2017年電大-商法二案例題小抄

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(一)

甲公司持有一張由乙公司出票、經(jīng)丙公司背書轉讓獲得的銀行承兌匯票。在該匯票到期后，甲公司向承兌銀行提示付款時遭到拒絕，承兌銀行拒付的理由是：該匯票上銀行的簽章是偽造的，該銀行并未承兌過這張匯票。甲公司于是向丙、乙公司進行追索，丙公司聲稱該匯票是乙公司某業(yè)務員給付的，并經(jīng)乙公司背書轉讓取得，偽造簽章的責任應由乙公司承擔，與其無關。乙公司則答復說，該匯票出票及背書轉讓都是其一業(yè)務員偽造公司簽章所為，就由司法機關追究該業(yè)務員的責任，與乙公司無關。經(jīng)公安機關調查，發(fā)現(xiàn)乙公司公章使用管理混亂，使其業(yè)務員有偽造簽章的可乘之機。問：

1.什么是票據(jù)的偽造?

2．對于偽造的匯票，承兌銀行要不要承擔票據(jù)責任?

3．乙公司和其業(yè)務員分別要承擔什么責任?

4．丙公司的背書行為是否有效，理由為何?答案要點：

1．票據(jù)的偽造指無權限人假冒他人或虛構他人名義在票據(jù)上簽章的行為。行為人變造他人留存在票據(jù)上的簽章屬于偽造票據(jù)的行為。(3分)

2．若該匯票上銀行承兌簽章是偽造的(對此該銀行應負舉證責任)，承兌銀行無須負票據(jù)承兌責任，該銀行以票據(jù)瑕疵抗辯拒付是合法的。(3分)

．

3．乙公司因對其簽章被偽造存在疏于管理的過錯，應向甲公司承擔民事賠償責任。其業(yè)務員由于在偽造票據(jù)上并無個人的簽章，故一般不負票據(jù)責任，但由于他偽造票據(jù)簽章，應依票據(jù)法和刑法相關規(guī)定承擔刑事責任，并對其他票據(jù)當事人因此所受的經(jīng)濟損失承擔民事賠償責任。(3分)

4．丙公司的背書行為有效。依票據(jù)行為的獨立性，票據(jù)上有偽造、變造的簽章的，不影響票據(jù)上其他真實簽章的效力，故丙公司作為真實簽章人應依票據(jù)文義承擔票據(jù)責任。(3分)

(論述得好加3分)(二)

張軍等兄弟五人為某食品有限公司全體股東，該公司為兄弟五人所共同出資建立。公司股東會由兄弟五人組成，張軍為公司法定代表人。公司成立并經(jīng)營若干年時間之后，兄弟五人析產(chǎn)，于是協(xié)議減少公司資本。該公司工商登記上的公司資本為170萬元。公司的實際資產(chǎn)則有：①現(xiàn)金9．3萬元；②存料9l萬元；③制成品盤存86萬元；④廠房機器設備82萬元；⑤運輸設備65萬元；⑥盈利19．7萬元，加上其它財產(chǎn)，共計550萬元。此外，公司還擁有商標專用權，價值70萬元。按張軍兄弟五人的協(xié)議，從上述公司資產(chǎn)中剝離出280萬元，由5位股東平均分配，并將公司注冊資本變更為?o萬元。但是，該公司經(jīng)理及監(jiān)事認為股東此項減資協(xié)議違法，因為這樣做實際上是已將公司的資產(chǎn)分配殆盡。但是，張軍兄弟五人認為，上述行為是經(jīng)公司全體股東協(xié)議同決的，也就是公司股東會的決議，公司必須執(zhí)行。并且，將280萬元資產(chǎn)分配給股東之后，公司仍有近70萬元，超過了公司資本的法定最低限額，因此該項減資行為，符合《公司法》規(guī)定減資的條件，是合法有效的。

問：

1．張軍等股東的行為是否合法?為什么?

2．公司的經(jīng)理和監(jiān)事的不同意見有無法律依據(jù)?3．公司如果要分配財產(chǎn)應當按照什么法律程序?

答案要點：

1．不符合法律的規(guī)定，因為公司的財產(chǎn)屬于公司所有，在公司清算前，任何股東都不能分割公司的財產(chǎn)。(2分)2．公司的經(jīng)理和監(jiān)事的不同意見有公司法的依據(jù)，因為股東會無權改變公司法的規(guī)定，股東會無權將公司的財產(chǎn)分配給股東，否則就會造成公司注冊資本的減少。(2分)

3．公司如果要分配財產(chǎn)應當按照公司法規(guī)定的法律程序進行，即

(1)先由股東會作出決議；(2分)

(2)發(fā)布減少注冊資本的公告，通知債權人主張債權；(2分)

(3)對負債進行清償或提供擔保；(2分)

(4)減少注冊資本，將減少下來的注冊資本分配給股東；(2分)

(5)進行公司資產(chǎn)變更登記。(2分)

(論述得好加1分)1、是否具備商人資格有什么法律意義？答：是否具備商人資格，影響其是否有義務履行商業(yè)登記，是否有權擁有商號，是否必須建立商業(yè)賬簿并受有關法規(guī)的約束，是否有權從事法律規(guī)定的某些特殊交易行為，其行為是否受商法特別規(guī)定的保護或約束，等等問題。

2、在我國取得商人這種特殊主體資格應具備什么基本的條件？答：取得這種特殊主體資格應具備兩個基本的條件：1、從事法律許可的生產(chǎn)經(jīng)營活動；2、履行工商登記。3、具有商人性質的主體主要有幾種形式？答：目前，在我國，具有商人性質的主體主要有以下幾種形式：（1）個體工商戶和個人獨資企業(yè)；（2）合伙企業(yè)；（3）公司和其他形式的企業(yè)法人；（4）聯(lián)營企業(yè)；（5）外商投資企業(yè)（中外合資經(jīng)營企業(yè)，中外合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨資企業(yè)）。4、根據(jù)《商法》教材，試述公司的種類。答：1.有限責任公司。有限責任公司是股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任的公司。2.股份有限公司。股份有限公司是指全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司債務承擔責任的公司。3.國有獨資公司。由國家授權投資的機構或者國家授權的部門單獨投資設立的有限責任公司。4.無限責任公司。無限公司是指二人以上股東所組織，全體股東對公司債務負連帶無限責任的公司。5.兩合公司。兩合公司，指一人以上無限責任股東與一人以上有限責任股東所組織，前者對公司債務負連帶無限責任，后者僅負有限責任的公司。

5、試述個別合伙人的債務清償與合伙企業(yè)的關系。答：1.合伙人的債權人不得對合伙企業(yè)主張抵銷權。2.合伙人的債權人不得代位行使合伙人的權利。3.合伙人的債權人可以依法追索合伙人在合伙企業(yè)中的收益和財產(chǎn)份額。在以合伙人的財產(chǎn)份額清償其個人債務的情況下，需注意兩點：第一，這種清償必須通過民事訴訟法規(guī)定的強制執(zhí)行程序進行。第二，在強制執(zhí)行個別合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額時，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權利。6、試述票據(jù)法律關系之民法上的非票據(jù)關系。答：民法上的非票據(jù)關系是指票據(jù)的基礎關系（或稱票據(jù)的實質關系）。這些非票據(jù)關系大體可分為三種：1）票據(jù)原因關系。2）票據(jù)預約關系。3）資金關系。常見的資金關系有以下數(shù)種：（1）付款人處有出票人可支配的資金。這種資金關系在支票中最為常見。（2）出票人與付款人之間訂有信用合同，付款人允諾為出票人墊付資金（若是支票，稱透支合同）。（3）付款人對出票人欠有債務。（4）雖未訂有契約，但付款人因信用關系代出票人付款。（5）付款人或承兌人于付款后，得向出票人請求補償。7、試述證券法的基本原則。答：1.公開原則。公開是實現(xiàn)市場管理的有效手段，是證券法的精髓所在。包括兩個方面的內容：即證券信息的初期披露和持續(xù)披露。2.公平原則。體現(xiàn)為：公平的市場準入和市場規(guī)則，平等的主體法律地位，以價值規(guī)律和供求關系為基礎的證券交易規(guī)則。3.公正原則。公平原則是實現(xiàn)公開、公平原則的保障，與公平原則不同之處在于：公正原則主要是強調對證券市場的立法者，司法者和管理者的行為進行約束，它要求證券監(jiān)管機關做到法律面前人人平等。8、簡述公司公積金種類，并談談公積金提取應注意的問題。答：首先，公積金包括法定公積金和任意公積金兩種，其中法定公積金是指公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的10%列入公司法定公積金，并提取利潤的5%至10%列入公司法定公益金。其次，公積金的提取應該注意：1、公司的公積金用于彌補公司的虧損，擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉為增加公司資本。法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于注冊資本的25%。2、公司彌補虧損和提取公積金、法定公益金后所余利潤有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東所持有的股份比例分配。3、股東會或者董事會違反《公司法》的規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金、法定公益金之前向股東分配利潤的，必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。

9、試述公司的合并與分立，公司合并之形式，公司合并與分立的法律后果答：公司合并是指由兩個或者兩個以上的公司合并成為一家公司，合并各方公司的債權、債務由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司全面繼承。公司分立是指一個公司根據(jù)股東會或者法律的規(guī)定分立成二個或者數(shù)個公司，原來公司的財產(chǎn)、債權和債務由公司股東會決定由分立后的公司按照資產(chǎn)和負債的比例繼承。公司合并可以采取吸收合并和新設合并兩種形式。公司合并法律后果，合并各方的債權債務由合并后的公司繼承，債權人在時效內的債權可以向合并之后的公司主張，合并后的公司不得以任何理由不履行自己的清償義務。分立的法律后果：公司分立前的債務按所達成的協(xié)議由分立后的公司承擔。債權人在時效內的債權可以向合并之后的公司主張。公司分立沒有按照《公司法》的規(guī)定的條件和程序通知和公告的，公司分立之前的債權債務由分立后的各公司承擔連帶清償責任。10、簡述擔任董事有什么資格限制。答：《公司法》第57條規(guī)定，有下列情形的，不得擔任公司的董事：無民事行為能力人或者限制民事行為能力人；因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)罪或者破壞社會經(jīng)濟秩序罪，被判處刑法，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾5年；擔任因經(jīng)營管理不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結之日起未逾3年；擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償?！豆痉ā返?7條還規(guī)定，公司不得違反上述規(guī)定選舉、委派董事的，該選舉、委派無效。國家公務員不得兼任公司的董事。11、簡述債權人會議的決議方式。答：債權人會議的決議的通過，應當同時具備兩個條件：第一，按人數(shù)計算，出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)贊成；第二，按金額計算，一般情況下，贊成票所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的半數(shù)以上，但是，在通過和解協(xié)議的情況下，應當占這一總額的三分之二以上。12、簡述發(fā)行公司債券的程序答：(1)股東會決議。股份有限公司、有限責任公司發(fā)行公司債券，由董事會制定方案，提交股東會審議并做出決議。(2)申請。公司向國務院證券管理部門申請批準發(fā)行公司債券，應當提交下列文件：公司登記證明；公司章程；公司債券募集辦法；資產(chǎn)評估報告和驗資報告。(3)報批。以公司的名義向國務院證券管理部門報請批準發(fā)行公司債券。(4)、批準。公司債券的發(fā)行規(guī)模由國務院確定。(5)募集辦法。發(fā)行公司債券的申請經(jīng)批準后，應當公告公司債券募集辦法，載明主要事項。(6)停止。對已經(jīng)做出的批準如果發(fā)現(xiàn)不符合《公司法》規(guī)定的，應予撤銷。13、簡述公司清算組在清算期間的職權。答（1）清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債標和財產(chǎn)清單。（2）通知已知的債權人，發(fā)布公告周知無法通知的債權人。（3）處理與清算有關的公司未了結的業(yè)務。（4）清繳公司拖欠未繳的稅款。（5）處理公司清償債務后的剩余財產(chǎn)。（6）代表公司參與民事訴訟活動。（7）清算組成原因故意或者重大過失給公司或者債權人造成損失的，應當承擔賠償責任。14、簡述合伙企業(yè)合伙人的忠實義務。答：(1)競業(yè)禁止，即合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。(2)交易禁止，即合伙人非經(jīng)合伙協(xié)議約定或者全體合伙人同意，不得同本合伙企業(yè)進行交易。(3)對其他損害行為的禁止，即合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。15、簡述信息公開制度的基本要求答：1.真實性。所謂真實性是要求所公開的信息內容具有客觀性，所有信息均是實際發(fā)生或將要發(fā)生的情勢，所有信息必須是確定的，不得虛構或含有虛假內容。2.準確性。所謂準確性是指信息公開義務人所公告的信息資料必須準確無誤，不得存在模糊不清的語言使公眾對所公開的信息產(chǎn)生誤解，也不得作誤導性陳述。3.完整性。所謂完整性是要求信息公開義務人將能夠影響證券市場價格的信息以及投資者作出投資決策所必須的重大信息全部予以公開。4.及時性。指信息公開義務人必須將法律法規(guī)規(guī)章所列舉的與證券發(fā)行交易有關的各種信息應法律規(guī)定的時間、程序和方式向證券管理部門報告，并按法律規(guī)定的時間和方式及時公告，從而確保廣大投資者獲取重要信息的平等性，防止內幕交易等證券違法行為的發(fā)生。16、試述現(xiàn)代商法的提高經(jīng)濟效率原則。答：當事人只有在意志自由的情況下，才可能充分地發(fā)揮主觀能動性，以明智的決策和積極的努力，去謀求盡可能大的經(jīng)濟效益，法律應充分尊重當事人的意思自治。這樣的法律制度必須具備三個最基本的條件，一是產(chǎn)權的保護，二是信用的維護，三是交易的便捷。保護產(chǎn)權的意義在于使已經(jīng)界定的權利具有法律上的權威性。信用維護的意義在于節(jié)約信息的成本。交易便捷的意義在于節(jié)約時間成本。17、試述現(xiàn)代商法為實現(xiàn)交易便捷，采取的主要措施。答：（1）商事交易的技術手段。（2）默示行為在商法上的法律效力。（3）商法上的證明形式自由。（4）商法上的短期時效。（5）商事仲裁。18、試述破產(chǎn)法上的債權人自治原則。答：破產(chǎn)法上的債權人自治原則：1、說明債權人自治的概念。債權人自治，是指全體債權人通過債權人會議，對破產(chǎn)程序進行中涉及債權人利益的各重大事項做出決定，并監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)管理和分配的一系列權利，以及保障這些權利實現(xiàn)的有關程序制度。實行債權人自治，是破產(chǎn)法的一項重要原則。2、說明債權自治的意義。債權人自治原則是確定債權人會議地位的基本依據(jù)。根據(jù)這一原則，有關債權人權利行使和權利處分的一切事項，均應由債權人會議獨立地做出決議。債權人在債權人會議上應享有充分的自由表達和自主表決的權利。債權人會議做出的關于債權確認、與債務人和解、破產(chǎn)財產(chǎn)變價和分配等重大事項的決議，是程序進行的重要根據(jù)。債權人會議還應享有監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)管理和處分的權利。19、試述追索權兩方當事人。答：追索權涉及兩方當事人，追索權人和被追索人。1．追索權人，匯票上可行使追索權的人有兩種，一為持票人。二是因清償而取得票據(jù)的人。2．被追索人，即償還義務人，包括：（1）發(fā)票人。（2）背書人。（3）保證人。20、保險利益原則的主要內容：答：財產(chǎn)保險的投保人對投保的財產(chǎn)要有合法利益、適法利益；人身保險的投保人對被保險人要有必要的人身關系：配偶、子女、父母等關系。以被保險人的死亡為保險標的的，除了未成年子女外，應有被保險人的寫明保險金額并簽章的書面文件。

21、破產(chǎn)財產(chǎn)的構成：答：(1)宣告破產(chǎn)時，破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)。(2)破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結前取得的財產(chǎn)。(3)應當由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他權利。(4)破產(chǎn)人經(jīng)營管理的財產(chǎn)，除去下列財產(chǎn)：

①屬于取回權標的的財產(chǎn)；②屬于別除權標的的財產(chǎn)；③屬于抵銷權標的的財產(chǎn)；22、簡述上市公司的條件答：上市公司應當具備以下條件：（1）股票經(jīng)過國務院證券管理部門批準已向社會公開發(fā)行。（2）公司的股本總額不少于人民幣五千萬元。（3）開業(yè)時間在三年以上，最近三年連續(xù)盈利。（4）持有股票面值達人民幣一千元以上的股東人數(shù)不少于一千人；向社會公開發(fā)行的股份達公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為百分之二十五。（5）公司在最近三年內無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。（5）公司在最近三年內元重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。（6）國務院規(guī)定的其他條件。需要說明的是以上條件是必須同時具備的條件，只有同時具備才可成為上市公司。23、簡述債權人會議的職權。答：(1)審查和確認債權，審查和確認債權是債權人會議的首要職權。因債權未被確認(包括被否認和被擱置)而有異議的債權人，或者對確認的內容(例如被確認的債權數(shù)額)有異議的債權人，可以請示人民法院裁決。(2)議決和解協(xié)議。債權人會議對債務人提交的和解協(xié)議草案，有權進行討論和作出是否予以接受的決議。(3)議決破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配方案。由清算組提出方案，交債權人會議討論通過。24、試述公司股東會的職能。答：公司股東會的職能有：1．決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃。2．選舉和更換董事，決定董事的報酬事項。3．選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，由股東出任的監(jiān)事代表股東的利益對公司及其高層管理人員的行為進行監(jiān)督。4．審議批準董事會的報告。5．審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告。6．審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案。財務預算方案和財務決算方案主要指公司日常行政性支出，以及相關的費用。7．審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案。8．對公司增加或者減少注冊資本做出決議。9．對發(fā)行公司債券做出決議。10．對股東向股東以外的人轉讓出資做出決議。11.股份有限公司的股份轉讓。12．對公司的合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項做出決議。13．修改公司章程。25、試述票據(jù)抗辯及其種類和限制。答：(一)票據(jù)抗辯的概念。票據(jù)債務人對于票權債權人提出的請求(請求權)，提出某種合法的事由而予以拒絕，稱為票據(jù)抗辯。(二)票據(jù)抗辯的種類。1．物的抗辯?；谄睋?jù)本身的內容(票據(jù)上記載的事項以及票據(jù)的性質)發(fā)生的事由而為的抗辯。2．人的抗辯。物的抗辯以外的抗辯，主要由于債務人與特定債權人之間發(fā)生的關系而發(fā)生，因而只能向特定的債權人行使。(三)票據(jù)抗辯的限制。1．票據(jù)債務人不得以自己與出票人之間所有的基于人的關系的抗辯對抗持票人。2．票據(jù)債務人不得以自己與持票人的前手之間所有的基于人的關系的抗辯對抗持票人。3．但持票人取得票據(jù)出于惡意(明知對債務人有損害)時不適用前兩項規(guī)定。4．持票人取得票據(jù)是無代價或以不相當?shù)拇鷥r的，也不適用前兩項的規(guī)定26、試述投保人(被保險人和受益人)的主要義務。答：

(1)按時交付保險費，如果投保人不按照合同約定的時間交納保險費，保險合同就可能中止效力，在這期間發(fā)生保險事故的，保險公司將不會賠付保險金。

(2)在保險標的的危險增加時通知保險人。(3)危險事故的補救和通知義務。27、簡述保險欺詐及其法律后果。答：保險欺詐及其法律后果：(一)謊稱保險事故。被保險人或者受益人在未發(fā)生保險事故的情況下，謊稱發(fā)生了保險事故，向保險人提出賠償或者給付保險金的請求的，保險人有權解除保險合同，并且不退還保險費，情節(jié)嚴重構成犯罪的，依法追究其刑事責任。(二)故意制造保險事故。投保人、被保險人或者受益人故意制造保險事故的，保險人有權解除保險合同，不承擔賠償或者給付保險金的責任，也不退回保險費，情節(jié)嚴重構成犯罪的，依法追究其刑事責任。(三)虛報損失。保險事故發(fā)生后，投保人、被保險人或者受益人以偽造、變造的有關證明、資料或者其他證據(jù)，編造虛假的事故原因或者夸大損失程度的，保險人對其虛報的部分不承擔賠償或者給付保險金的責任，情節(jié)嚴重構成犯罪的，依法追究其刑事責任。28、試述保險合同的解除。答：1．投保人通知保險人解除保險合同。2．沒有履行通知的義務。3．違反告知義務。4．違反特約條款。

5．保險欺詐。保險欺詐主要有以下幾種情況：(1)投保人故意虛構保險標的，騙取保險金的。(2)未發(fā)生保險事故而謊稱發(fā)生保險事故，騙取保險金的．(3)故意造成財產(chǎn)損失的保險事故，騙取保險金的．(4)故意造成被保險人死亡、傷殘或者疾病等人身保險事故，騙取保險金的。5)偽造、變造與保險事故有關的證明、資料和其他證據(jù)，或者指使、唆使、收買他人提供虛假證明、資料或者其他證據(jù)，編造虛假的事故原因或者夸大損失程度，騙取保險金的。29、論發(fā)行公司債券的條件。答：1．主體資格，股份有限公司和國有獨資公司或者兩個或者兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司。2．有限責任公司的凈資產(chǎn)不少于6000萬元。股份有限公司的凈資產(chǎn)不少于3000萬元。3．公司發(fā)行債券累計不超過公司凈資產(chǎn)的40％。4．最近三年的平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；5．籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；6．債券的利率不超過國務院限制的利率水平；7．國務院規(guī)定的其他條件。30、論匯票出票的記載事項。答：1．表明匯票字樣；2．無條件付款的承諾；3．出票人：4．收款人；5．出票日期6．票據(jù)金額；7．付款人。31、維護交易公平的意義何在？商法如何體現(xiàn)這一原則？答：意義，首先，是設立公平交易的行為準則，從而建立市場競爭的正常條件。其次，就是依據(jù)這些行為準則以及時一般的公平原則，對各種異常行為進行識別和矯正，以恢復市場競爭的正常條件。體現(xiàn)，在商法上，交易公平的基本原則，主要體現(xiàn)為平等原則和誠實信用原則。32、商法實行保障交易安全原則的理由何在？答：盡量減少商事關系中的不確切、不穩(wěn)定因素，提高行為的法律效果的可預見性，以增強人們的安全感，調動人們從事交易的積極性，主要表現(xiàn)在：1強行主義，2公示原則，3外觀法則，4嚴格責任，5對善意買受人的保護。33、什么是營業(yè)商行為？營業(yè)須具備的條件是什么？什么是附屬商行為？答：營業(yè)商行為就是以營利為目的并具有營業(yè)性質的行為。所謂“營業(yè)”須具備三個條件：一是運用有組織的財產(chǎn)（營業(yè)財產(chǎn)），二是營利為目的，三是行為的持續(xù)性。概括的說，營業(yè)就是以有組織的財產(chǎn)為基礎，持續(xù)進行某種以營利為目的的行為。附屬商行為：是指為了從事某種營業(yè)而附帶進行的行為。34、試述有限責任公司股東會的職權：答、（1）決定公司的經(jīng)方針和投資計劃。（2）選舉和更換董事，決定有關董事的報酬事項。（3）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關監(jiān)事的報酬事項。（4）審議批準董事會的報告。（5）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告。（6）審議批準公司的年度財務預算方案和決算方案。（7）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案。（8）對公司增加或者減少注冊資本作出決議。股東會對公司增加或者減少注冊資本、分立、解散或者變更公司形式作出決議，必須經(jīng)過代表三分之二以上表決權的股東通過。（9）對發(fā)行公司債券作出決議。（10）對股東向股東以外的人轉讓出資作出決議。（11）對公司的合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議。（12）修改公司章程。股東認為要修改公司章程，必須要經(jīng)過股東會開會通過修改章程的決議，該決議必須經(jīng)過代表三分之二以上表決權的股東通過。35、試述有限責任公司董事會的職權答：（1）負責召集股東會，并向股東報告工作，包括報告公司經(jīng)營業(yè)績、盈虧情況、投資執(zhí)行情況、業(yè)務發(fā)展情況、公司其它財務情況等等與公司的資產(chǎn)負債有關的情況。（2）執(zhí)行股東會的決議，包括執(zhí)行股東會決議完成的情況和進展的情況。（3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案。（4）制定公司的年度財務預算方案和決算方案。（5）制定公司的利潤分配方案和彌補虧損方案。（6）制定公司增加或者減少注冊資本的方案。（7）擬定公司合并、分立、變更公司形式、解散公司的方案。（8）決定公司內部管理機構的設置。（9）聘任或者解聘公司經(jīng)理，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人，決定其報酬事項。（10）制定公司的基本管理制度。36、試述退伙的效果答：分為兩類情況：一是財產(chǎn)繼承，即退伙人的財產(chǎn)份額和民事責任歸屬于退伙人的繼承人；二是退伙結算，即退伙人的財產(chǎn)份額和民事責任歸屬于退伙人本人。合伙人退伙以后，并不能解除對于合伙企業(yè)既往債務的連帶責任。37、試述設立合伙企業(yè)應當具備的條件？答：（1）有二個以上的合伙人，并且都是依法承擔無限責任者；（2）有書面合伙協(xié)議；（3）有各合伙人實際繳付的出資；（4）有合伙企業(yè)的名稱；（5）有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。

38、試述破產(chǎn)案件受理后債務人的約束：答：對債務人的約束。自破產(chǎn)案件受理之日起，債務人及其法定代表人承擔以下義務：1、財產(chǎn)保全義務、說明義務和提交義務。2、不對個別債權人清償?shù)牧x務。39、試述破產(chǎn)案件受理后債權人的約束：答：對債權人的約束，破產(chǎn)程序的一個重要任務，就是維護債權人集體受償?shù)闹刃颉Ｆ飘a(chǎn)程序開始的一個重要效果，就是自動凍結債權人的個別追索行為。（1）破產(chǎn)案件受理后，債權人只能通過破產(chǎn)程序行使權利。（2）有財產(chǎn)擔保的債權人，在破產(chǎn)案件受理后至破產(chǎn)宣告前的期間，未經(jīng)人民法院準許，不得行使優(yōu)先權。（3）債務人的開戶銀行，不得扣劃債務人的既存款和匯入款抵還貸款。40、試述破產(chǎn)案件的管轄答：（一）地域管轄。企業(yè)破產(chǎn)案件由債務人所在地人民法院管轄。（二）級別管轄。根據(jù)最高人民法院《貫徹意見》第2條的規(guī)定，破產(chǎn)案件的級別管轄，按如下原則確定：（1）縣、縣級市或區(qū)的工商行政管理機關核準登記企業(yè)的破產(chǎn)案件，由基層人民法院管轄；（2）地區(qū)、地級市（含本級）以上工商行政管理機關核準登記企業(yè)的破產(chǎn)案件，由中級人民法院管轄。（3）個別案件的級別管轄，可以依照《民事訴訟法》第39條的規(guī)定辦理，即，第一，上級法院有權審理下級法院的案件，也可以把本院審理的案件交下級法院審理；第二，下級法院對它所管轄的案件，認為需要由上級法院審理的，可以報請上級法院審理。41、背書有哪些種類，背書的效力：答：背書可依不同的標準作出分類。1．依據(jù)背書的目的，背書可分為轉讓背書和非轉讓背書。非轉讓背書又可分為設質背書和委托背書。2．依據(jù)背書效力的不同，可將轉讓背書分為一般轉讓背書與特殊轉讓背書。背書的效力：1．轉讓背書的效力。轉讓背書主要有下述三種效力：（1）權利移轉效力（2）擔保付款的效力（3）權利證明的效力。2．非轉讓背書的效力（1）委任取款背書的效力（2）質權背書42、試述票據(jù)法律關系之票據(jù)關系的概念和種類：答：票據(jù)關系是指基于票據(jù)行為所產(chǎn)生的債權債務關系，或稱權利義務關系。根據(jù)票據(jù)關系賴以發(fā)生的票據(jù)行為，可將票據(jù)關系分為下列不同種類：（1）票據(jù)的發(fā)行關系。（2）票據(jù)的背書轉讓關系。（3）票據(jù)的承兌、付款關系。（4）票據(jù)的參加、保證關系等。43、試述定期報告的內容：答：定期報告主要包括年度報告和中期報告：①年度報告。內容包括：（一）公司概況；（二）公司財務會計報告和經(jīng)營情況；（三）董事、監(jiān)事、經(jīng)理及有關高級管理人員簡介及其持股情況；（四）已發(fā)行的股票、公司債券情況，包括持有公司股份最多的前十名股東名單和持股數(shù)額；（五）國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他事項?！雹谥衅趫蟾?。內容包括：（一）公司財務會計報告和經(jīng)營情況；（二）涉及公司的重大訴訟事項；（三）已發(fā)行的股票、公司債券變動情況；（四）提交股東大會審議的重要事項；（五）國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他事項?！?4、試述保險的性質：答：（一）保險是一種法律制度。（二）保險是一種商業(yè)活動。（三）保險是一種金融活動（四）保險是一種投資方式。（五）保險是一種規(guī)避或轉移風險的方式45、試述無效保險合同之主體不合格答：這是指簽定保險合同的當事人的主體資格不符合法律的規(guī)定。主要有以下幾種情況：（1）投保人沒有完全的民事行為能力，包括投保人不滿18周歲，以及喪失民事行為能力。（2）在人壽保險和人身意外傷害保險合同關系中，投保人與被保險人沒有可保利益，既不是被保險人的配偶、子女、父母、與投保人有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)或者扶養(yǎng)關系的家庭其他成員、近親屬，也沒有經(jīng)過被保險人同意，這種保險沒有法律效力。（3）在人壽保險和人身意外傷害保險合同關系中，投保人為被保險人投保的是以死亡為賠付條件的保險，但是未經(jīng)被保險人書面同意的，沒有法律效力。（4）在財產(chǎn)保險合同關系中，投保人如果不是投保財產(chǎn)的所有人或合法占有人，根據(jù)《保險法》的有關規(guī)定，這種行為不具有保險利益，因此所投保的合同沒有法律效力。（5）保險人超出業(yè)務范圍承包的險種?！侗ｋU法》規(guī)定保險公司的保險業(yè)務范圍由國家保險監(jiān)督管理機構確定，未經(jīng)保險監(jiān)督管理機構的批準，保險公司不得自行承保新的險種。保險公司不得違反分業(yè)經(jīng)營的規(guī)則，財保公司不得承保壽險，壽險公司也不得承保財險。（6）保險代理人超出險種授權范圍與投保人簽訂的保險合同，以及沒有保險營業(yè)資格的主體等。

46、無效保險意思表示不真實答：合同是當事人的自愿行為，這是法律賦予公民和法人的權利，如果合同約定的內容不是當事人的本意，不但可能導致合同履行上的糾紛，而且因其不符合法律的規(guī)定，得不到法律的保護。在保險合同中，當事人的意思表示不真實主要有受了對方的欺詐或脅迫的兩類情況。保險欺詐行為指當事人故意隱瞞真實情況，致使對方作出錯誤判斷的行為；脅迫指當事人以一定的條件威脅，對方為避免威脅可能造成的損害而被迫接受不平等的條件訂立合同的行為。欺詐行為和脅迫行為可以由投保人作出，也可以由保險人作出，只要當事人舉出對方有欺詐或脅迫的證據(jù)，就可請求法律宣告該合同無效。47、無效保險客體不合法答：客體指保險標的，客體不合法主要有以下幾種情況：（1）在人身保險合同中，未經(jīng)授權的死亡保險合同以他人的生命為保險標的的死亡保險合同，虛報年齡的人壽保險合同。（2）在財產(chǎn)保險合同中，投保人與承保人約定的危險不存在的財產(chǎn)保險合同，或者損害事故已經(jīng)發(fā)生的財產(chǎn)保險合同，以及對同一財產(chǎn)保險沒有向保險公司聲明的重復保險合同等。48、隱名合伙及其特點答：隱名合伙指當事人約定一方對他方所經(jīng)營的事業(yè)出資，而分享其營業(yè)所得收益及分擔其營養(yǎng)所受損失的契約。特點：1、隱名合伙無獨立的合伙財產(chǎn)，隱名合伙人的出資歸入營業(yè)人的營業(yè)財產(chǎn)。2、隱名合伙人只分享營業(yè)利潤和分擔營業(yè)損失，并不參加營業(yè)。49、民法合伙與商事合伙的區(qū)別？答：1商事合伙必須是以營利為目的，而民事合伙則不必是以營利為目的。2商事合伙必須從事商業(yè)活動并達到一定的程序和規(guī)模，而民事合伙則不一定以經(jīng)商為業(yè)或者不以經(jīng)商為主業(yè)或常業(yè)。3商事合伙必須擁有自己的商號，并且在商號的名義下進行活動，而民事合伙則不受此限。50、破產(chǎn)清算組的職責：答：清算組的職責，清算組的基本職能是對破產(chǎn)財產(chǎn)進行保管、清理、變價和分配。其具體職責包括：（1）接管破產(chǎn)財產(chǎn)。（2）管理破產(chǎn)財產(chǎn)。（3）行使破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)權利。（4）履行破產(chǎn)財產(chǎn)的對外義務。（5）制訂和實施破產(chǎn)財產(chǎn)變價和分配方案。（6）辦理破產(chǎn)程序終結的有關事務。

51、破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍：答：（1）宣告破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)；（2）破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結前所取得的財產(chǎn)（3）應當由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財產(chǎn)權利。52、證券法上的禁止交易行為有哪些：答：在我國，證券禁止交易行為主要包括證券發(fā)行與交易及相關活動中的內幕交易行為、操縱市場行為、欺詐客戶行為和虛假陳述行為等。實施證券禁止交易行為者應視其行為及后果承擔相應的證券法律責任。53、保險法律制度的主要原則是什么：答：《保險法》的基本原則1、守法原則和公平競爭原則。2、保險利益原則。3、最大誠信原則4、損害賠償原則。5、保險代位原則54、試述公司法人的治理結構答：（1）公司的法人屬性使公司財產(chǎn)與公司成員的個人財產(chǎn)完全區(qū)別開來。（2）公司有自己獨立的組織機構，公司的主體身份是法人，享有民事權利能力和民事行為能力。（3）公司的財產(chǎn)是公司擁有信用的基礎，也是公司對外承擔民事責任的基礎。（4）由于公司在人格上和財產(chǎn)上的獨立性，股東不必對公司債務承擔連帶責任和無限責任。（5）公司法人的民事權利能力由其法定代表人和授權代表人代為行使55、合伙企業(yè)內部關系？答：合伙企業(yè)的內部關系屬于合伙關系。所謂合伙關系，就是共同出資、共同經(jīng)營、共享收益，共擔風險的關系。56、合伙人的對外行為對合伙企業(yè)的效果？《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。（內部不能對抗外部）57、破產(chǎn)案件受理的法律效果如何：答：法院受理破產(chǎn)申請，意味著破產(chǎn)程序的開始。破產(chǎn)程序開始后，債務人的財產(chǎn)進入保全狀態(tài)，債權人的權利行使也受到約束。1.對債務人的約束（1）財產(chǎn)保全義務、說明義務和提交義務。（2）不對個別債權人清償?shù)牧x務。2.對債權人的約束（1）破產(chǎn)案件受理后，債權人只能通過破產(chǎn)程序行使權利。（2）有財產(chǎn)擔保的債權人，未經(jīng)人民法院準許，不得行使優(yōu)先權。（3）債務人的開戶銀行，不得扣劃債務人的既存款和匯入款抵還貸款。3.對其他人的約束（1）債務人開戶銀行的協(xié)助義務。（2）債務人企業(yè)職工保護企業(yè)財產(chǎn)的義務。4.對其他民事程序的影響（1）民事訴訟程序的中止或終結。（2）民事執(zhí)行程序的中止。（3）財產(chǎn)保全的中止。

58、破產(chǎn)宣告的法律效果如何答：1、對破產(chǎn)案件的效果。破產(chǎn)案件轉入破產(chǎn)清算程序。2、對債務人的效果。（1）債務人成為破產(chǎn)人。（2）債務人財產(chǎn)成為破產(chǎn)財產(chǎn)。（3）債務人喪失對財產(chǎn)和事務的管理權。（4）債務人的法定代表人承擔與清算有關的法定義務。3、對債權人的