國際法導(dǎo)論課件

本章重點(diǎn)

第一節(jié)國際法的概念

第二節(jié)國際法的歷史發(fā)展

第三節(jié)國際法的淵源

第四節(jié)國際法的編纂

第五節(jié)國際法與國內(nèi)法的關(guān)系

本章小結(jié)國際法導(dǎo)論〔本章重點(diǎn)〕1.國際法的法律性質(zhì)。2.現(xiàn)代國際法的特點(diǎn)。3.國際法淵源之國際條約和國際習(xí)慣。4.國際法與國內(nèi)法的關(guān)系。返回第一節(jié)國際法的概念一、國際法的定義和特征（一）國際法的定義國際法是指在國際交往中形成的，主要調(diào)整國家間關(guān)系的，有法律拘束力的原則、規(guī)則和制度的總體。（二）國際法的特征1．國際法的主體主要是國家，調(diào)整的關(guān)系主要是國家之間的關(guān)系。2．國際法主要是國家之間以協(xié)議的方式制定的。3．國際法的效力及于整個(gè)國際社會。4．國際法采取不同于國內(nèi)法的特殊的強(qiáng)制實(shí)施方式。國際法主要依靠國際法主體本身單獨(dú)或集體的力量強(qiáng)制實(shí)施。二、國際法的法律性質(zhì)不容置疑（一）國際法普遍存在于國際社會，并以國際條約和國際習(xí)慣作為其表現(xiàn)形式。（二）國際法是由作為國際法制定者的眾多國家依一定立法程序制定的。（三）國際法的法律效力已為國際社會普遍承認(rèn)。（四）國際法與國內(nèi)法一樣具有強(qiáng)制性。三、國際法效力的根據(jù)國際法效力的根據(jù)，是指國際法何以具有法律約束力的問題。對于這個(gè)問題，國際法學(xué)者提出了各種不同的主張和理論。(一)自然法學(xué)派自然法學(xué)派否認(rèn)有任何實(shí)在的國際法，認(rèn)為一切國際法規(guī)則都只是自然法的一部分。國際法效力的根據(jù)就是自然法，他們提出所謂人類良知、人類理性、人類法律意識等一些抽象的自然法概念，作為國際法效力的根據(jù)。(二)實(shí)在法學(xué)派實(shí)在法學(xué)派完全拋棄自然法，他們認(rèn)為：國際法效力的根據(jù)是由于國家的承認(rèn)；國際法的規(guī)則是用歸納的方法從國際交往史上去推求；“公認(rèn)”是國際法的惟一基礎(chǔ)。(三)格老秀斯學(xué)派格老秀斯學(xué)派認(rèn)為國際法效力的根據(jù)主要是自然法，其次是協(xié)定。這個(gè)學(xué)派采取了折中主義立場，承認(rèn)協(xié)定是國際法效力的根據(jù)之一，同時(shí)認(rèn)為“人類理性”也是國際法效力的根據(jù)。(四)新自然法學(xué)派新自然法學(xué)派分為社會連帶法學(xué)派和規(guī)范法學(xué)派。社會連帶法學(xué)派反對國家主權(quán)觀念，認(rèn)為一切法律的根據(jù)在于社會連帶這一社會事實(shí)，通過人類法律良知，社會規(guī)則實(shí)現(xiàn)為法律規(guī)則，而對社會的個(gè)人具有強(qiáng)制性。規(guī)范法學(xué)派反對國家主權(quán)觀念，否認(rèn)國家意志創(chuàng)造法律之說；認(rèn)為一切法律規(guī)則的效力都出自上一級法律。(五)新實(shí)在法學(xué)派新實(shí)在法學(xué)派，亦稱新現(xiàn)實(shí)主義學(xué)派。這一學(xué)派有各種不同的學(xué)說，其中較為流行的有兩種：權(quán)力政治學(xué)說和政策定向?qū)W說。權(quán)力政治學(xué)說認(rèn)為，國際政治支配著國際法，而國際政治的核心是國家權(quán)力。政策定向說認(rèn)為，權(quán)力的表現(xiàn)是政策，因此，政策是決定因素。（六）我們認(rèn)為：國際法效力的根據(jù)是國家之間的協(xié)議１．國家間的協(xié)議反映了各國的協(xié)調(diào)意志。２．各國達(dá)成的協(xié)議，是各國作為國際法的制定者通過一定的立法程序共同制定的法律文件。３．各國之間的協(xié)議是各國強(qiáng)制執(zhí)行國際法的根據(jù)。返回第二節(jié)國際法的歷史發(fā)展一、國際法的產(chǎn)生與發(fā)展（一）國際法的產(chǎn)生必須具備兩個(gè)條件：１．若干國家同時(shí)并存；２．這些國家進(jìn)行交往與協(xié)作而形成各種國際關(guān)系。（二）國際法的發(fā)展階段1．古代國際法――國際法的萌芽。特點(diǎn)：內(nèi)容零散，形式原始，與宗教觀念相混合，分別在不同的地區(qū)形成和適用，并無普遍效力，帶有明顯的區(qū)域性。２．中世紀(jì)國際法――萌芽階段?；实叟c教皇處于最高的統(tǒng)治地位。否定了其他國家的主權(quán)，國際關(guān)系不能正常發(fā)展。各國的爭端只須訴諸教皇和皇帝，不必訴諸國際法。３．近代國際法――形成階段。（1）近代國際法產(chǎn)生的標(biāo)志――威斯特伐利亞公會的召開。（2）確立了一系列調(diào)整近代國際關(guān)系的國際法原則：國家主權(quán)原則、平等原則、不干涉內(nèi)政原則、政治犯不引渡原則、條約必須遵守原則、和平解決國際爭端原則等。（3）國際法的領(lǐng)域進(jìn)一步擴(kuò)大，并且得到了系統(tǒng)的發(fā)展，使近代國際法形成了一個(gè)比較完整的獨(dú)立體系。（4）其他影響因素：格老秀斯1625年出版《戰(zhàn)爭與和平法》，系統(tǒng)地闡述了國際法的主要內(nèi)容，為近代國際法的建立奠定了基礎(chǔ)。近代資產(chǎn)階級革命，特別是1789年的法國資產(chǎn)階級革命對近代國際法發(fā)展的影響是巨大的。４．現(xiàn)代國際法（一戰(zhàn)以后――現(xiàn)在）。一戰(zhàn)后：（1）簽訂了《國際聯(lián)盟盟約》，建立了國際聯(lián)盟——世界上第一個(gè)世界性的國際組織（2）通過了《國際常設(shè)法院規(guī)約》，設(shè)立了歷史上第一個(gè)國際司法機(jī)構(gòu)。（3）1928年簽訂了巴黎《非戰(zhàn)公約》，反對以戰(zhàn)爭方法解決國際爭端，廢除“以戰(zhàn)爭作為推行國家政策的工具”。

二戰(zhàn)后：建立了普遍性國際組織聯(lián)合國。國際法的新發(fā)展主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（１）確認(rèn)了一系列指導(dǎo)現(xiàn)代國際關(guān)系的新的國際法基本原則：禁止使用威脅或使用武力原則、和平解決爭端原則、不干涉內(nèi)政原則、國際合作原則、民族自決原則、各國主權(quán)平等原則和誠意履行國際義務(wù)原則等。（２）國際法調(diào)整的對象和范圍的擴(kuò)大：調(diào)整對象不僅包括國家之間的關(guān)系，而且包括國家與其他國際法主體之間以及其他國際法主體之間的關(guān)系。（３）國際法內(nèi)容的更新。改革了一些舊原則和舊制度，確立了一些新原則和新制度。例如，以戰(zhàn)爭作為推行國家政策的手段和解決國際糾紛的方法的原則被廢除了。（４）國際法的日益系統(tǒng)化和法典化。（５）國際法產(chǎn)生了許多新分支。其中主要有外層空間法和空氣空間法、國際組織法、國際環(huán)境法、國際人權(quán)法、國際刑法、國際經(jīng)濟(jì)法等。二、中國與國際法（一）古代中國也有國際法的萌芽。（二）16世紀(jì)~17世紀(jì)在歐洲產(chǎn)生的國際法到19世紀(jì)才傳到中國。（三）從1842年到1949年中國基本上沒有享受到國際法的權(quán)利。

1864年，清政府同文館總教習(xí)丁韙良(WillianMartin)，把1836年出版的美國國際法學(xué)家惠頓(HenryWheaton，1785~1848)的《國際法原理》一書譯為漢文，稱為《萬國公法》。這是介紹到中國來的第一本國際法著作。（四）1949年以后中國以一個(gè)獨(dú)立自主的主權(quán)國家登上了國際舞臺。（五）當(dāng)今中國在對外關(guān)系的實(shí)踐中對國際法的發(fā)展作出了巨大貢獻(xiàn)。中國國際法大師：周鯁生（1889-1971)，著有：《國際法》，商務(wù)印書館，1981。返回第三節(jié)國際法的淵源一、概述（一）關(guān)于國際法的淵源，中外國際法學(xué)者各有不同的解釋。主要有以下兩種：１．國際法淵源是指國際法作為有效法律規(guī)范所形成的方式或程序；２．國際法淵源是指國際法的規(guī)范第一次出現(xiàn)的處所。（二）《國際法院規(guī)約》第38條第1款是對國際法淵源的權(quán)威說明。該條規(guī)定：1．法院對于陳訴各項(xiàng)爭端，應(yīng)依國際法裁判之。（1）不論普通或特別國際協(xié)約，確立當(dāng)事國明白承認(rèn)之規(guī)條者；（2）國際習(xí)慣，作為通例之證明而經(jīng)接受為法律者；（3）一般法律原則為文明各國所承認(rèn)者；（4）在第59條規(guī)定之下，司法判例及各國權(quán)威最高之公法學(xué)家學(xué)說，作為確定法律原則之補(bǔ)助資料者。2．前項(xiàng)規(guī)定不妨礙法院經(jīng)當(dāng)事國同意本著“公允及善良”原則裁判案件之權(quán)。二、國際法的主要淵源（一）國際條約從國際條約的內(nèi)容和宗旨來分析，條約可分為造法性條約和契約性條約。造法性條約：以確立或更改國際法規(guī)范為內(nèi)容，參加國家多，具有一般國際法的效力，是一般國際法的淵源。契約性條約：其內(nèi)容通常不超出現(xiàn)行國際法規(guī)范的范圍，而且只對少數(shù)締約國有效，不具有一般國際法約束力，不是一般國際法的淵源。（二）國際習(xí)慣國際習(xí)慣是各國在反復(fù)實(shí)踐中形成的，具有法律約束力的不成文的行為規(guī)則，是國際法主要淵源之一。作為國際習(xí)慣，必須具備以下兩個(gè)要件：1．通例之存在。通例（usage），又稱常例或慣例，指各國對某種事項(xiàng)長期重復(fù)地采取的類似行為。這種行為，由于為國際社會的許多國家長期和反復(fù)地采取，形成某些公認(rèn)的規(guī)則?！拔镔|(zhì)因素”。2．通例被各國確認(rèn)具有法律約束力，即這些通例按照國際法為必須的和正當(dāng)?shù)男拍钕滦纬傻摹靶睦硪蛩亍薄Ｈ?、國際法的其他淵源——一般法律原則（一）各國學(xué)者對“一般法律原則”的不同理解１．一般法律原則就是國際法的一般原則或基本原則。２．一般法律原則是從“一般法律意識”中引申而來。３．“一般法律原則”是指各國法律體系的某些共有的原則，例如時(shí)效原則等，這些原則在各國法律體系中都是采用的，只是解釋有所不同。（二）《國際法院規(guī)約》的規(guī)定第38條規(guī)定為“為文明各國所承認(rèn)”，可以理解為“世界各大文化及主要法系的一些共同的原則”。四、確定法律原則的補(bǔ)助資料――不是直接淵源（一）司法判例1、司法判例主要是指國際法院和國際仲裁法庭所作的判例。2．對于認(rèn)證、確定和解釋法律原則有十分重要的作用3、國際習(xí)慣形成的一個(gè)方面。（二）國際法學(xué)說權(quán)威公法學(xué)家的學(xué)說，對國際法的形成與發(fā)展有重大影響。如：格老秀斯的名著《戰(zhàn)爭與和平法》（三）國際組織的決議多指普遍性政府間國際組織的決議(如聯(lián)合國大會決議)，是一種確定法律原則的補(bǔ)助資料。如聯(lián)合國大會1970年通過的《關(guān)于各國依聯(lián)合國憲章建立友好關(guān)系及合作之國際法原則之宣言》等。返回第四節(jié)國際法的編纂一、概述（一）國際法編纂的定義國際法編纂是指把不系統(tǒng)和不成文的國際法規(guī)則編成條文化和系統(tǒng)化的法典。（二）國際法編纂的形式１．全面編纂：把所有的國際法原則、規(guī)則和制度編纂為一個(gè)法典；２．個(gè)別編纂：分別按國際法的不同部門編纂為許多部門法典。（三）國際法編纂的類型１．非官方編纂（民間編纂）：私人或非官方學(xué)術(shù)團(tuán)體的編纂。２．官方編纂（政府間的編纂）：即由國際外交會議或政府間國際組織進(jìn)行編纂。二、國際法編纂的歷史發(fā)展（一）始于18世紀(jì)的私人和學(xué)術(shù)團(tuán)體的編纂（二）19世紀(jì)以來開始了采取召開外交會議制定國際公約的方式進(jìn)行的官方編纂（三）一戰(zhàn)后國際組織開始了對國際法的編纂三、聯(lián)合國與國際法的編纂（一）二戰(zhàn)后國際法的編纂工作主要由聯(lián)合國國際法委員會進(jìn)行（二）國際法委員會的任務(wù)1．國際法的逐漸發(fā)展：“就國際法尚未規(guī)定的”一些問題或“各國實(shí)踐尚未充分發(fā)展成為法律的”一些問題擬定公約草案，以促進(jìn)國際法的發(fā)展。２．國際法的編纂：編纂現(xiàn)有國際法的原則和規(guī)則，使國際法更加精確地條文化和系統(tǒng)化。（三）編纂的程序委員會向聯(lián)合國大會提出選題（或由大會提出選題）——委員會草擬公約草案——提交大會討論通過。公約草案一般由大會召開外交會議討論通過，開放給各國簽字和批準(zhǔn)。返回第五節(jié)國際法與國內(nèi)法的關(guān)系一、概述（一）國內(nèi)法優(yōu)先說國際法與國內(nèi)法同屬一個(gè)法律體系；國際法的效力來自國內(nèi)法，國際法只有依靠國內(nèi)法才有法律效力；在統(tǒng)一的法律體系中，國際法處于國內(nèi)法之下，從屬于國內(nèi)法，是次一等的法律。（二）國際法和國內(nèi)法平行說國際法和國內(nèi)法是兩種不同的法律體系，因?yàn)樗鼈兊恼{(diào)整對象和法律效力根據(jù)不同。（三）國際法優(yōu)先說國際法和國內(nèi)法是屬于同一的法律體系；在這個(gè)體系內(nèi)，國際法位于國內(nèi)法之上，在國際法之下有許多并立的國內(nèi)法；國內(nèi)法的效力是國際法賦予的；國際法的效力來自一個(gè)最高規(guī)范“條約必須遵守”。二、國際法與國內(nèi)法是相互聯(lián)系的兩個(gè)法律體系（一）國際法的一些原則和規(guī)則來自國內(nèi)法，國內(nèi)法的一些原則和規(guī)則來自國際法。（二）國際法作出原則規(guī)定，國內(nèi)法可以為了實(shí)施國際法的需要作出具體規(guī)定。國內(nèi)法的一些規(guī)定的實(shí)施，也需要國際法的配合。（三）國際法不能干預(yù)國家按照主權(quán)原則對屬于國內(nèi)管轄事項(xiàng)所制定的國內(nèi)法，國家也不能用國內(nèi)法的規(guī)定來改變國際法的現(xiàn)行原則、規(guī)則和制度。三、關(guān)于國際法與國內(nèi)法關(guān)系的實(shí)踐（一）國際法在國內(nèi)的適用１．對于國際習(xí)慣法規(guī)則，各國的做法基本一致：只要國際習(xí)慣法規(guī)則不與現(xiàn)行國內(nèi)法相抵觸，即可作為國內(nèi)法的一部分來適用。２．對于條約規(guī)則，各國在國內(nèi)適用的做法不同，大體有兩種方式：（1）轉(zhuǎn)化。即由立法機(jī)關(guān)將國際法有關(guān)規(guī)則轉(zhuǎn)變?yōu)閲鴥?nèi)法，在轉(zhuǎn)化情況下，國家將通過執(zhí)行該國內(nèi)法來實(shí)施國際法，而不是直接實(shí)施國際法。（2）納入。即由憲法或法律規(guī)定國際法具有國內(nèi)法的效力，國家可以直接適用，無須轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法。（二）國內(nèi)法在國際裁判中的作用１．掌握該爭端的法律背景，并從有關(guān)的國內(nèi)法中找到可以引用的證據(jù)和原則。２．“可抗辯性”：當(dāng)甲乙兩個(gè)當(dāng)事國在國際法庭上進(jìn)行訴訟時(shí)，甲方提出它的訴訟主張后，乙方援引其國內(nèi)法加以反駁，假如乙方所援引的國內(nèi)法是符合國際法的話，它的抗辯是合法的。（三）國際法與國內(nèi)法沖突的解決1．推定國內(nèi)法與國際法并無沖突。2．在國內(nèi)法與國際條約發(fā)生沖突的情況下適用國際條約。3．國家修改國內(nèi)法，使該國內(nèi)法的規(guī)定與國際法的規(guī)定相一致。（四）中國關(guān)于國際法與國內(nèi)法關(guān)系的實(shí)踐1．直接適用國際條約。例如，我國《民事訴訟法》第239條規(guī)定：“對享有外交特權(quán)與豁免的外國人、外國組織或者國際組織提起的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國