認可保險金額，自行為王某投保，合同無效，所以D選項正確。

12.

張某到某商店購物，售貨員李某多找給張某100元錢，李某要求張某返還，李某的根據(jù)是

A.張某應(yīng)向商店承擔違約責任B.張某應(yīng)向商店承擔侵權(quán)責任C.張某應(yīng)向商店承擔返還不當?shù)美呢熑蜠.張某應(yīng)向商店承擔無因管理的責任正確答案：C[解析]不當?shù)美姆颠€[解析]《民法通則》第92條規(guī)定：“沒有合法根據(jù)，取得不當利益，造成他人損失的，應(yīng)當將取得的不當利益返還受損失的人?！北绢}中，李某多找給張某100元錢，張某獲得利益，造成商店的損失，并且張某獲得利益沒有合法根據(jù)，因此張某構(gòu)成不當?shù)美瑥埬硲?yīng)向商店返還利益，當然李某有權(quán)要求張某返還，所以C選項正確。

張某與商店之間雖然存在買賣合同關(guān)系，但是李某作為商店的代理人由于自己的過錯多付給張某100元錢，張某并沒有違反自己的合同義務(wù)，所以張某不應(yīng)當承擔違約責任。張某對于李某多找給自己100元錢沒有主觀過錯，商店的損失是由于代理人李某的過錯行為所致，并不是因為張某的行為，所以張某不存在侵權(quán)責任。無因管理是指沒有法律規(guī)定或者約定的義務(wù)而為他人管理事務(wù)，張某與商店之間根本不可能存在無因管理關(guān)系。

13.

國務(wù)院規(guī)定：“國務(wù)院各部門制定的規(guī)章對非經(jīng)營活動中的違法行為設(shè)定罰款不得超過1000元；對經(jīng)營活動中的違法行為，有違法所得的，設(shè)定罰款不得超過違法所得的3倍，但是最高不得超過30000元，沒有違法所得的，設(shè)定罰款不得超過10000元。”對此，下列哪個說法正確?A.國務(wù)院的該規(guī)定是對部門規(guī)章設(shè)定罰款權(quán)的違法限制，違法B.國務(wù)院的該規(guī)定是對部門規(guī)章設(shè)定罰款權(quán)的合法限制，合法C.盡管國務(wù)院的該規(guī)定是針對部門規(guī)章的，但也適用于地方政府規(guī)章D.國務(wù)院的該規(guī)定中的“國務(wù)院各部門”是指國務(wù)院各組成部門，不包括具有行政管理職能的國務(wù)院直屬機構(gòu)正確答案：B[解析]根據(jù)《行政處罰法》第12條第2款，尚未制定法律、行政法規(guī)的，國務(wù)院部、委員會制定的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由國務(wù)院規(guī)定。據(jù)此，選項A錯誤，選項B正確。

根據(jù)《行政處罰法》第13條，尚未制定法律、法規(guī)的，省級、較大的市人民政府制定的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會常務(wù)委員會規(guī)定。據(jù)此，地方政府規(guī)章的罰款設(shè)定權(quán)的限額由省級人大常委會規(guī)定，故不適用國務(wù)院的限額規(guī)定，選項C錯誤。

根據(jù)《行政處罰法》第12條第3款，國務(wù)院可以授權(quán)具有行政處罰權(quán)的直屬機構(gòu)規(guī)定行政處罰。故選項D錯誤。

14.

某干警卞某為報私仇，趁朱某違章之機，將朱某非法拘押，并使用警棍毆打朱某，致使朱某傷殘。對卞某應(yīng)如何定罪處罰?

A.應(yīng)定為非法拘禁罪、故意傷害罪，數(shù)罪并罰B.卞某行為不構(gòu)成犯罪，因為卞某是在執(zhí)行公務(wù)C.應(yīng)定為故意傷害罪D.應(yīng)定為非法拘禁罪，并從重處罰正確答案：C[解析]非法拘禁罪轉(zhuǎn)化為故意傷害罪的問題[解析]根據(jù)《刑法》第238條第2款的規(guī)定，非法拘禁并使用暴力致人傷殘、死亡的，依照(刑法》第234條(故意傷害罪)、第232條(故意殺人罪)的規(guī)定定罪處罰。因此，本題的正確答案為C。

15.

以下說法正確的是

A.張某買了一棟老房屋，張某將房屋翻修時發(fā)現(xiàn)房屋的頂梁上藏有金條，原來的賣主已經(jīng)出國，音訊全無，無法確認金條的所有人，金條應(yīng)歸張某所有B.某地突降大雨，王某發(fā)現(xiàn)一頭牛順河漂流，王某不顧河水湍急，將牛撈起，牛應(yīng)歸王某所有C.陳某將壞錄音機丟人垃圾箱，于某發(fā)現(xiàn)后將錄音機撿回，修理后仍可使用，錄音機應(yīng)歸于某所有D.孫某的寵物狗走失，蔣某撿到后，將小狗歸還孫某，蔣某要求孫某支付必要的交通費用，孫某有權(quán)拒絕正確答案：C[解析]埋藏物、隱藏物、遺失物、漂流物等的歸屬[解析]《民法通則》第79條規(guī)定：“所有人不明的埋藏物、隱藏物，歸國家所有。接收單位應(yīng)當對上繳的單位或者個人，給予表揚或者物質(zhì)獎勵。拾得遺失物、漂流物或者失散的飼養(yǎng)動物，應(yīng)當歸還失主，因此而支出的費用由失主償還?！?/p>

A選項中的金條是隱藏物，所有人不明，應(yīng)歸國家所有，不歸發(fā)現(xiàn)人所有，所以A選項不正確。B選項中牛是漂流物，不歸拾得人所有，拾得人應(yīng)歸還失主，所以B選項不正確。C選項中錄音機是拋棄物，所有權(quán)人已經(jīng)拋棄了所有權(quán)，拾得人可以享有所有權(quán)，所以C選項正確。D選項中蔣某拾得寵物狗，將其送還失主，失主應(yīng)支付拾得人必要的費用，所以D選項不正確。

16.

相對人不知道行政機關(guān)作出的行政行為的內(nèi)容的，除不動產(chǎn)外，其最長起訴期限是作出該行政行為之日起的

A.2年B.5年C.20年D.1年正確答案：B[解析]行政訴訟時效中的一般期限[解析]行政訴訟起訴期限分為一般期限和特殊期限兩類。一般期限是指《行政訴訟法》規(guī)定的，適用于其他法律、法規(guī)未作明確規(guī)定的起訴期限。特殊期限是指《行政訴訟法》承認的，其他法律、法規(guī)規(guī)定的起訴期限。一般期限和特殊期限都包含兩種情形：經(jīng)復議的和直接提起訴訟的起訴期限。一般期限的規(guī)定，適用于其他法律、法規(guī)未規(guī)定當事人的起訴期限的情況下。當各單行法律、法規(guī)具體規(guī)定了當事人的起訴期限即特殊期限時，一般期限即不能適用。這時，當事人起訴，必須按各具體法律、法規(guī)規(guī)定的期限行使訴權(quán)。直接起訴的一般期限是知道行政機關(guān)作出具體行政行為之日起3個月內(nèi)；經(jīng)復議的一般期限是收到復議決定書之日起15日內(nèi)。但是，行政機關(guān)作出具體行政行為時，未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計算。但從知道或者應(yīng)當知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不得超過2年。

對于相關(guān)人，行政機關(guān)一般只將行政決定書送達給直接的相對人，行政機關(guān)不可能完全知道這個行為所影響的除相對人之外的其他利害關(guān)系人。由此導致其他利害關(guān)系人由于不知道具體行政行為的內(nèi)容而延誤起訴期限。對此，《行訴解釋》第42條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織不知道行政機關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的，其起訴期限從知道或者應(yīng)當知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計算。對涉及不動產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過20年、其他具體行政行為從作出之日起超過5年提起訴訟的，人民法院不予受理”，故本題中，ACD項均不符合該司法解釋的規(guī)定，是錯誤的；B項符合司法解釋的規(guī)定，是正確的。

17.

下列合同中，不屬于行政合同的是

A.公用征收補償合同B.國有土地使用權(quán)出讓合同C.計劃生育合同D.稅務(wù)局委托法院拍賣其留置船舶的委托合同正確答案：D[解析]我國行政合同的種類[解析]目前，我國的行政合同主要有以下幾種：(1)國有土地使用權(quán)出讓合同。這是行政機關(guān)代表國家與相對人簽訂的將國有土地使用權(quán)在一定期限內(nèi)出讓給相對人，相對人支付出讓金并按合同的規(guī)定開發(fā)利用國有土地的合同。(2)公用征收補償合同。公用征收補償合同是指行政主體為了社會公共利益，征用相對人的財產(chǎn)并給予補償?shù)男姓贤?。這類合同目前廣泛運用于城市建設(shè)、交通鐵路、水利設(shè)施等基礎(chǔ)建設(shè)領(lǐng)域。(3)國家科研合同。國家科研合同是行政機關(guān)與科研機構(gòu)之間就國家重大科研項目，由國家提供資助，科研機構(gòu)提供科研成果簽訂的協(xié)議。國家科研合同不同于《合同法》所調(diào)整的技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓等民事合同，它以公共利益為目的，往往是為了完成某項與國計民生有重大關(guān)系的科研技術(shù)項目的開發(fā)，由政府牽頭參與，與科研機構(gòu)簽訂合同，政府提供資助，科研機構(gòu)完成項目開發(fā)后將成果交付政府。(4)農(nóng)村土地承包合同。農(nóng)村土地承包合同是我國出現(xiàn)最早的行政合同，但目前仍無法律、法規(guī)對此作出明確規(guī)定，主要是由地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章調(diào)整。(5)國家訂購合同。國家訂購合同是指行政機關(guān)基于國防和國民經(jīng)濟的需要，與相對人之間簽訂的訂購有關(guān)物資和產(chǎn)品所達成的協(xié)議。國家訂購合同不同于民事合同中的買賣合同，行政機關(guān)的意思表示在其中起著主導作用，相對人必須認真完成合同中所規(guī)定的具體事項，不能拒絕，但雙方在費用、方式等方面可以協(xié)商。我國目前軍用物資和其他有關(guān)國防物資的訂購，一般都采用訂購合同的形式。糧食、棉花、煙草等訂購合同，是以國家提供優(yōu)惠條件并保證收購，農(nóng)民向國家繳納糧食、棉花、煙草取得報酬為內(nèi)容，由各級人民政府及主管部門和農(nóng)民之間簽訂的協(xié)議。(6)公共工程承包合同。公共工程承包合同是行政機關(guān)為了公共利益的需要與建筑企業(yè)簽訂的建設(shè)某項公共設(shè)施達成的協(xié)議。(7)計劃生育合同。計劃生育合同是指計劃生育管理部門與育齡夫婦之間，就育齡夫婦按國家計劃生育指標生育，國家為其提供一定優(yōu)惠所達成的協(xié)議。(8)全民所有制工業(yè)企業(yè)承包合同。全民所有制工業(yè)企業(yè)承包合同是由人民政府指定的有關(guān)部門作為發(fā)包方，實行承包經(jīng)營的企業(yè)作為承包方，雙方協(xié)商一致而簽訂的國有企業(yè)承包經(jīng)營合同。因此，本題ABC項均屬于行政合同，應(yīng)選D。

18.

以下問題應(yīng)當適用1997年刑法的是

A.甲某于1997年9月1日實施盜竊行為，應(yīng)被判處有期徒刑3年，但在公安機關(guān)受理案件以后，甲某逃避偵查，2003年10月1日才將甲某抓獲，對于是否應(yīng)當追究甲某刑事責任的問題B.乙某于1996年9月1日因犯故意傷害罪被判刑，2000年11月1日在服刑期間，如實供述司法機關(guān)還未掌握由其在1995年實施的盜竊罪，對于乙某是否構(gòu)成自首的問題C.丙某1995年5月1日因犯搶劫罪被判有期徒刑12年，至1999年11月仍在獄中服刑，對于丙某能否適用假釋的問題D.丁某于1990年因犯盜竊罪被有期徒刑3年，1993年2月1日刑滿釋放，1997年3月1日又犯強奸罪，應(yīng)判有期徒刑5年，1998年7月1日被抓獲，對于丁某是否構(gòu)成累犯的問題正確答案：B[解析]刑法的溯及力[解析]A選項，根據(jù)《刑法》第12條及《最高人民法院關(guān)于適用刑法時間效力規(guī)定若干問題的解釋》第1條，對1997年前犯罪是否超過追訴時效予以追訴的問題，應(yīng)適用1979年刑法。B選項，根據(jù)前述解釋第4條，是否構(gòu)成特殊自首應(yīng)適用自首行為發(fā)生時的刑法。C選項，根據(jù)前述解釋第8條，1997年之前因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，能否適用假釋應(yīng)適用1979年刑法。D選項，根據(jù)前述解釋第3條，是否構(gòu)成累犯應(yīng)適用后犯罪行為發(fā)生時的刑法，本選項后行為發(fā)生在1997年10月1日以前，應(yīng)適用1979年刑法。

19.

在民事訴訟法有關(guān)司法解釋中，新增加了關(guān)于舉證期限的規(guī)定，填補了我國民事訴訟法長期以來訴訟證據(jù)制度上的重大空白。關(guān)于舉證期限，下列說法正確的有

A.舉證期限意味著證據(jù)只能在舉證期限內(nèi)提交，之后的訴訟進程中不應(yīng)再提出任何新證據(jù)，這是程序正義的基本要求之一B.舉證期限不僅可以由法院指定，也可以由當事人協(xié)定，這體現(xiàn)了當事人主義的改革方向C.舉證期限如果由法院指定的，時間不得少于案件受理之日起30天D.舉證期限期滿之后，如果當事人尚未完成舉證的，可以申請延長，不過最多也只能申請延長兩次正確答案：B[解析]

舉證期限的相關(guān)規(guī)定[解析]

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第33條規(guī)定：“舉證期限可以由當事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院認可。由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于三十日，自當事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計算。”可見C錯誤而B正確。該規(guī)定第34條規(guī)定：“當事人應(yīng)當在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料，當事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。對于當事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時不組織質(zhì)證?！边@就要求當事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)，但是這并不意味著二審和再審中不能再提出新證據(jù)，只是提出新證據(jù)的條件十分嚴格而已，故A錯誤。該規(guī)定第36條規(guī)定：“當事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)當在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證，經(jīng)人民法院準許，可以適當延長舉證期限。當事人在延長的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準許由人民法院決定?！币虼薉的說法也是錯誤的。

20.

甲乙兩公司于2002年10月簽訂了一份合同，甲公司從乙公司處購買一套設(shè)備。甲公司于2002年12月自行派車取回了全套設(shè)備，當即安裝調(diào)試，雖然發(fā)現(xiàn)存在質(zhì)量問題，但是于2003年6月按期交付了貨款。2005年8月甲公司根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁，要求退貨。下列說法正確的是

A.申請未超過訴訟時效，仲裁委員會應(yīng)依法受理并裁決B.仲裁委員會應(yīng)依法受理和裁決，仲裁活動中不考慮訴訟時效C.因申請超過訴訟時效，仲裁委員會可以不予受理D.仲裁委員會予以受理，經(jīng)審理因申請超過訴訟時效裁決駁回申請人的仲裁請求正確答案：D[解析]仲裁時效[解析]根據(jù)《仲裁法》第74條的規(guī)定：法律對仲裁時效有規(guī)定的，適用該規(guī)定，法律對仲裁時效沒有規(guī)定的，適用訴訟時效的規(guī)定。依此，本案應(yīng)該適用2年的訴訟時效規(guī)定，所以甲公司的申請仲裁已經(jīng)超過仲裁時效。依照訴訟時效制度的規(guī)定，甲公司喪失的是實體勝訴權(quán)，而非起訴權(quán)，此處為申請仲裁權(quán)，所以本題的正確答案是D。

21.

王大山教授在2001年6月開始一本學術(shù)專著的寫作，該專著于2002年7月定稿，2002年12月由出版社出版。下列關(guān)于他人使用王教授作品的行為中，不屬于“合理使用”的是

A.李某未經(jīng)王教授許可，將其作品改成盲文出版B.張某未經(jīng)王教授許可，將其翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行C.孫某未經(jīng)王教授許可，為了介紹該學術(shù)著作而適當引用其中的部分內(nèi)容D.劉某未經(jīng)王教授許可，為學校課堂教學需要而使用并出版發(fā)行正確答案：D[解析]合理使用[解析]《著作權(quán)法》第22條規(guī)定：“在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：(一)為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；(二)為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；(三)為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品；(四)報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟、宗教問題的時事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外；(五)報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；(六)為學校課堂教學或者科學研究，翻譯或者少量復制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；(七)國家機關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；(八)圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復制本館收藏的作品；(九)免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬；(十)對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像；(十一)將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行；(十二)將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版?！?/p>

選項A，根據(jù)《著作權(quán)法》第22條的規(guī)定，將王教授已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版，屬于合理使用。選項B，根據(jù)《著作權(quán)法》第22條的規(guī)定，將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行，屬于合理使用。值得注意的是，這一項例外具有嚴格的限定條件。第一，必須是中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的作品，不包括外國人的作品。第二，必須是以漢語言文字創(chuàng)作的作品，不包括使用其他語言文字，如藏語、蒙古文、俄文、英文等創(chuàng)作的作品。第三，翻譯成少數(shù)民族語言文字的作品僅限于在國內(nèi)出版發(fā)行，不得銷往國外。因此選項B屬于合理使用。

選項C，根據(jù)《著作權(quán)法》第22條的規(guī)定：為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品，屬于合理使用。選項D，根據(jù)《著作權(quán)法》第22條的規(guī)定：為學校課堂教學或者科學研究，翻譯或者少量復制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行，因此選項D不屬于合理使用的范疇。

22.

甲公司需要建設(shè)三棟宿舍樓，甲公司與乙建筑公司簽訂了建設(shè)工程承包合同，乙公司經(jīng)過甲公司同意，將部分工程交由丙公司完成，丙公司負責的部分出現(xiàn)質(zhì)量問題，以下說法正確的是

A.乙公司向甲公司承擔責任B.丙公司向甲公司承擔責任C.乙公司和丙公司向甲公司承擔連帶責任D.乙公司和丙公司向甲公司承擔按份責任正確答案：C[解析]

分包的責任承擔[解析]

《合同法》第272條第2款規(guī)定：“總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人?！?/p>

本題中乙公司經(jīng)過甲公司同意，將部分工程分包給丙公司，乙公司和丙公司應(yīng)就丙公司完成的工作成果向發(fā)包人承擔連帶責任，所以C選項正確。

23.

甲、乙、丙三人為鄰居。甲取得了房地產(chǎn)管理局頒發(fā)的在原地基擴大的基礎(chǔ)上擴大建筑面積的建房許可證。由于其院落面積擴大，阻礙了乙、丙兩家的正常通行，乙在與甲協(xié)商未果的情況下，向人民法院對房地產(chǎn)管理局的行為提起行政訴訟。丙樂于坐享其成，沒有提起行政訴訟。對此，下列說法正確的是

A.丙雖然是利害關(guān)系人，但由于其沒有提起行政訴訟，所以不能參加到行政訴訟中來B.丙是利害關(guān)系人之一，人民法院應(yīng)當通知其作為行政訴訟的共同原告參加到行政訴訟中來C.丙是利害關(guān)系人之一，人民法院應(yīng)當通知其作為第三人參加到行政訴訟中來D.丙即使參加到行政訴訟中來，但如果對人民法院的一審判決不服，不能提起上訴，只有甲或乙能夠作為本案的上訴人正確答案：C[解析]行政訴訟原告與第三人的聯(lián)系[解析]行政訴訟原告是指對具體行政行為不服，依照《行政訴訟法》的規(guī)定向人民法院起訴的利害關(guān)系人。行政訴訟原告資格，即與被訴具體行政行為有法律上的利害關(guān)系。所謂“法律上的”利害關(guān)系就是權(quán)利義務(wù)關(guān)系。根據(jù)最高人民法院的司法解釋，可以將具有原告資格的人分為兩類：一類是相對人，即被訴行政行為指向針對對象；另一類是相關(guān)人，即被訴行政行為沒有指向，但由于種種原因卻使其與該行政行為具有利害關(guān)系。相關(guān)人有以下幾類：(1)相鄰權(quán)人；(2)公平競爭權(quán)人；(3)受害人，指要求主管行政機關(guān)追究加害人法律責任的受害人；(4)與撤銷、變更、復議有法律上利害關(guān)系的人。

行政訴訟的第三人，是指同提起行政訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系，因而可能受到行政訴訟審理結(jié)果影響，依本人申請并經(jīng)批準或由人民法院通知參加訴訟的公民、法人或其他組織。第三人總體上可以分為原告．型第三人、被告型第三人和證人型第三人。所謂原告型第三人，是指享有訴權(quán)的公民沒有在法定期限內(nèi)起訴，而是參加他人提起的行政訴訟的第三人?！缎性V解釋》第24條第1款規(guī)定：“行政機關(guān)的同一具體行政行為涉及兩個以上利害關(guān)系人，其中一部分利害關(guān)系人對具體行政行為不服提起訴訟，人民法院應(yīng)當通知沒有起訴的其他利害關(guān)系人作為第三人參加訴訟。”即具有原告資格的人沒有在法定期限內(nèi)起訴的，應(yīng)由法院通知，作為第三人參加訴訟，是為原告型第三人。本題中，丙是與房地產(chǎn)管理部門的行政許可具有法律上的利害關(guān)系，但未行使其訴權(quán)，根據(jù)《行訴解釋》的規(guī)定，法院應(yīng)通知丙作為第三人參加乙提起的行政訴訟，因此AB項錯誤，C項正確。該《行訴解釋》第24條第2款規(guī)定：“第三人有權(quán)提出與本案有關(guān)的訴訟主張，對人民法院的一審判決不服，有權(quán)提起上訴”，因此D項錯誤。

24.

張三為騙取李四的錢財，臨摹李四的筆跡偽造了一份署名李四、內(nèi)容為“今借張三人民幣捌萬元”的假借條，并盜用李四的私章加蓋，并向某法院起訴要求還款，還在訴訟過程中指使同事王五作偽證證明李四曾向張三借款。一審法院判決李四限期歸還張三借款，二審法院經(jīng)再次筆跡鑒定判決張三敗訴，遂案發(fā)。則張三的行為構(gòu)成

A.詐騙罪B.偽證罪C.偽造有價票證罪D.妨害作證罪正確答案：D[解析]通過偽造證據(jù)騙取法院民事裁判占有他人財物的行為的性質(zhì)認定問題[解析]根據(jù)最高人民檢察院法律政策研究室《關(guān)于通過偽造證據(jù)騙取法院民事裁判占有他人財物的行為如何適用法律問題的答復》規(guī)定：“以非法占有為目的，通過偽造證據(jù)騙取法院民事裁判占有他人財物的行為，所侵害的主要是人民法院正常的審判活動，可以由人民法院依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定作出處理，不宜以詐騙罪追究行為人的刑事責任?！币虼耍珹選項錯誤。B選項偽證罪的犯罪主體只能是證人、鑒定人、記錄人、翻譯人員，張三是原告，不是偽證罪的主體，故B選項亦不正確。假借條不屬于有價票證的范疇，故C選項亦錯誤，通過排除法可以選出D為正確選項。

25.

某市東城區(qū)建委根據(jù)市政府總體規(guī)劃，對其所屬人民大街實施改造。高某的房屋位于改造區(qū)范圍之內(nèi)。某日，東城區(qū)建委改造建設(shè)指揮部下達住房安置通知，高某并未按通知要求搬遷。幾日之后，東城區(qū)建委兩名工作人員帶領(lǐng)二十多個人強行拆除了高某的房屋。于是，高某提起訴訟。下列哪個選項可以作為本案的被告?

A.市政府B.東城區(qū)政府C.東城區(qū)建委D.東城區(qū)建委改造建設(shè)指揮部正確答案：C[解析]行政機關(guān)新組建機構(gòu)的被告資格認定[解析]《行訴解釋》第20條第1款規(guī)定：“行政機關(guān)組建并賦予行政管理職能但不具有獨立承擔法律責任能力的機構(gòu)，以自己的名義作出具體行政行為，當事人不服提起訴訟的，應(yīng)當以組建該機構(gòu)的行政機關(guān)為被告”，本案中，東城區(qū)建委改造建設(shè)指揮部系區(qū)建委組建的且具有行政管理職能的機構(gòu)，盡管指揮部是以自己名義作出具體行政行為，但由于其不具有獨立承擔法律責任的能力，故因其具體行政行為而導致當事人提起行政訴訟的，應(yīng)由組建該指揮部的東城區(qū)建委作為被告，因此，只有C項符合法律及司法解釋的規(guī)定，是正確的；ABD項均不符合法律及司法解釋的規(guī)定，是錯誤的。

26.

吳某拖欠馮某借款5萬元，馮某多次催要借款而吳某一直不給。在一次催要過程中，二人發(fā)生爭執(zhí)并大打出手，馮某將吳某毆打致傷。區(qū)公安分局遂以馮某違反《治安管理處罰法》為由，將馮某行政拘留10天。馮某不服，應(yīng)向何部門提起行政復議?

A.區(qū)公安分局B.區(qū)政府C.市公安局D.區(qū)政府和市公安局正確答案：C[解析]

實行垂直管理的行政機關(guān)的復議機關(guān)[解析]

確定行政復議機關(guān)的各種情形，為司法考試的絕對重點。與本題有關(guān)的是《行政復議法》第12條的規(guī)定：“對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請入選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議。對海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領(lǐng)導的行政機關(guān)和國家安全機關(guān)的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復議?！蓖瑫r，《治安管理處罰法》第102條規(guī)定：“被處罰人對治安管理處罰決定不服的，可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟?！边@說明，公安部門屬于偏重垂直領(lǐng)導的機關(guān)，因此本題中，復議機關(guān)只有一個，也就是市公安局。

27.

幾家企業(yè)欲設(shè)立一家股份有限公司，以下是法律顧問提供的法律意見，正確的是

A.公司登記機關(guān)應(yīng)當白接到股份有限公司設(shè)立登記申請之日起30日內(nèi)作出是否予以登記的決定B.公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期C.采取募集方式設(shè)立的，應(yīng)當將募集股份情況報國務(wù)院證券監(jiān)督管理部門備案D.公司的法定代表人必須是董事長正確答案：B[解析]

股份有限公司的成立日期

[解析]

修訂前的《公司法》第95條規(guī)定，公司登記機關(guān)自接到股份有限公司設(shè)立登記申請之日起30日內(nèi)作出是否予以登記的決定，《公司法》修訂后將該期限限制刪去，所以A選項不正確。

《公司法》第7條規(guī)定：“依法設(shè)立的公司，由公司登記機關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司營業(yè)執(zhí)照應(yīng)當載明公司的名稱、住所、注冊資本、實收資本、經(jīng)營范圍、法定代表人姓名等事項。公司營業(yè)執(zhí)照記載的事項發(fā)生變更的，公司應(yīng)當依法辦理變更登記，由公司登記機關(guān)換發(fā)營業(yè)執(zhí)照?！备鶕?jù)該條規(guī)定，公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期，所以B選項正確。

修訂前的《公司法》第95條規(guī)定，采取募集設(shè)立方式的，應(yīng)當將募集股份情況報國務(wù)院證券監(jiān)督管理部門備案，《公司法》修訂后將該規(guī)定刪去，《證券法》中規(guī)定公開發(fā)行股份的應(yīng)將股份發(fā)行情況報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)備案，非公開發(fā)行的不需備案，所以C選項不正確。

《公司法》修訂前規(guī)定公司的法定代表人必須是董事長，修訂后的《公司法》第13條規(guī)定：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當辦理變更登記?！备鶕?jù)該條規(guī)定，法定代表人可以是董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理，由公司章程確定，所以D選項不正確。

28.

李某系已婚婦女，婚后遭丈夫虐待，后在街道辦事處和當?shù)貗D聯(lián)的支持下終于提出離婚訴訟并要求丈夫賠償精神損失。由于李某對相關(guān)法律一無所知，當?shù)貗D聯(lián)為其推薦了一位富有這方面經(jīng)驗的王女土，希望王女士作為李某的訴訟代理人出庭。關(guān)于王女士的訴訟代理人身份，下列說法正確的是

A.王女士不是律師，也沒有律師資格證書，不能充任李某的訴訟代理人B.王女士不是律師，但是富有相關(guān)經(jīng)驗，可以充任李某的訴訟代理人，但是需要法院的批準C.王女士是當?shù)貗D聯(lián)推薦的人，所以即使不是律師也可以充任李某的訴訟代理人D.王女士是李某的近親屬，所以不適合充任李某的訴訟代理人正確答案：C[解析]

訴訟代理人的資格問題[解析]《民事訴訟法》第58條規(guī)定：“當事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。律師、當事人的近親屬、有關(guān)的社會團體或者所在單位推薦的人、經(jīng)人民法院許可的其他公民，都可以被委托為訴訟代理人。”可見，王女士是有關(guān)社會團體推薦之人，不需要法院許可就可以作為李某的訴訟代理人，即使王女士真的是李某的近親屬，也不會影響到她訴訟代理人的地位，這里并不存在回避的問題，故而選C。

29.

強律師，受被告人的委托擔任其傷害一案的辯護人，在會見被告人的過程中，被告人不但向其講清了傷害案件的經(jīng)過，還告訴他還犯有盜竊罪，未被司法機關(guān)發(fā)現(xiàn)。對此強律師應(yīng)當如何處理?

A.向公安機關(guān)揭發(fā)被告人的盜竊罪行B.拒絕繼續(xù)擔任被告人的辯護人C.繼續(xù)就傷害罪為被告人進行辯護D.告訴被告人千萬不要向公安機關(guān)自首盜竊罪的事實正確答案：C[解析]辯護人的任務(wù)[解析]

本題考查辯護人的任務(wù)問題或者說是辯護人與當事人之間的關(guān)系問題。從辯護人的任務(wù)可得知，辯護人是被告人合法權(quán)益的專門維護者，沒有發(fā)現(xiàn)犯罪線索，充當控方證人的義務(wù)，所以A、B兩個選項都不能選擇。但是，辯護人在訴訟中也不能維護被告人的非法權(quán)益，所以D項也不能選擇。

30.

李某租用甲公司的電腦，并向方某借款，用租用的電腦作為質(zhì)押物并交付給方某，李某到期不還借款，與方某約定用電腦抵償借款和利息，甲公司要求李某歸還電腦時方知電腦在方某處，以下說法正確的是

A.甲公司有權(quán)要求方某返還電腦B.甲公司有權(quán)要求李某返還電腦C.甲公司有權(quán)要求方某承擔賠償責任D.甲公司有權(quán)要求李某承擔賠償責任正確答案：D[解析]動產(chǎn)質(zhì)押的善意取得[解析]《擔保法解釋》第84條規(guī)定：“出質(zhì)人以其不具有所有權(quán)但合法占有的動產(chǎn)出質(zhì)的，不知出質(zhì)人無處分權(quán)的質(zhì)權(quán)人行使質(zhì)權(quán)后，因此給動產(chǎn)所有人造成損失的，由出質(zhì)人承擔賠償責任。”

本題中李某對電腦不具有所有權(quán)但是李某的占有是合法占有，方某是善意第三人，方某有權(quán)獲得質(zhì)押權(quán)并行使質(zhì)權(quán)，李某與方某約定用電腦抵償借款本息，方某即取得電腦的所有權(quán)，甲公司無權(quán)要求方某返還電腦，也無權(quán)要求方某承擔賠償責任，因為電腦已歸方某所有，甲公司當然也無權(quán)要求李某返還電腦，但是甲公司有權(quán)要求李某承擔賠償責任，所以D選項正確。

二、多項選擇題1.

根據(jù)《民事訴訟法》、《民訴意見》等法律法規(guī)，涉外民事訴訟中的外籍當事人

擔任訴訟代理人。A.必須委托我國律師B.可以委托本國公民C.可以委托本國駐華使領(lǐng)館官員以個人名義D.可以委托本國律師以非律師身份正確答案：ABCD[解析]訴訟代理人制度[解析]《民事訴訟法》第241、242條規(guī)定：“外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在中國人民法院起訴、應(yīng)訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托中華人民共和國律師?！薄睹裨V意見》第308條規(guī)定：“涉外民事訴訟中的外籍當事人，可以委托本國人為訴訟代理人，也可以委托本國律師以非律師身份擔任訴訟代理人。”此外我國作為《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》成員國，承認并采用領(lǐng)事代理制度，即外國駐華使領(lǐng)館官員，受本國公民委托，可以以個人名義擔任訴訟代理人，但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免。因此本題四個選項都是正確選項。

2.

人民法院審理一起刑事案件，被告人可能被判處死刑，人民法院依法為其指定了辯護人，但是被告人拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護。對此，下列哪些說法是正確的?

A.人民法院不應(yīng)當準許B.被告人無權(quán)拒絕人民法院為其指定的辯護人C.人民法院應(yīng)當先審查，被告人有正當理由的應(yīng)當準許D.人民法院準許后，被告人需另行委托或者人民法院應(yīng)當為其另行指定辯護人正確答案：CD[解析]

指定辯護和拒絕辯護的處理[解析]

《刑事訴訟法》第39條規(guī)定：“在審判過程中，被告人可以拒絕辯護人繼續(xù)為他辯護，也可以另行委托辯護人辯護?！薄缎淘V解釋》第38條規(guī)定：“被告人堅持自己行使辯護權(quán)，拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護的，人民法院應(yīng)當準許，并記錄在案；被告人具有本解釋第三十六條情形之一，拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護，有正當理由的，人民法院應(yīng)當準許，但被告人需另行委托辯護人，或者人民法院應(yīng)當為其另行指定辯護人?！北绢}所給案情中的被告人屬于《刑訴解釋》第36規(guī)定的情形之一，因此，其拒絕辯護人繼續(xù)為他辯護時，人民法院應(yīng)當先審查理由，而且在準許后，還應(yīng)當要求被告人另行委托辯護人，或者另行為其指定辯護人。故本題的正確選項為C、D兩項。

3.

以下說法不正確的是

A.張某的兒子張大虎學習成績很好，老師和同學都認為張大虎肯定可以考上清華大學，張某的朋友陳某與張大虎約定，如果張大虎考入清華大學，陳某就送給張大虎一臺電腦，陳某的行為是附期限行為B.王某的兒子準備出國，正在辦理簽證，王某與楊某約定，王某的兒子如果能夠出國，王某就將自己兒子住的房屋租賃給楊某，王某的行為是附解除條件的行為C.甲公司與乙公司簽訂買賣合同，合同中約定雙方到公證部門公證后合同生效，該合同是附延緩期限的合同D.趙某將房屋租賃給孫某，約定1年后合同失效，該合同是附解除期限的合同正確答案：ABC[解析]附條件和附期限的民事行為[解析]《民法通則》第62條規(guī)定：“民事法律行為可以附條件，附條件的民事法律行為在符合所附條件時生效?！薄睹裢ㄒ庖姟返?6條規(guī)定：“附期限的民事法律行為，在所附期限到來時生效或者解除。”《合同法》第46條規(guī)定：“當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效?！?/p>

A選項中張大虎是否能考上清華大學，是不確定的事實，C選項中雙方當事人是否到公證部門公證也是不確定的事實，因此A選項中陳某的行為是附條件的民事行為，C選項中的合同是附延緩條件的合同，都不是附期限的民事行為。B選項中如果王某的兒子出國，王某將房屋租賃給楊某，即王某與楊某之間的租賃合同生效，因此陳某的行為是附延緩條件或者附停止條件的民事行為，而不是附解除條件的行為。D選項中合同約定確定的期限到來后，合同失效，所以合同是附解除條件的合同。

4.

下列說法中，不正確的有

A.偵查人員對現(xiàn)場進行了拍照和記錄，該照片是物證B.偵查人員在犯罪嫌疑人家中搜查出若干受賄物品并制作了搜查筆錄，該受賄物品是搜查筆錄的一部分C.鑒定人在鑒定結(jié)論中可以寫明現(xiàn)場提取的指紋是犯罪嫌疑人所留的結(jié)論D.有多處現(xiàn)場時，勘驗后可以統(tǒng)一制作筆錄正確答案：ABD[解析]

勘驗、檢查筆錄與書證、鑒定結(jié)論之間的聯(lián)系和區(qū)別[解析]

勘驗、檢查筆錄是偵查人員依法對同犯罪有關(guān)的場所、物品、人身、尸體等進行勘驗或檢查的情況的客觀記載?？彬?、檢查筆錄與書證同為《刑事訴訟法》第42條規(guī)定的獨立的證據(jù)形式，兩者之間既有相同之處，又有差異。兩者之間的主要差異表現(xiàn)為：書證是司法人員收集到的客觀存在的以其內(nèi)容證明案件真實情況的書面材料或其他載體；而勘驗、檢查筆錄則是司法人員依法制作的有關(guān)勘驗、檢查情況的書面材料。另外，從內(nèi)容上看，勘驗、檢查筆錄記載的多是物證材料，但并不是物證材料本身，而是保全這些證據(jù)的方法，是對與犯罪有關(guān)的場所、物品、人身等進行勘驗、檢查情況的記錄，是一種書面形式的證據(jù)材料，在形成時間、制作主體以及內(nèi)容等方面都有別于書證。

勘驗、檢查筆錄與鑒定結(jié)論是兩種不同的證據(jù)。主要區(qū)別表現(xiàn)在：(1)勘驗、檢查筆錄由辦案人員制作，鑒定結(jié)論是由辦案機關(guān)指派或者聘請的鑒定人制作的；(2)勘驗、檢查筆錄是對辦案人員所見情況的客觀記載，鑒定結(jié)論的主要內(nèi)容是科學的分析意見；

(3)鑒定結(jié)論解決的是案件中的專門性問題，勘驗、檢查筆錄則解決的是案件中的一般性問題；

本題選項A中的照片系偵查人員制作的勘驗、檢查筆錄中的內(nèi)容之一，不是獨立的物證。選項B中的物品系物證，不是搜查筆錄的一部分。選項D錯誤，因為對有多處現(xiàn)場的，偵查人員進行勘驗后，應(yīng)當分別制作筆錄。

5.

以下哪些案件應(yīng)該適用訴訟中止，等待中止訴訟的原因消除后，恢復訴訟?

A.被告王某在外省，想要趕回參加民事訴訟開庭的途中被洪水阻隔，不知何時可以參加開庭B.原告李某在開庭前急病入院，不知何時才能出院C.原告?zhèn)鶛?quán)人李某病故后，其獨生子表示放棄繼承權(quán)和債權(quán)D.案件審理過程中，被告突然提出原告是間歇性精神病人，沒有訴訟行為能力，希望法院宣告其為限制行為能力人正確答案：ABD[解析]哪些情況不需要制作調(diào)解書的問題[解析]《民事訴訟法》第136條規(guī)定：“有下列情形之一的，中止訴訟：(一)一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；(二)一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；(三)作為一方