尼龍公司企業(yè)制度手冊

尼龍公司

企業(yè)制度手冊

XX集團有限公司

目錄

一、項目基本情況...................................................3

二、公司簡介.......................................................8

三、公司治理結構是現(xiàn)代公司制度的核心..............................9

四、公司治理的理論淵源與發(fā)展.....................................12

五、明確實施經理股票期權計劃的適用范圍...........................16

六、切實解決行使經理股票期權所需的股份來源......................18

七、公司融資結構的比較...........................................20

八、發(fā)達國家公司治理體制帶給我國的啟示...........................21

九、正確處理〃新三會〃與〃老三會〃的關系..............................25

十、公司的組織機構實行〃三權分立〃原則.............................27

十一、股份有限公司的股東大會.....................................29

十二、股東的資格及權利...........................................32

十三、董事會的地位與職權.........................................34

十四、董事的法律地位與責任.......................................38

十五、發(fā)展規(guī)劃....................................................45

十六、SWOT分析..................................................48

十七、項目風險分析................................................59

項目風險對策......................................................61

（一）加強項目建設及運營管理......................................61

本項目的建設采用招標方式選擇工程設計承包商，在保證建設質量的同時，

努力降低建設投資和設備采購成本。項目建設按照國家有關規(guī)定，招標選擇

項目監(jiān)理，確保項目的建設質量、建設工期和降低項目造價。建成投入運營

后，加強管理降低生產成本，構成較大的價格變動空間，以增強企業(yè)的市場

競爭能力。........................................................61

一、項目基本情況

（一）項目承辦單位名稱

XX集團有限公司

（二）項目聯(lián)系人

TXX

（三）項目建設單位概況

公司秉承“誠實、信用、謹慎、有效”的信托理念，將“誠信為

本、合規(guī)經營''作為企業(yè)的核心理念，不斷提升公司資產管理能力和

風險控制能力。

公司全面推行“政府、市場、投資、消費、經營、企業(yè)”六位一

體合作共贏的市場戰(zhàn)略，以高度的社會責任積極響應政府城市發(fā)展號

召，融入各級城市的建設與發(fā)展，在商業(yè)模式思路上領先業(yè)界，對服

務區(qū)域經濟與社會發(fā)展做出了突出貢獻。

公司將依法合規(guī)作為新形勢下實現(xiàn)高質量發(fā)展的基本保障，堅持

合規(guī)是底線、合規(guī)高于經濟利益的理念，確立了合規(guī)管理的戰(zhàn)略定位,

近一步明確了全面合規(guī)管理責任。公司不斷強化重大決策、重大事項

的合規(guī)論證審查，加強合規(guī)風險防控，確保依法管理、合規(guī)經營。嚴

格貫徹落實國家法律法規(guī)和政府監(jiān)管要求，重點領域合規(guī)管理不斷強

化，各部門分工負責、齊抓共管、協(xié)同聯(lián)動的大合規(guī)管理格局逐步建

立，廣大員工合規(guī)意識普遍增強，合規(guī)文化氛圍更加濃厚。

未來，在保持健康、穩(wěn)定、快速、持續(xù)發(fā)展的同時，公司以“和

諧發(fā)展”為目標，踐行社會責任，秉承“責任、公平、開放、求實”

的企業(yè)責任，服務全國。

（四）項目實施的可行性

1、不斷提升技術研發(fā)實力是鞏固行業(yè)地位的必要措施

公司長期積累已取得了較豐富的研發(fā)成果。隨著研究領域的不斷

擴大，公司產品不斷往精密化、智能化方向發(fā)展，投資項目的建設，

將支持公司在相關領域投入更多的人力、物力和財力，進一步提升公

司研發(fā)實力，加快產品開發(fā)速度，持續(xù)優(yōu)化產品結構，滿足行業(yè)發(fā)展

和市場競爭的需求，鞏固并增強公司在行業(yè)內的優(yōu)勢競爭地位，為建

設國際一流的研發(fā)平臺提供充實保障。

2、公司行業(yè)地位突出，項目具備實施基礎

公司自成立之日起就專注于行業(yè)領域，已形成了包括自主研發(fā)、

品牌、質量、管理等在內的一系列核心競爭優(yōu)勢，行業(yè)地位突出，為

項目的實施提供了良好的條件。在生產方面，公司擁有良好生產管理

基礎，并且擁有國際先進的生產、檢測設備；在技術研發(fā)方面，公司

系國家高新技術企業(yè)，擁有省級企業(yè)技術中心，并與科研院所、高校

保持著長期的合作關系，已形成了完善的研發(fā)體系和創(chuàng)新機制，具備

進一步升級改造的條件；在營銷網(wǎng)絡建設方面，公司通過多年發(fā)展已

建立了良好的營銷服務體系，營銷網(wǎng)絡拓展具備可復制性。

工程塑料需求快速增加。由于具有良好的力學性能以及成本效益,

疊加近年來“以塑代鋼”、“以塑代木”等應用趨勢持續(xù)推進，工程

塑料作為PA6以及PA66下游產品在包括汽車、軌道交通、電子電氣、

家用電器、建筑建材、電動工具等產品制造業(yè)的應用越來越廣泛，所

面臨需求快速提升，根據(jù)中國塑料工業(yè)協(xié)會，2021年我國工程塑料需

求量約665萬噸，同比+6.06%,未來隨著其所面臨需求逐步提升，PA

作為其原料有望獲得較強需求拉動。

（五）項目建設選址及建設規(guī)模

項目選址位于xx園區(qū)，占地面積約92.00畝。項目擬定建設區(qū)域

地理位置優(yōu)越，交通便利，規(guī)劃電力、給排水、通訊等公用設施條件

完備，非常適宜本期項目建設。

項目建筑面積111791.67Itf,其中：主體工程76569.71以，倉儲

工程15264.55nf,行政辦公及生活服務設施1238L25肝，公共工程

2

7576.16mo

(六)項目總投資及資金構成

1、項目總投資構成分析

本期項目總投資包括建設投資、建設期利息和流動資金。根據(jù)謹

慎財務估算，項目總投資48442.78萬元，其中：建設投資37785.73

萬元，占項目總投資的78.00%；建設期利息1050.07萬元，占項目總

投資的2.17%；流動資金9606.98萬元，占項目總投資的19.83也

2、建設投資構成

本期項目建設投資37785.73萬元，包括工程費用、工程建設其他

費用和預備費，其中：工程費用32078.60萬元，工程建設其他費用

4568.34萬元,預備費1138.79萬元。

(七)資金籌措方案

本期項目總投資48442.78萬元，其中申請銀行長期貸款21429.92

萬元，其余部分由企業(yè)自籌。

(A)項目預期經濟效益規(guī)劃目標

1、營業(yè)收入(SP)：84600.00萬元。

2、綜合總成本費用(TC)：67631.01萬元。

3、凈利潤(NP)：12407.75萬元。

4、全部投資回收期(Pt)：6.22年。

5、財務內部收益率:18.80%o

6、財務凈現(xiàn)值：8477.89萬元。

（九）項目建設進度規(guī)劃

本期項目按照國家基本建設程序的有關法規(guī)和實施指南要求進行

建設，本期項目建設期限規(guī)劃24個月。

（十）項目綜合評價

主要經濟指標一覽表

序號項目單位指標備注

1占地面積肝61333.00約92.00畝

1.1忠建筑宙枳01，111791.67容枳率1.82

1.2基底面積37413.13建筑系數(shù)61.00%

1.3投資強度萬元/畝398.58

2總投資萬元48442.78

2.1建設投資萬元37785.73

2.1.1工程費用萬元32078.60

2.1.2工程建設其他費用萬元45G8.34

2.1.3預備費萬元1138.79

2.2建設期利息萬元1050.07

2.3流動資金萬元9606.98

3資金籌措萬元48442.78

3.1自籌資金萬元27012.86

3.2銀行貸款萬元2M29.92

4營業(yè)收入萬元84600.00正常運營年份

0#

5總成本費用萬元67631.01

”1*

6利潤總額萬元16543.66

7凈利潤萬元12407.75

■”

8所得稅萬元4135.91

■”

9增值稅萬元3544.38

■”

10稅金及附加萬元425.33

11納稅總額萬元8105.62

12工業(yè)增加值萬元27949.77

13盈虧平街點萬元31393.88立值

14回收期年6.22含建設期24個月

15財務內部收益率18.80%所得稅后

16財務凈現(xiàn)值萬元8477.89所得稅后

二、公司簡介

（一）公司基本信息

1、公司名稱：XX集團有限公司

2、法定代表人：丁xx

3、注冊資本：640萬元

4、統(tǒng)一社會信用代碼：xxxxxxxxxxxxx

5、登記機關：xxx市場監(jiān)督管理局

6、成立日期：2014-10-20

7、營業(yè)期限：2014-10-20至無固定期限

8、注冊地址：xx市xx區(qū)xx

（二）公司簡介

公司將依法合規(guī)作為新形勢下實現(xiàn)高質量發(fā)展的基本保障，堅持

合規(guī)是底線、合規(guī)高于經濟利益的理念，確立了合規(guī)管理的戰(zhàn)略定位,

近一步明確了全面合規(guī)管理責任。公司不斷強化重大決策、重大事項

的合規(guī)論證審查，加強合規(guī)風險防控，確保依法管理、合規(guī)經營。嚴

格貫徹落實國家法律法規(guī)和政府監(jiān)管要求，重點領域合規(guī)管理不斷強

化，各部門分工負責、齊抓共管、協(xié)同聯(lián)動的大合規(guī)管理格局逐步建

立，廣大員工合規(guī)意識普遍增強，合規(guī)文化氛圍更加濃厚。

未來，在保持健康、穩(wěn)定、快速、持續(xù)發(fā)展的同時，公司以“和

諧發(fā)展”為目標，踐行社會責任，秉承“責任、公平、開放、求實”

的企業(yè)責任，服務全國。

三、公司治理結構是現(xiàn)代公司制度的核心

近十幾年來，經濟理論界對公司治理結構問題越來越重視。因為,

隨著科技革命的不斷發(fā)展和股權的日益分散化，股東對公司的監(jiān)控能

力不斷減弱，出現(xiàn)了所謂的“權利真空”，同時，經理人員和內部人

對公司的控制力不斷加強。這樣，在確保股東投資安全和盈利效率的

前提和基礎上，如何加強對經理人員的激勵與約束，就成為現(xiàn)代企業(yè)

理論的一個重要課題。正如黨的十五屆四中全會所指出的：“公司治

理結構是現(xiàn)代公司制度的核心”。

英語中的“治理”一詞源于拉丁文和古希臘語，原意是指控制、

引導和操縱。長期以來它與“統(tǒng)治”一詞交叉使用，并且主要用于與

國家的公共事務相關的管理活動和政治活動中。但是，自從90年代以

來，西方政治學和經濟學家賦予governance以新的含義，對治理做出

了一些新的界定。治理理論的創(chuàng)始人之一羅西瑙在其代表作《沒有政

府統(tǒng)治的治理》和《21世紀的治理》等文章中，將治理定義為一系列

活動領域里的管理機制，它們雖未得到正式授權，卻能有效發(fā)揮作用。

與統(tǒng)治不同，治理指的是一種由共同的目標支持的活動，這些管理活

動的主體未必是政府，也無須依靠國家的強制力量來實現(xiàn)。

按照現(xiàn)代企業(yè)理論的觀點，所謂公司治理就是關于企業(yè)這一特殊

合同的治理。對企業(yè)治理基本問題的解釋是科克倫和沃特克提出的。

他們在1988年發(fā)表的《公司，治理一一文獻回顧》一文中指出：企業(yè)

治理問題包括高級管理階層、股東、董事會和公司其他利害相關者的

相互作用中產生的具體問題。構成公司治理問題的核心是：（1）誰從

公司決策即高級管理階層的行動中受益？（2）誰應該從公司決策即高

級管理階層的行動中受益？當在“是什么”和“應該是什么”之間存

在不一致時，一個公司的治理問題就會出現(xiàn)。為了進一步解釋公司治

理中包含的問題，他們引述了巴克霍爾茲的論述，將公司治理分為四

個要素，每個要素中的問題都是與高級管理階層和其他主要的相關利

益集團相互作用有關的“是什么”和“應該是什么”之間不一致引起

的。具體來說，就是管理階層有優(yōu)先控制權，董事過分屈從于管理階

層，工人在企業(yè)管理上沒有發(fā)言權以及政府監(jiān)管過于寬容等。每個要

素關注的對象是這些相關利益人集團中的一個，如股東、董事會、工

人和政府。對于這些問題，解決的辦法可以是加強股東的參與、重構

董事會、擴大工人民主和嚴格政府管理。他們認為：“理解公司治理

中包含的問題，是回答公司治理是什么這一問題的一種方式。”

將公司治理解釋為一種制度安排也是一種很有影響的觀點。英國

牛津大學管理學院院長柯林?梅耶在他的《市場經濟和過渡經濟的企

業(yè)治理機制》一文中，把公司治理定義為：“公司賴以代表和服務于

他的投資者的一種組織安排。它包括從公司董事會到執(zhí)行經理人員激

勵計劃的一切東西……公司治理的需求隨市場經濟中現(xiàn)代股份有限公

司所有權和控制權相分離而產生。”

美國伯克利加州大學錢穎一教授也支持制度安排的觀點。他在

《企業(yè)治理結構改革和融資結構改革》一文中指出：“在經濟學家看

來，公司治理結構是一套制度安排，用以支配若干在企業(yè)中有重大利

害關系的團體一一投資者（股東和貸款人）、經理人員、職工之間的

關系；并從這種聯(lián)盟中實現(xiàn)經濟利益。公司治理結構包括：（1）如何

配置和行使控制權；（2）如何監(jiān)督和評價董事會、經理人員和職工;

（3）如何設計和實施激勵機制?！?/p>

四、公司治理的理論淵源與發(fā)展

公司治理理論的提出，可追溯到亞當?斯密，他在《國富論》中

提到，股份公司的經理人員使用別人而不是自己的錢財，不可能期望

他們會有像私人公司合伙人那樣的警覺性去管理企業(yè)……因此，在這

些企業(yè)中疏忽大意和奢侈浪費的事總是會流行。這里實際設計到了委

托代理關系問題。此后，凡勃倫在其著作《企業(yè)論》一書中也對所有

權與控制權分離問題進行了研究，指出公司管理者和公司的利益存在

嚴重沖突，所以他們往往將公司的利益置之高閣而追求自身利益。隨

著規(guī)模巨大的開放型公司的大量出現(xiàn)，股東對生產經營的控制越來越

難，從而控制權發(fā)生了向經理人員的轉移，公司治理理論也就隨之發(fā)

展起來。

（一）委托一代理理論。

在現(xiàn)代企業(yè)理論的發(fā)展過程中，委托一代理理論是公司治理結構

最基本的理論淵源之一，它興起于20世紀70年代，強調公司治理就

是關于作為委托人的股東與作為代理人的經理層之間的代理合同的治

理。詹森和麥克林在其1976年發(fā)表的《企業(yè)理論：經理行為、代理成

本和所有權結構》中指出，委托一代理關系是通過雙方簽訂合約進行

的，管理和實施這類合約的全部賽用，就是代理成本，它包括三部分:

（1）委托人的監(jiān)督費用；（2）代理人的擔保費用；（3）剩余損失。

委托代理理論認為，由于“信息不對稱”，即委托人對代理人已經采

取了什么行動或將采取什么行動的信息是不完全的。這必然導致兩種

結果：“道德風險”與“逆向選擇”。

“道德風險”的出現(xiàn)，是因為“經理階層”與股東的目標函數(shù)并

非完全一致，“經理階層”不是公司財產的所有者，他們擁有的只是

人力資本即“管理者才能”，他們并非以利潤最大化為唯一原則，而

是要努力實現(xiàn)自身的價值。由于委托人不完全掌握信息，就不可能進

行有效的監(jiān)控，經理人員的管理決策就可能偏離企業(yè)投資者的利益取

向，出現(xiàn)“道德風險”問題。其具體的表現(xiàn)是：（1）經理會力爭提高

自己的薪金和獎勵；（2）增加在職消費，如追求豪華的辦公室和高級

專用轎車，以及報銷各種消費單據(jù)，來顯示自己的威望、權力和地位;

（3）“搭便車”行為，如經理人員會用“轉移價格”的方法，以低價

將企業(yè)的資產出售給自己所持有或控制的其他公司（或高價收購）。

當然，經理在追求個人效用最大化時，也必須獲得最低限度的利潤，

以支付股東的股息和維持公司股票的價格，否則經理職位的穩(wěn)定性將

受到威脅。

按理說，投資者可以通過對經營者的嚴格監(jiān)督來解決“道德風險”

問題，但這實際上是難以做到的。其一，股東與經營者之間對企業(yè)信

息存在的“不對稱性”，阻礙著股東對經營者的有效監(jiān)督，在股東大

會上股東只不過是面對由董事會和經理擬好了的方案來投票；其二，

即使假定某個投資者可以對經營者進行最有效的監(jiān)督，其成本也是十

分昂貴的，而且監(jiān)督的效果對于其他的投資者來說又具有非排他性，

那么任何投資者也就不愿為此花費更多的精力，都想做一個“免費乘

車者”，這種監(jiān)督也就無法進行。

除了“道德風險”之外，由于信息的不完全性，在經理人員的選

聘上還會出現(xiàn)“逆向選擇”的問題，即不一定能夠選聘最優(yōu)秀的管理

人才。（“逆向選擇”即出現(xiàn)“劣質品驅逐良質品”，其典型的例子

是舊車市場模型。）這樣，公司制中的代理制度也是一個“兩刃劍”，

它一方面提高了資本的運營效率，另一方面也會增加代理成本。這里

所說的代理成本是廣義的代理成本，它包括兩部分：一種是顯性成本，

如支付代理人的薪金和獎勵，為監(jiān)督經理行為而支付的監(jiān)督費用等，

這是人們在財務賬目上可以清楚看到的；另一種是隱性成本，也就是

由于代理人的“職務怠慢”或“道德風險”而給投資者帶來的殞失，

這是人們深有感受卻又說不明白、算不清楚的代理成本。

因而公司治理結構的重點，是如何解決對經理人員的激勵與約束

問題。對經理人員的激勵機制主要有年薪、獎勵、贈與股票與股票期

權制度；對經理人員的約束主要有公司的內部約束（如聘任制度）和

市場約束等。

（二）不完全契約理論。

不完全契約企業(yè)理論發(fā)展了現(xiàn)代產權理論，為公司治理開辟了新

的研究領域。該理論認為，進入企業(yè)的各種契約是不完全的，未來世

界是不確定的，所以當初始契約未預料到的實際情況出現(xiàn)時，必須有

人決定如何填補契約中存在的“漏洞”,這就是剩余控制權的由來。

該理論還將企業(yè)控制權問題提升到了獨立的“企業(yè)所有權”的高度，

認為要素所有者的原始財產權在企業(yè)的合約群中發(fā)生了重組和變形，

因而公司治理的核心是剩余控制權或最終控制權的安排問題。

（三）狀態(tài)依存所有權理論或利益相關者理論。

20世紀80年代，美英等國興起“惡意收購”浪潮，使公司長期發(fā)

展戰(zhàn)略受到影響。而日德的公司通過股東與金融、雇員、高管人員的

長期合作取得了成效，使得一些學者對“股東至上”治理理論提出批

評，提出了“利益相關者”埋論。在這種理論的影響下，美英等國的

公司治理相繼發(fā)生了深刻的變化。

經濟學家克拉科森認為，利益相關者區(qū)分為兩類：基本利益相關

者是“持續(xù)不斷地參與合作，從而保持關切”的那些人以及投麥者，

這一集團還包括雇員、消費者、供應商……政府和共同體。第二類利

益相關者是“左右或影響其公司并受公司左右和影響的，而不是從事

公司事務并對其生存必不可少的那些人，如媒體與各種壓力集團?！?/p>

該理論認為，股權分散與兩權分離的發(fā)展，使得股東失去公司姿產的

控制權，而進行日常管理的經理們又沒有法律上的所有權。所以空談

公司財產毫無意義，“公司是一套制度和程序……一個關系結溝”。

公司不僅受其所有者利益的支配，還必須協(xié)調不同利益集團之間的關

系，促進他們的合作關系，以降低交易費用和管理費用。

總之，狀態(tài)依存所有權或利益相關者治理模型將股東以外的利益

相關者，也納入治理結構的分析框架，形戌股東、經營者、雇員、債

權人，以及消費者和政府等多方博弈的模型，這是公司治理在理論基

砧上的一次飛躍，它突破了單一股東主權模式，更加注重企業(yè)契約中

人力資本所有者的治理權能，這一多重利益方的共同治理模型也更加

符合現(xiàn)實的企業(yè)治理狀況，更加強調企業(yè)權利束的多重解析和相應的

權利主體多元化。

五、明確實施經理股票期權計劃的適用范圍

在國內企業(yè)引入經理股票期權計劃決不能如同群眾運動一般一哄

而上，想當然地認為“股票期權，一抓就靈”。在實行股票期權制度

時，首先應明確其適用的范圍。大體來說，下列三類企業(yè)暫時不宜實

施經理股票期權計劃：

L政企不分的企業(yè)不宜實行股票期權激勵。在政企不分的情況下

很難界定經理人的績效。當政企不分有利于企業(yè)時，經理人獲得股票

期權增值收益是不合理的，對公司股東和其他員工也是不公平的；當

政企不分不利于企業(yè)時，經理人當然也就不會愿意承擔股票期灰貼水

的風險。

2.股份不能全部流通的上市公司不宜實行股權激勵。目前國內上

市公司存在占總股本高達70%左右的不可流通股，由于流動性的差異，

兩類股票所隱含的內在價值迥異，使市場參與者幾乎不可能對公司價

值形成有效的判斷。公司的社會公眾股東不得不為手中所持股票的流

動性付出額外的代價，公司國家股、法人股股東的股權又不具備證券

資產應有的流動性，因而不能正確反映這部分股權應代表的公司價值。

實施經理人員股票期權計劃首先需要能在一定程度上反映公司價值的

股票市值，其次需要執(zhí)行期權后獲得的股票能夠隨時變現(xiàn)。所以，目

前我國上市公司的股權結構對實施經理人員股票期權激勵計劃是一大

障礙?？上驳氖牵磳㈤_設的國內創(chuàng)業(yè)板市場已同規(guī)范的證券市場完

全接軌，在創(chuàng)業(yè)板上市的公司，其全部股份最終均可流通，這就從市

場操作的角度為創(chuàng)業(yè)板上市公司順利實施經理股票期權計劃鋪平了道

路。

3.缺乏有效的公司治理結構的公司不宜實行股票期權激勵計劃。

必須建立能夠在所有者和經營者之間形成制衡關系的公司治理結構，

確保董事會履行其受托責任，董事會不干預企業(yè)的日常經營，但必須

通過戰(zhàn)略決策，任免高層經理人員，并對他們的經營活動進行全過程

的監(jiān)督，防止個別股東、董事以及經理人員濫用公司資產和進行私下

交易；設立財務控制與風險監(jiān)測系統(tǒng)，確保公司的會計和財務報告的

真實性，監(jiān)察主要的資本支出、資產售出、收購和兼并；監(jiān)督信息披

露的過程，保證信息披露的全面和及時，來履行它對股東的受托責任。

要避免決策層與執(zhí)行層重疊的企業(yè)中有控制能力的內部人，利用內幕

信息以股票期權計劃為手段，損害企業(yè)其他利益群體而為自身牟取私

利。

六、切實解決行使經理股票期權所需的股份來源

根據(jù)國際通行的做法，股票期權行權所需股票來源有兩個：公司

發(fā)行新股和通過庫存股票賬戶回購股票。庫存股票是指一個公司將自

己發(fā)行的股票從市場購回的部分，這些股票不再由股東持有，其性質

為已發(fā)行但不流通的股份。公司將回購的股票放入庫存股票賬戶。當

期權持有人在行使期權時，公司利用發(fā)行新股或出售庫存股票。根據(jù)

股票期權或其他長期激勵機制的需要，留存股票將在未來，某時再次

出售。

目前在我國，上市公司增發(fā)新股和股份回購受到很大的政策限制,

公司缺乏必要的股份來源確保期權的行使，因此建議從法律和政策上

提供必要的條件，在，股份來源上提供相應的政策支持。如給予公司

不超過股本總量一定量（比如10%）的股票發(fā)行額度，根據(jù)期權方案和

行權時間表安排新股的發(fā)售方案；允許公司回購部分法人股或國家股

或轉配股作為庫存股票專門滿足行權所需（其好處一是回購成本較低,

二是不影響二級市場，三是逐步解決我國上市公司非流通股比例過高

的問題）；對有資格的公司放寬增發(fā)股票限制，允許將超額配售部分

留作庫存股票用以實施經理股票期權計劃。

此外，經理股票期權方案中的股份來源問題還可以參考以下思路

進行設計：

1.新增發(fā)行。向證監(jiān)會申請一定數(shù)量的定向發(fā)行的額度，以供認

股權持有人將來行權（即以認股權約定的方式購買公司股票）。此方

式必須經證監(jiān)會批準，有相當大的政策難度。目前擬采用此種方式的,

有中興通訊、清華同方等。

2.大股東轉售。在不影響大股東控股地位的前提下，可由大股東

承諾一個向認股權持有人轉售公司股票的額度，以供將來行權。該方

案的前提是這部分股票在向認股權持有人轉售后可以上市流通。顯然,

此方式必須經證券監(jiān)管部門批準，也有相當大的政策難度。風華高科

采用的就是此種方式。

3.以其他方的名義回購。即通過二級市場回購一定的股票以供認

股權持有者將來行權。由于中國《公司法》規(guī)定，除回購注銷之外上

市公司不能回購自己的股份，因此可用其他方的名義持有部分股票以

供將來行權。已經這樣做的上市公司有金陵股份以及其母公司上海儀

電集團控股。

4.虛擬股票期權。這實際上是一種把經營者的長期收入與公司股

價掛鉤的方式。在該方式中，經營者并不真正持有股票，而只是持有

一種“虛擬股票”，其收入就是未來股價與當前股價的價格差，由公

司支付。如果股價下跌，經營者將得不到收益。

七、公司融資結構的比較

英美模式的企業(yè)融資結構中，以股權和直接融資為主，資產負債

率低。美國絕大多企業(yè)中，資產負債率一般在35%?40%之間，大大低

于德國和日本企業(yè)的負債率。同時，在英美公司融資結構中，單個債

權人（主要是指銀行）在企業(yè)中的債權比重也大大低于德國和本。

在企業(yè)融資結構以股權資本為主時，其公司治理必然是股東至上型的,

即股東控制為主，債權人一般不參與公司治理。

日德模式的企業(yè)融資結構中，以間接融資為主，資產負債率較高。

在日德的大多數(shù)上市公司中，資產負債率一般高達60%以上。同時，主

要債權人一銀行，不僅是公司貸款的主要提供者，還是公司的主要股

東，也就是說，銀行兼?zhèn)鶛嗳撕凸蓶|為一身。在這種融資結構基礎上,

必然形成股權與債權的共同治理模式，銀行兼股東與債權人為一身，

直接參與公司治理。在德國，共同治理還包括雇員的參與，也就是說,

除了股權與債權以外，雇員是共同治理的另一個重要主體。

造成這種差異的原因，是資本市場的制度環(huán)境不同。英美的股市

比較發(fā)達，個人的金融資產品種豐富，企業(yè)資產結構中股權的地位舉

足輕重。在美國，有價證券市場極為發(fā)達，層次結構齊全，大型公司

籌措資金大多通過證券市場進行。同時，銀行資產的證券化的程度也

很高，這有利于分散和化解金融風險，使得銀行信貸資產在某種程度

上已經脫離了傳統(tǒng)意義上的固定信貸關系。在20世紀70至80年代，

日德模式曾備受推崇；但90年代后，隨著日本經濟的衰退與美國經濟

的持續(xù)發(fā)展，美國模式漸漸占了上風。

八、發(fā)達國家公司治理體制帶給我國的啟示

西方發(fā)達國家的公司治理結構都有一個共同的特點，即在兩權分

離的基礎上構建完善的法人資產制度，從而能對經營者的行為實施有

效的激勵和約束。法人資產制度使法人所有權不依賴于股東而獨立存

在，并由法人獨立占有、支配、處分和收益，法人成為公司自負盈虧

的主體。法人資產制度的建立為企業(yè)法人治理結構的完善創(chuàng)造了必要

的條件。那么，要把國有企業(yè)改造成真正的市場競爭主體和法人實體,

就要著眼于產權制度的變革。

L企業(yè)必須具有獨立的法人資格。只有當企業(yè)在法律上成為民事

主體，才能獨立地承擔財產責任。而企業(yè)產權獨立化是衡量企業(yè)是否

具有法人資格的主要標志。所謂企業(yè)產權獨立化，是指終極所有者按

照投入資本額獲取相應的權益和承擔有限責任，不再與公司資產的運

營直接相關。轉歸法人所有的公司資產成為與所有者財產相區(qū)別的資

產，公司法人依法享受資產權益，獨立承擔資產經營責任。如果企業(yè)

沒有獨立的產權，也就不具備承擔財產責任的能力，而只能由所有者

成為企業(yè)債務的最終清償者。

2.確立有限責任制度。企業(yè)在經營中形成的利潤和資產增值，出

資人有權享有；而當企業(yè)破產時，出資人最大的損失即為投入企業(yè)的

資本金。有限責任制度不僅使人們愿意為企業(yè)提供資本，因為投資于

企業(yè)的風險代價較小，而且企業(yè)分散的投資風險也使企業(yè)的經營者樂

意籌資。可以說，有限責任制度是市場經濟條件下，出資人既敢于向

經營者更多地讓渡權力，使其放心經營，又能實行自我保護的一種有

效辦法。實行有限責任制度是國有企業(yè)進入市場，提高企業(yè)治理結構

的必要條件。

3.股票可以自由讓渡。在兩權分離的股份公司中，常常會遇到這

樣的難題：當多數(shù)表決做出的決策與少數(shù)人意志不符時，應有使少數(shù)

派股東脫離公司、轉移資本的可能性；當公司資本的固定化和回收期

的長期化與出資人要求的短期回收保證形戌沖突時，出資人要求能夠

保證按照自己的意愿隨時收回投資。但允許股東隨時抽走資本顯然與

股份制的準則相悖，也必將損害公司的長期發(fā)展，而如果股票能在股

票市場上自由轉讓，則以上兩個難題就迎刃而解了。所以，為了提高

國有企業(yè)的治理結構效率，'就應使所有權具有可轉讓性。

4.界定經營者與公司的關系。英美法系和大陸法系都把經營者與

公司之間的關系規(guī)范為委托代理關系，經營者不能把以個人的名義與

其他民事主體發(fā)生的效果歸于公司的法律關系，從而不能成為財產責

任主體。企業(yè)法人只能由股東大會選出、對外代表公司、對內次行業(yè)

務的常設機構來代表，這一代表機構在股份公司中就是董事會。經營

者在法人代表機構的授權下具體執(zhí)行公司業(yè)務，其收入、升遷、聲譽

直接與企業(yè)資產的運營效率及資產的增值狀況相聯(lián)系。一旦經營失敗,

他原先的地位便會因被公司解雇而即刻失去。

5,合理有效的所有權約束。所有權與控制權分離后，所有權約束

對于企業(yè)的生存和發(fā)展必不可少。在股份制條件下，所有權約束分為

兩個層次：一是股東通過在股東大會上用“手”投票和在股票市場上

用“腳”投票，對公司法人代表機構運作公司資產的行為施加股權約

束，使公司資產的運營符合出資人增值資產和增加資本收益的愿望；

二是公司董事會通過控制重大戰(zhàn)略決策權、經理任免權、監(jiān)督灰等方

式向經營者施加法人財產權約束，以確保公司的長期穩(wěn)定發(fā)展。

6.企業(yè)家階層的崛起。企業(yè)家的素質對法人資產的高效率運營起

著至關重要的作用。在法人資產制度下，企業(yè)家分為兩類：一類是以

董事身份出現(xiàn)的企業(yè)家，董事會能獨立行使法人財產權，追求麥本增

值和企業(yè)擴張，并承擔相應風險；另一類是以經理人員身份出現(xiàn)的企

業(yè)家。他們并非是企業(yè)財產的所有者和財產風險承擔者，從而能夠超

越所有者的短期利潤最大化界限，追求企業(yè)的長期發(fā)展。他們在創(chuàng)新

和冒險的經營生涯中實現(xiàn)自身人力資本價值最大化和個人貨幣收益的

同時，使企業(yè)資產不斷增值。

7.必要的外部約束條件。一是硬的市場約束。在市場機制既不受

到行政干預，又不受到單個企業(yè)壟斷的條件下，企業(yè)按照利潤最大化

原則，對市場環(huán)境做出靈敏及時的反應，在市場競爭中求生存求發(fā)展,

而不可能通過隨意加價或掠奪性經營等途徑追求短期收益和轉嫁風險。

二是硬的法律約束。只有完善法律體系，并以法律為準繩，建立起嚴

格的債務清償責任制度，懲罰行為人的違法經營行為，才能真正確立

企業(yè)的法人地位，使企業(yè)法人以法人資產承擔自負盈虧的責任。

九、正確處理“新三會”與“老三會”的關系

我國的《公司法》針對我國國有企業(yè)進行股份制改革的現(xiàn)實情況,

對公司的組織機構還作了一些特殊的規(guī)定，明確了工會、職工代表大

會和中國共產黨基層組織在公司中的地位。

新《公司法》第18條規(guī)定：公司職工依照《中華人民共和國工會

法》組織職工工會，開展工會活動，維護職工的合法權益。公司應當

為本公司工會提供必要的活動條件。公司工會代表職工就職工的勞動

報酬、工作時間、福利、保險和勞動安全衛(wèi)生等事項依法與公司簽訂

集體合同。公司依照憲法和有關法律的規(guī)定，通過職工代表大會和其

他形式，實行民主管理。公司研究決定改制以及經營方面的重大問題、

制定重要的規(guī)章制度時，應當聽取公司工會的意見，并通過職工代表

大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。

與原《公司法》相比，新《公司法》對工會和職代會的組織依據(jù)

和權利范圍的規(guī)定，要明確多了。特別是提出了職代會只是實行民主

管理的一種方式，而并不是一些企業(yè)必須設立的組織形式，這點應值

程注意。

新《公司法》第19條規(guī)定：在公司中，根據(jù)中國共產黨章程的規(guī)

定，設立中國共產黨的組織，開展黨的活動。公司應當為黨組織的活

動提供必要條件。

這樣，就出現(xiàn)了如何處理好“新三會”與“老三會”的關系問題。

所謂“新三會”是指股東會、董事會和執(zhí)委會（或經理），這是世界

各國的公司制度中都具有的公司治理機關；而“老三會”指的是黨委

會、工會、職代會，除了工會是國外企業(yè)所共有的外，黨委會和職代

會則是中國特有的組織。新、老“三會”的關系處理不好，不僅會造

成機構臃腫，還會造成互相扯皮、影響效率。

黨的十五屆四中全會《中共中央關于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重

大問題的決定》指出，堅持黨的領導，發(fā)揮國有企業(yè)黨組織的政治核

心作用，是一項重大原則，任何時候都不能動搖。企業(yè)黨組織的政治

核心作用主要體現(xiàn)在：保證、監(jiān)督黨和國家方針政策的貫徹執(zhí)行；參

與企業(yè)重大決策，支持股東會、董事會、監(jiān)事會和經理（廠長）依法

行使職權；全心全意依靠職工群眾；領導企業(yè)思想政治工作和精神文

明工作；加強黨組織自身建設?！稕Q定》還指出，要發(fā)揮工會和職工,

代表大會在民主決策、民主管理、民主監(jiān)督中的作用。

由此可見，“老三會”的職責主要是起政治核心、民主管理和監(jiān)

督的作用，這與“新三會”的職能是明顯不同的，因而可以將它們很

好地結合起來?！稕Q定》中特別規(guī)定：“國有獨資和國有控股公司的

黨委負責人可以通過法定程序進入董事會、監(jiān)事會，董事會和監(jiān)事會

都要有職工代表參加；董事會、監(jiān)事會、經理階層及工會中的黨員負

責人，可依照黨章及有關規(guī)定進入黨委會；黨委書記和董事長可由一

人擔任，董事長、總經理原則上分設。充分發(fā)揮董事會對重大問題統(tǒng)

決策、監(jiān)事會有效監(jiān)督的作用。黨組織按照黨章、工會和職代會按照

有關法律法規(guī)履行職責。”這樣，就可以較好地解決“老三會”與

“新三會”，特別是董事會與黨委會之間的矛盾，變“分力”為“合

力”，理順勞動關系，依法平等協(xié)商，充分發(fā)揮職工的積極性，建立

起有中國特色的、高效有序的現(xiàn)代企業(yè)制度。

十、公司的組織機構實行“三權分立”原則

公司的組織機構，是指體現(xiàn)公司的組織意志，從事經營和管理職

能的機構。按照公司決策權、執(zhí)行權和監(jiān)督權三權分立的原則，公司

的組織機構一般由權力機構、執(zhí)行機構和監(jiān)督機構三部分組成。這里

所說的公司組織機構，同公司的機關或部門不同，后者是公司對內管

理公司事務、對外代表公司進行業(yè)務活動的機構，如公司的財務部、

公關部、技術開發(fā)部、人事部等。

公司機構采取三權分立的原則，是由公司的“公眾公司”的性質

所決定的。由于公司（特別是股份有限公司）有眾多的投資者，因此,

公司的組織設置必須遵循如下宗旨：（1）充分反映全體股東的意志，

體現(xiàn)民主管理原則；（2）提高資本的經營效益，實行兩權分離原則，

提高資本的經營效益；（3）最大限度地保護股東的權益，加強對經營

者的監(jiān)督。依照上述宗旨，股份公司在長期的發(fā)展過程中，逐步構建

起三權分立的組織機構。這種權力機構的設置，同民主的政治制度的

三權分立體制，在原則上和制度安排上都有相似之處。

1.公司的權力機構一股東會。公司的權力機構是決定公司重大事

務的決策機構，一般是股東會?！豆痉ā返?7條規(guī)定，有限責任公

司股東會由全體股東組成，股東會是公司的權力機構。第66條規(guī)定，

國有獨資公司不設股東會，由國家授權投資的機構或者國家授根的部

門，授權公司董事會行使股東會的職權。第102條規(guī)定，股份有限公

司由股東組成股東大會。股東大會是公司的權力機構。

根據(jù)《公司法》，公司的一切重大事務，如公司重大經營決策、

通過和修改公司章程、選舉董事會和監(jiān)事會成員、審批公司報告、公

司的改組和終止清算等等，都要由股東會表決通過。股東會表決時，

實行“一股一票”的原則。

2.公司的執(zhí)行機構一董事會。公司的執(zhí)行機構是負責貫徹執(zhí)行公

司權力機構通過的決議，具體管理公司的日常活動的機構，包括董事

會和經理。我國《公司法》規(guī)定，有限責任公司和股份有限公司必須

設立董事會，董事會要對股東會負責?！豆痉ā愤€規(guī)定，有限責任

公司和股份有限公司必須設立經理一職，因此，經理不僅是一種職務，

也是一個機構。經理由董事會聘任，負責公司的日常經營管理活動。

3.公司的監(jiān)督機構一一監(jiān)事會。公司的監(jiān)督機構是監(jiān)事會或監(jiān)察

人，是代表股東對公司執(zhí)行機構的活動進行監(jiān)督的機構。有些國家的

公司法沒有規(guī)定必須設立監(jiān)事會，如美國的標準公司法，這樣的公司

結構稱為“一元結構”，公司法規(guī)定必須設立監(jiān)事會的稱為“二元結

構”。我國《公司法》規(guī)定，有限責任公司一般要設監(jiān)事會，小的公

司可以不設監(jiān)事會，但要有監(jiān)事人；股份有限公司則必須設立監(jiān)事會。

十一、股份有限公司的股東大會

（一）股東大會的性質和類型

股東大會是由股份有限公司全體股東組成的、決定公司經營管理

重大事項的最高權力機構。股東大會的性質可以從兩個方面理解：（1）

它是公司的最高權力機構，公司的一切重大事項都必須由股東大會作

出決議方可執(zhí)行，董事會和監(jiān)事會要對股東大會負責；（2）股東大會

只是股東或公司意向決策的場所，而不是公司經營管理的機構，它對

外不能代表公司簽訂協(xié)議，對內不能管理公司的生產經營活動。

股東大會分為股東年會和股東臨時會。股東年會也稱股東常會，

是按公司法的規(guī)定于每一個會計年度終結后召開的股東大會。它每年

召開一次，可以對股東大會所享有的各項職權進行表決。

股東臨時會，即在公司認為必要時臨時召集的股東會議。股東臨

時會因其召集的根據(jù)不同，有強制召開和任意召開之分。強制召開是

由法律規(guī)定必須召開的股東會議，如董事人數(shù)不足2/3,或者公司累計

未彌補虧損達股本的1/3時。任意召開的股東臨時會議通常由董事會、

監(jiān)事會或者有符合法定數(shù)量投票權的股東（我國規(guī)定為10%以上）要求

召開。股東臨時會只能按會議通知的內容進行決議。

（二）股東大會的職權

根據(jù)新《公司法》第38.條和第100條的規(guī)定，股東大會行使下列

職權：（1）決定公司的經營方針和投資計劃；

（2）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、

監(jiān)事的報酬事項；

（3）審議批準董事會的報告；

（4）審議批準監(jiān)事會或監(jiān)事的報告；

（5）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；

（6）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

（7）對公司增加或者減少注冊資本做出決議；

（8）對發(fā)行公司債券做出決議；

（9）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式做出決議;

（11）修改公司章程；

（12）公司章程規(guī)定的其他職權。

（三）股東大會的召集

股東大會的召集權屬于董事會。董事會在決定召集股東大會時，

必須將會議審議的事項于會議召開前20日以前、臨時股東會應于15

日以前通知各股東。召開股東年會的通知，必須對會議議程做出詳細

的說明，使股東能夠決定是否出席會議。對于改選董事會和監(jiān)事會成

員、修改公司章程、公司解散或合并等事項，通知應特別加以說明。

召開股東臨時會的通知，應載明召集的事由，股東臨時會不能對未列

明的事項做出決議。

按照公司法，所有的股東都有出席股東大會并進行表決的權利；

不能或不想?yún)⒓庸蓶|會議的股東，可以出具書面委托書，由其他股東

代表行使權力。股東表決時，采取“一股一票”的原則。為了防止大

股東對公司的控制，有些國家允許對大股東的股份表決權做出限制性

的規(guī)定。同時，在選舉董事會和監(jiān)事會成員時，允許采取“累積投票

制”，即將股東的投票權與候選人人數(shù)相乘，然后投給一名候選人，

這樣有利于保護中小股東的利益?！豆痉ā返?06條指出：“本法

所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有

與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中

使用?！?/p>

股東大會決議可分為普通決議和特別決議。普通決議以簡單多數(shù)

（參加會議有效投票權的1/2以上）通過；特別決議應為絕對多數(shù)

（投票權的2/3或3/4以上）通過。我國《公司法》第104條規(guī)定：

“股東大會做出決議，必須經出席會議的股東所持表決權的半數(shù)以上

通過。但是，股東大會做出修改公司章程、增加或者減少注冊費本的

決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經

出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過?！?/p>

十二、股東的資格及權利

（一）股東的含義及資格

股東是公司股份的持有人，也就是公司資本的出資人、所有者。

投資者可以通過直接認購公司發(fā)行的股份，也可以通過在證券市場上

購買公司股票而成為公司的股東。股東依照公司法和公司章程享受股

東權益，并承擔相應的義務。

股東的資格在一般情況下沒有限制。我國《公司法》規(guī)定，自然

人、法人、國家都可以依法成為股份有限公司的股東。但也有些特殊

的限制需要說明：（1）發(fā)起人股東如果是自然人，他必須具有完全的

民事行為能力，無行為能力和限制行為能力的未成年人和精神病人不

得作為發(fā)起人；（2）非法人團體和在民政部門注冊的社團法人，不能

成為股份有限公司的股東；（3）公司不得持有術公司的股份；（4）

外國人和大陸境外華人購買境內公司的股份有特殊的規(guī)定，如對A股

和B股持有人所做的特別規(guī)定。

（二）股東的權利與義務

對于股東權益的性質，理論上有不同的看法。一是集合體說，認

為股東權是集合了物權、債權、知識產權和其他各種權利及義務的集

合體；二是社員權說，認為股東之間類似于社員關系，對公司共同所

專并承擔義務，社員權屬于單一的所有權；三是新債權說，認為隨著

股權的分散化，絕大多數(shù)股東購買股份只是為了取得利益分配雙。

產權經濟學家阿爾奇安，通過所有權與控制權，將股東的權利與

經營者的權利區(qū)分開來。他認為，當企業(yè)專用資源決策權與這些資源

的市場價值實現(xiàn)結果的自愿分離，附加到股份的可轉讓性上時，就可

以使從事管理活動但不必承擔經營風險的經理階層出現(xiàn)。這樣，產權

要素所具有的自愿的可分割性和可轉讓性，可以實現(xiàn)兩種有益的專業(yè)

化：“（1）行使有關資源使用的決策權；（2）承擔市場或交換價值

實現(xiàn)的結果。前者往往被稱為‘控制權'，后者則被稱為'所有

權’?！蔽覈F(xiàn)行文件將股東權解釋為“出資者所有權”，這同上述

觀點基本是一致的。

股東的具體權利包括：（1）出席股東大會并行使表決權；（2）

對公司股份的轉讓權；（3）公司利潤的分配請求權；（4）公司終止

后對公司剩余財產的分配權；（5）對公司賬目和股東大會決議的審查

權；（6）對公司的質詢權。股東的義務包括：遵守公司章程、繳納股

款、對公司債務負有限責任，等等。

十三、董事會的地位與職權

（一）董事會的性質與地位

董事會由公司股東大會選舉的全體董事組成，是以公司的名義進

行經營決策和業(yè)務執(zhí)行的常設機構。各國公司法都規(guī)定，股東大會是

公司的最高權力機構，但股東大會的決議只有通過董事會才能決行。

同時，董事會要代表股東的利益，聘任公司的經理，并監(jiān)督其負責公

司日常經營管理活動的行為。董事會的性質和地位的確立，是公司法

人制度的具體體現(xiàn)，它有效地解決了資本社會化與經營管理集雙化的

矛盾，提高了資本的運營效率。

自20世紀60年代以來，出現(xiàn)了董事會職權擴大的傾向。西方許

多國家公司法都出現(xiàn)了削弱股東大會或經理人員的權限，加強董事會

權限的趨勢，這是加強公司管理，追求更高利潤的需要。例如，美國

《標準公司法》第35條規(guī)定：除本法令或公司法另有規(guī)定外，公司的

一切權力都應由董事會行使或由董事會授權行使，公司的一切業(yè)務活

動和事務都應在董事會的指示下進行。德國法律授予董事會以“專屬

權限”，無論是公司章程還是股東大會決議，都不能限制董事會的專

屬權限。英國公司法規(guī)定：凡依照公司章程的規(guī)定屬于董事會灰限范

圍的事宜，董事會可不受股東大會決議的約束，股東大會的決議不能

推翻董事會在其權限范圍內作出的決定。

（二）董事會的組成與職權

我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司的董事會應由5~19人組成,

董事會設董事長1人，由全體董事出席的董事會以過半數(shù)選舉產生。

董事長是公司的法定代表人，對外可代表公司開展業(yè)務活動，對

內是股東大會和董事會的主席。董事長的職權是：（1）主持股東大會

和召集、主持董事會會議；（2）檢查董事會決議的實施情況，并向董

事會提出報告；（3）簽署公司股票、公司債券和職權范圍內的文件。

公司可設副董事長1名?2名，副董事長協(xié)助董事長工作，在董事長不

能履行職權時，由董事長指定的副董事長代行其職權。

我國《公司法》第47條和第110條規(guī)定，董事會對股東大會負責,

行使下列職權：（1）召集股東大會，并向股東大會報告工作；（2）

執(zhí)行股東大會的決議；（3）決定公司的經營計劃和投資方案；（4）

制定公司的年度財務預算方案、決算方案；（5）制定公司的利潤分配

方案和彌補虧損方案；（6）制定公司增加或者減少注冊資本的方案以

及發(fā)行公司債券的方案；（7）擬訂公司合并、分立、解散或者變更公

司形式的方案；（8）決定公司內部管理機構的設置；（9）決定聘任

或者解聘公司經理及其報酬事項，并根據(jù)經理的提名，決定聘任或者

解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項；（10）制定公司的基本

管理制度；（11）公司章程的其他職權。

（三）董事會的召集與決議

董事會的召集人原則上是董事長，但每屆董事會第一次會議應由

股東大會中得票最多的董事召集。董事會每年度至少召開兩次會議。

召集董事會，應在會議召開前10日以前向各董事發(fā)出通知，通知中應

載明召集事由。但遇到緊急情況，可不經上述程序，隨時召集。通知

方式可由公司章程規(guī)定。

所有董事都應參加董事會會議，如果董事因故不能出席，可以書

面委托其他董事代為出席董事會，委托書中應載明授權范圍，以明確

責任。董事會實行“一人一票”原則，董事會決議不再分普通決議和

特別決議。我國《公司法》第112條規(guī)定，董事會會議應由1/2以上

的董事出席方可舉行，董事會做出決議，必須經全體董事的過半數(shù)通

這。

董事會會議應當對會議所議事項的決定做記錄，出席會議的董事

在會議記錄上簽名。董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決

議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴重損失的，參

與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表示異議并記

載于會議記錄中的，該董事可以免除責任。

（四）我國《公司法》中董事會設置的特點

在我國的公司權力機構的設置中，董事長實際上處于權力金字塔

的頂端。這是因為，按《公司法》規(guī)定，董事長是公司的法定代表人,

是唯一對外代表公司的高級管理人員，其他任何人或機構必須得到董

事長授權后才能代表公司。在公司的現(xiàn)實運行過程中，董事會在閉會

期間，一般還由董事長代行公司董事會的部分職權。所以，在我國的

公司管理制度中，董事長擁有凌駕于其他董事之上的極高地位。

在西方國家，普通董事與董事長之間只有職責分工上的差別，而

無地位高低之分。在英美公司法中，董事長更像是董事會主席或會議

召集人，除德國在個別情況下賦予董事長以兩票表決權外，其他國家

都規(guī)定，每個董事都只有同等的表決權，都擁有同等的對外代表權。

實際上，董事會總是以集體的名義作出決策的，以董事或董事長個人

身份參與對外活動的情況是極為罕見的。這就是說，西方國家的董事

會的運作，特別強調了這樣一個理念，即內部民主與對外集權的統(tǒng)一。

這是我國在公司理論研究中特別應當注意的一個問題。

十四、董事的法律地位與責任

（一）董事的法律地位

董事是公司董事會的成員，是擔負公司業(yè)務決策和行使管理權的

人員。董事通常由股東大會選舉產生，任期3年。董事可由公司內部

職員擔任，稱內部董事，也可由公司外部人員擔任，稱外部董事；董

事如果兼任公司要職，稱執(zhí)行董事，其他董事為非執(zhí)行董事?，F(xiàn)實中,

由于內部董事絕大部分都擔任公司要職，所以，內部董事與執(zhí)行董事

的概念相當。近些年來，美英等國又盛行“獨立董事”，他們由與公

司沒有任何重要關系的金融、法律、商界的資深人士擔任。設立獨立

董事的目的，是使董事會能更好地代表全體股東的利益。

對董事的法律地位主要有兩種看法：（1）董事及董事會是公司的

代理人。因為公司作為由全體股東組成的法人，其本身不能進行經營

活動，只能通過董事代理進行。董事與公司的關系，適合于委無代理

關系的一般規(guī)定：由股東大會做出公司的重大決策，然后交給董事會

具體落實。董事對在自己職權范圍內代表公司簽訂的各種合同或協(xié)議

負責實施，而不必對其后果承擔個人責任。（2）董事是公司財產的受

托人。受托人是指被授予一項有合法所有權的財產、并為他人利益而

管理該項財產的人。董事及董事會實際上擔負著公司的資產運作和經

營管理的責任，股東大會只是對董事會擬好的決議草案進行表決通過

而已。這同一般的代理合同關系有著本質的區(qū)別，所以，董事及董事

會是所有股東的受托人，即公司的受托人。

以上兩種觀點都有一定的道理，但也都有一定的缺陷。一般說來,

對于股權比較集中、股東會對公司經營活動控制力較強的公司，如我

國的國家控股公司，可以理解為代理關系；而對于像美國的一些股權

非常分散的股份公司而言，股東大會的控制力比較弱，董事會和經理

的權力較大，就可以理解為一種受托關系。但是，無論是代理關系還

是受托關系，都沒有法律上要求的代理或受托協(xié)議書，只能說實際上

類似于這種關系。在經濟學著作中，人們大多將董事會同公司的關，

系理解為一種受托代理關系，這基本上已經成為共識。

（二）設立獨立董事的制度

關于董事的資格，在其身份、年齡、國籍等方面一般沒有過多的

限制。例如，股東和豐股東都可以擔任董事，因為股東擔任董事固然

可以使他與公司的利益息息相關，但股東并不一定具備管理者的才能。

又如，董事可以是公司內部人，也可以是外部人，內部董事固然熟知

公司的經營狀況，但對金融、法律及經濟政策又并不一定熟悉。因此,

公司在聘任董事時，可以廣招人才，以提高決策水平。

在歷史上，公司的董事主要由公司內部人士組成，這些人通常在

公司各管理部門擔任要職。但最近20年來，美國上市公司開始更多地

借助外部董事和獨立董事參與公司決策，這種做法被許多學者視為現(xiàn)

代公司制度的新特點之一。據(jù)世界經濟合作組織(OECD)1999年的調

查，外部董事占董事會成員的比例，美國為62%,英國為34%,法國為

29%O獨立董事主要是來自銀行、法律、財務和商務等方面的專家。獨

立董事是與公司無任何實質性聯(lián)系、不受經營者控制的外部董事。獨

立董事的任職條件相當苛刻。美國證券交易委員會規(guī)定，獨立董事不

得與公司有任何“重要關系”，這種重要關系甚至包括他與過去兩年

內擔任過公司法律顧問的律師事務所的職業(yè)關系。獨立董事除履行董

事的一般職責外，還應確保董事會的決定能維護所有股東的利益，而

非特定部分股東的利益。

在我國的絕大多數(shù)上市公司中，存在著嚴重的控股股東控制公司

的現(xiàn)象。大股東在公司治理結構中居于絕對的控制地位，公司決策權

完全掌握在控股股東手里，董事會實際上聽命于控股股東，不能代表

全體股東的利益。這也正是我國上市公司中屢次出現(xiàn)激烈的控股權之

爭的根本原因所在。

我國原《公司法》關于股份有限公司中設立董事會和董事的條款

中，沒有設立獨立董事的規(guī)定。2001年，證監(jiān)會發(fā)布規(guī)定，要求在

2003年6月30日前，上市公司董事會成員中至少包括三分之一的獨立

董事，獨立董事的主要職責是保護中小股東的利益，對董事會獨立監(jiān)

督。但事實上，獨立董事在很多公司難以獨立。在目前我國公司股權

非常集中的前提下，獨立董事是由董事會選出，但他代表的卻是中小

股東的利益，這樣的定位就決定了獨立董事的尷尬處境，在“雙利很

小，責任很大”的背后，又沒有完善的訴訟條件和法律保障，使得獨

立董事獨立監(jiān)督的風險太大，沒有動力和勇氣來指責大股東的違規(guī)行

為。樂山電力公司獨立董事提議年報財務調查，伊利股份獨立董事俞

伯偉對公司國債投資的質疑，最終都沒有得到結果。

新的《公司法》明確規(guī)定，上市公司董事會成員應有三分之一以

上的獨立董事，并對擔任“獨董”人的資格作了規(guī)定，與公司有利害

關系、可能妨礙對公司事務進行獨立客觀判斷的，不得擔任獨立董事。

同時，草案授予獨立董事兩項權利：其一，對公司關聯(lián)交易、聘用或

者解聘會計師事務所等重大事項進行審核并發(fā)表獨立意見，上述事項

經二分之一以上獨立董事同意后方可提交董事會討論；其二，就上市

公司董事、經理及其他高級管理人員的提名、任免、薪酬、考核事項

及其認為可能損害中小股東權益的事項發(fā)表獨立意見。這樣，有了明

確的規(guī)定，獨立董事能大膽開展工作，有利于中小股東權益的保護,

還應制定出具體保障獨立董事行使獨立發(fā)表意見權的措施。

(三)董事的資格、義務和報酬

無論董事會應如何組成，但各國的公司法對董事的經營管理能力

和個人品德還是非常重視的。我國新的《公司法》新增了第6章一公

司董事、監(jiān)事、高級，管理人員的資格和義務。其中，第107條規(guī)定

具有下列情形之一的，不能擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：

(1)無民事行為能力或者限制民事行為能力；

(2)因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場

經濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的，或者因犯罪被剝奪政

治權利，執(zhí)行期滿未逾五年；