2023年建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)書

1Z301011掌握注冊(cè)管理管控

1Z301000建設(shè)工程法律制度

1Z301010建造師管理管控制度

1Z301011掌握注冊(cè)管理管控

1Z301012掌握?qǐng)?zhí)業(yè)管理管控

1Z301013掌握?qǐng)?zhí)業(yè)工程規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)

1Z301014掌握監(jiān)督管理管控

1Z301020法律體系和法的形式

1Z301021掌握法律體系

1Z301022掌握法的形式

1Z301030民法

1Z301031掌握民事法律關(guān)系

1Z301010-1Z301011

1Z301000建設(shè)工程法律制度

建設(shè)工程法律制度是直接規(guī)范工程建設(shè)行為的法律制度，是從事建設(shè)工程活動(dòng)的行為標(biāo)準(zhǔn)。

1Z301010建造師管理管控制度

注冊(cè)建造師是指通過考核認(rèn)定或考試合格取得中華人民共和國(guó)建造師資格證書，并按照《注冊(cè)建造師

管理管控規(guī)定》注冊(cè)，取得中華人民共和國(guó)注冊(cè)建造師執(zhí)業(yè)證書和執(zhí)業(yè)印章，擔(dān)任施工單位本次項(xiàng)目負(fù)責(zé)人及從事

相關(guān)活動(dòng)的相關(guān)技術(shù)人員。

未取得注冊(cè)證書和執(zhí)業(yè)印章的，不得擔(dān)任大中型建設(shè)工程本次項(xiàng)目的施工單位本次項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，不得以注冊(cè)建

造師的名義從事相關(guān)活動(dòng)。

1Z301011掌握注冊(cè)管理管控

一、執(zhí)業(yè)資格考試

(-)報(bào)名條件

申請(qǐng)參加一級(jí)建造師資格

取得工程類或工程經(jīng)濟(jì)類專科學(xué)歷，工作滿6年，其中從事建設(shè)工程本次項(xiàng)目施工管理管控滿4年。

取得工程類或工程經(jīng)濟(jì)類本科學(xué)歷，工作滿4年，其中從事建設(shè)工程本次項(xiàng)目施工管理管控滿3年。

取得工程類或工程經(jīng)濟(jì)類雙學(xué)士學(xué)位或研究生班畢業(yè)，工作滿3年，其中從事建設(shè)工程本次項(xiàng)目施工管理管控

滿2年。

取得工程類或工程經(jīng)濟(jì)類碩士學(xué)位，工作滿2年，其中從事建設(shè)工程本次項(xiàng)目施工管理管控滿1年。

取得工程類或工程經(jīng)濟(jì)類博士學(xué)位，從事建設(shè)工程本次項(xiàng)目施工管理管控滿1年。

(~)考試科目

2006年12月12日，人事部、建設(shè)部針對(duì)建造師考試聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于建造師資格考試相關(guān)科目專

業(yè)類別調(diào)整有關(guān)相關(guān)問題的通知》，對(duì)專業(yè)進(jìn)行了調(diào)整，為10個(gè)專業(yè)類別。

房屋建筑和裝飾裝修合并為“建筑工程”；

礦山和冶煉(土木部分)合并為“礦業(yè)工程”；

-1-

電力、石化、機(jī)電安裝、冶煉(機(jī)電部分)合并為“機(jī)電工程”；

其余7個(gè)類別保留：公路、鐵路、民航機(jī)場(chǎng)、港口與航道、水利水電、市政公用、通信與廣電。

二、注冊(cè)

(-)注冊(cè)申請(qǐng)

取得一級(jí)建造師資格證書并受聘于一個(gè)建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理、招標(biāo)代理、造價(jià)咨詢等單

位的人員，應(yīng)當(dāng)通過聘用單位向工商注冊(cè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門提出注

冊(cè)申請(qǐng)。

初始注冊(cè)者，自資格證書簽發(fā)之日起3年內(nèi)提出申請(qǐng)，逾期未申請(qǐng)者，須符合本專業(yè)繼續(xù)教育的要求

后方可申請(qǐng)初始注冊(cè)。

(三)不予注冊(cè)的情形

(1)不具備完全民事行為相關(guān)能力；

(2)申請(qǐng)?jiān)趦蓚€(gè)或兩個(gè)以上單位注冊(cè)；

(3)未達(dá)到注冊(cè)建造師繼續(xù)教育要求；

(4)受到刑事處罰，刑事處罰尚未執(zhí)行完畢；

(5)因執(zhí)業(yè)活動(dòng)受到刑事處罰，自刑事處罰執(zhí)行完畢之日起至申請(qǐng)注冊(cè)之日止不滿5年；

(6)因前款規(guī)定以外的原因受到刑事處罰，自刑事處罰執(zhí)行完畢之日起至申請(qǐng)注冊(cè)之日止不滿3

年；

(7)被吊銷注冊(cè)證書，自處罰決定之日起至申請(qǐng)注冊(cè)之日止不滿2年；

(8)在申請(qǐng)注冊(cè)之日前3年內(nèi)擔(dān)任本次項(xiàng)目經(jīng)理期間，所負(fù)責(zé)本次項(xiàng)目發(fā)生過重大質(zhì)量和安全事故;

(9)申請(qǐng)人的聘用單位不符合注冊(cè)單位要求；

(10)年齡超過65周歲；

(11)法律、法規(guī)規(guī)定不予注冊(cè)的其他情形。

IZ301012掌握?qǐng)?zhí)業(yè)管理管控

1Z301012掌握?qǐng)?zhí)業(yè)管理管控

一、職業(yè)范圍

(1)擔(dān)任建設(shè)工程本次項(xiàng)目施工的本次項(xiàng)目經(jīng)理；

(2)從事其他施工活動(dòng)的管理管控工作；

(3)法律、行政法規(guī)或國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務(wù)。

建造師分為一級(jí)建造師和二級(jí)建造師

一級(jí)建造師可以擔(dān)任特級(jí)、一級(jí)建筑企業(yè)資質(zhì)的建設(shè)工程本次項(xiàng)目施工的本次項(xiàng)目經(jīng)理；二級(jí)建造師可以擔(dān)任

二級(jí)及以下建筑企業(yè)資質(zhì)的建設(shè)工程本次項(xiàng)目施工的本次項(xiàng)目經(jīng)理。

(二)具體規(guī)定

1、受聘單位的規(guī)定

取得資格證書的人員應(yīng)受聘于一個(gè)具有建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理、招標(biāo)代理、造價(jià)咨詢等一

項(xiàng)或多項(xiàng)資質(zhì)的單位，經(jīng)注冊(cè)后方可從事相應(yīng)的執(zhí)業(yè)活動(dòng)，擔(dān)任施工單位的本次項(xiàng)目負(fù)責(zé)人的，應(yīng)受聘并注冊(cè)

于一個(gè)具有施工資質(zhì)的企業(yè)。

2、對(duì)崗位的規(guī)定

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建設(shè)工程施工活動(dòng)中心活動(dòng)中形成的有關(guān)工程施工管理管控文件，應(yīng)當(dāng)由注冊(cè)建造師簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印

章。施工單位簽署質(zhì)量合格的文件上，必須有注冊(cè)建造師的簽字蓋章。

IZ301013掌握?qǐng)?zhí)業(yè)工程規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)

1Z301013掌握?qǐng)?zhí)業(yè)工程規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)

一、關(guān)于執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定

2003年4月23日，建設(shè)部發(fā)布了《關(guān)于建筑業(yè)企業(yè)本次項(xiàng)目經(jīng)理資質(zhì)管理管控制度向建造師執(zhí)業(yè)資格制度過

渡有關(guān)相關(guān)問題的通知》，確定了建筑業(yè)企業(yè)本次項(xiàng)目經(jīng)理資質(zhì)管理管控制度向建造師執(zhí)業(yè)資格制度過渡的時(shí)間定為5

年，即從2003年2月27日至2008年2月27日止、過渡期滿后，大中型工程本次項(xiàng)目的施工的本次項(xiàng)目經(jīng)理必

須

由取得建造師注冊(cè)證書的人員擔(dān)任。

《注冊(cè)建造師執(zhí)業(yè)工程規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)》以不同專業(yè)分為14個(gè)專業(yè)類別：

房屋建筑工程、公路工程、鐵路工程、通信與廣電工程、民航機(jī)場(chǎng)工程、港口與航道工程、水利水電

工程、電力工程、礦山工程、冶煉工程、石油化工工程、市政公用工程、機(jī)電安裝工程、裝飾裝修工程。

IZ301014掌握監(jiān)督管理管控

1Z301014掌握監(jiān)督管理管控

一、管理管控部門

國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門對(duì)全國(guó)注冊(cè)建造師的注冊(cè)、執(zhí)業(yè)活動(dòng)實(shí)行統(tǒng)一監(jiān)督管理管控；國(guó)務(wù)院鐵路、交

通、水利、信息產(chǎn)業(yè)、民航等有關(guān)部門按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的職責(zé)分工，對(duì)全國(guó)有關(guān)專業(yè)工程注冊(cè)建造師的執(zhí)

業(yè)活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督管理管控。縣級(jí)以上地方人民政府建設(shè)主管部門對(duì)本行政區(qū)內(nèi)的注冊(cè)建造師注冊(cè)、執(zhí)業(yè)活動(dòng)實(shí)

施監(jiān)督管理管控。

1Z301020法律體系和法的形式

1Z301020法律體系和法律的形式

1Z301021掌握法律體系

我國(guó)法律體系包括：憲法、民法、商法、經(jīng)濟(jì)法、行政法、勞動(dòng)法與社會(huì)保隙法、自然資源與環(huán)境保

護(hù)法、刑法、訴訟法

一、憲法

憲法是整個(gè)法律體系的基礎(chǔ)，主要表現(xiàn)形式是《中華人民共和國(guó)憲法》。

二、民法

民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律，主要是

由《中華人民共和國(guó)民法通則》和單行民事法律組成，單行民事法律包括合同法、擔(dān)保法、專利法、商標(biāo)

法、著作權(quán)法、婚姻法等。

三、商法

商法是調(diào)整平等主體之間的商事關(guān)系或商事行為的法律。包括：公司法、保險(xiǎn)法、票據(jù)法等。

四、經(jīng)濟(jì)法

經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國(guó)家經(jīng)濟(jì)管理管控中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律。包括：建筑法、招投標(biāo)法、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法、

稅法等。

1Z301022掌握法的形式

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一、憲法

當(dāng)代中國(guó)法的淵源主要是以憲法為核心的各種制定法。憲法是每一個(gè)民主國(guó)家最根本的法的淵源，其

法律地位和效力是最高的。我國(guó)的憲法是我國(guó)最高權(quán)力機(jī)關(guān)一一全國(guó)人民代表大會(huì)制定和修改的，一切法

律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得與憲法相抵觸。

二、法律

是指全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的規(guī)范性文件。法律的效力低于憲法，高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)等。

三、行政法規(guī)

是指最高國(guó)家行政機(jī)關(guān)（國(guó)務(wù)院）制定的規(guī)范性文件。

四、地方性法規(guī)

是指省、自治區(qū)、直轄市以及省、自治區(qū)人民政府所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表

大會(huì)及其常委會(huì)，在其法定權(quán)限內(nèi)制定的規(guī)范性文件。

1Z301031掌握民事法律關(guān)系

1Z301030民法

1Z301031掌握民事法律關(guān)系

民事法律關(guān)系包括：人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系

法律關(guān)系都是由法律關(guān)系主體、法律關(guān)系客體和法律關(guān)系合適的內(nèi)容三個(gè)要素構(gòu)成,缺少其中一個(gè)要素就不

能構(gòu)成法律關(guān)系。

一、民事法律關(guān)系主體

法律關(guān)系主體，主要是指民事法律關(guān)系中享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人和參與者，包括自然人、法人

或其他組織

（-）自然人

自然人包括公民、外國(guó)人和無國(guó)籍人。

公民是指具有國(guó)籍的本國(guó)公民，凡具有中華人民共和國(guó)國(guó)籍的人都是中華人民共和國(guó)公民。

自然人能否成為法律關(guān)系的主體，取決于是否具有民事行為相關(guān)能力。即民事主體通過自己的行為取得民

事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。民事行為相關(guān)能力包括：完全民事行為相關(guān)能力、限制民事行為相關(guān)能力、無民事行為

相關(guān)能力三種。

1、完全民事行為相關(guān)能力是指①18周歲以上的公民（成年人），可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)的人；②16周歲

以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的人。

2、限制民事行為相關(guān)能力是指①10周歲以上的未成年人。他們可以進(jìn)行與其年齡、智力相適應(yīng)的民事活

動(dòng)，其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的代理人同意；②不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病

人，可以進(jìn)行與他的精神狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)，其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法

定代理人同意。

3、無民事行為相關(guān)能力是指①不滿10周歲的未成年人；②不能辨認(rèn)自己行為的精神病人。由他的法定代

理人代理民事活動(dòng)。

（二）法人

法人是指具有民事權(quán)利相關(guān)能力和民事行為相關(guān)能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人應(yīng)

當(dāng)具備的條件：

（1）必須依法成立；

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(2)有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；

(3)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；

(4)能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

法人分為：企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類。企業(yè)法人以贏利為目的；非企業(yè)法人不直接從事生產(chǎn)和經(jīng)

營(yíng)活動(dòng)，以國(guó)家管理管控和非經(jīng)營(yíng)性社會(huì)活動(dòng)為合適的內(nèi)容。

非企業(yè)法人可分為：機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人。

(三)其他組織

法人以外的其他組織可以成為民事法律關(guān)系的主體，稱為非法人組織。包括：

(1)法人依法成立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；

(2)依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)、合伙組織；

(3)依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)；

(4)依法登記領(lǐng)取我國(guó)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)。

二、民事法律關(guān)系客體

法律關(guān)系客體是指民事法律關(guān)系之間權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象。

法律關(guān)系的客體一般表現(xiàn)為：

財(cái)、物、行為和非物質(zhì)財(cái)富(智力成果)。

1、表現(xiàn)為財(cái)?shù)目腕w。財(cái)一般指資金及各種有價(jià)證券。如工程建設(shè)貸款合同的標(biāo)的，即一定數(shù)量的貨

幣。

2、表現(xiàn)為物的客體。法律意義上的物是指法律關(guān)系主體支配的、在生產(chǎn)和生活上需要的客觀實(shí)體。

如施工中使用的各種材料、機(jī)械設(shè)備都屬于物的范圍。

3、表現(xiàn)為行為的客體

法律意義上的行為是指人的有意識(shí)的活動(dòng)：是義務(wù)人所要完成的能滿足權(quán)利人要求的結(jié)果。包括：物

化結(jié)果和非物化結(jié)果。

物化結(jié)果是指義務(wù)人的行為凝結(jié)于一定的物體，產(chǎn)生一定的物化產(chǎn)品。非物化結(jié)果是指義務(wù)人的行為

沒有轉(zhuǎn)化為物化實(shí)體，僅表現(xiàn)為一定的行為過程，最終產(chǎn)生了權(quán)利人所期望的法律效果。如企業(yè)對(duì)員工的

培訓(xùn)行為。

4、表現(xiàn)為非物質(zhì)財(cái)富的客體

法律意義上的非物質(zhì)財(cái)富是指人們腦力勞動(dòng)的成果或智力方面的創(chuàng)作，也稱智力成果：

三、法律關(guān)系的合適的內(nèi)容

法律關(guān)系的合適的內(nèi)容是指民事主體之間基于民事法律關(guān)系客體所形成的民事權(quán)利和民事義務(wù)?？煞譃椋悍?/p>

定權(quán)利、義務(wù)和約定權(quán)利、義務(wù)。

工日期為2007年8月8日。每月26日，按照當(dāng)月所完成的工程量，開發(fā)公司向建筑公司支付工程進(jìn)

度款。這個(gè)法律關(guān)系的構(gòu)成要素如下：

1.主體：

建筑公司、開發(fā)公司；

2.客體：

辦公樓、工程款；

3.合適的內(nèi)容：、

(1)建筑工程按期開工、按期竣工并提交合格工程；

-5-

(2)開發(fā)公司按合同約定支付工程進(jìn)度款。

IZ301032掌握民事法律行為的成立要件

1Z301032掌握民事法律行為的成立要件

一、民事法律行為的概念

根據(jù)《民法通則》第54條規(guī)定，所謂民事法律行為，是指“公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)

利和民事義務(wù)的合法行為”。

民事法律行為不同于民事行為。民事行為指民事主體以發(fā)生一定的法律后果為目的而進(jìn)行的行為。民

事行為如果符合法律規(guī)定的有效條件，就發(fā)生法律效力，構(gòu)成民事法律行為；如果不具備法律規(guī)定的生效

條件，將自始不發(fā)生法律效力，也即不能轉(zhuǎn)化為民事法律行為。

二、民事法律行為的分類

民事法律行為有多種分類方式方法，這里僅介紹兩種常見的分類。

(一)單方式方法律行為和雙方式方法律行為

根據(jù)民事法律行為所需的意思表示的構(gòu)成，民事法律行為可分為以下兩種：

1.單方式方法律行為，

單方式方法律行為是指基于當(dāng)事人一方的意思表示就可以發(fā)生法律效力的民事法律行為。

例如，合同當(dāng)事人一方就可變更、可撤銷合同依法行使變更、撤銷權(quán)的行為，不需要經(jīng)過對(duì)方當(dāng)事人

同意就可以發(fā)生法律效力。

2.雙方式方法律行為

雙方式方法律行為是指基于雙方當(dāng)事人意思表示一致才能夠發(fā)生法律效力的民事法律行為。在實(shí)踐中，民

事法律行為絕大多數(shù)都是雙方式方法律行為，而雙方式方法律行為則更多的表現(xiàn)為合同的設(shè)立、變更、終止等行

為。

(-)要式法律行為和不要式法律行為

根據(jù)民事法律行為的成立是否必須采用特定形式，民事法律行為可分為以下兩種：

1.要式法律行為

要式法律行為指法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用特定形式的民事法律行為?！睹穹ㄍ▌t》第56條規(guī)定：“民事法

律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定是特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定?！崩?/p>

如，根據(jù)《合同法》第270條的規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。因此，訂立建設(shè)工程合同的行

為，屬于要式法律行為。

2.不要式法律行為

不要式法律行為指法律沒有規(guī)定特定形式，當(dāng)事人選擇采用書面、口頭或其他任何形式均可成立的民

事法律行為。

盡管《合同法》第270條對(duì)建設(shè)工程合同的形式作出了規(guī)定，使得簽訂建設(shè)工程合同成為了要式民事

行為，但是，《合同法》第36條同時(shí)規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書而形式訂立合

同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。

三、民事法律行為的要件

(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為相關(guān)能力

-6-

一般而言，行為人應(yīng)具有完全民事行為相關(guān)能力；限制民事行為相關(guān)能力人只能實(shí)施與其意思相關(guān)能力相適應(yīng)的法

律行為，而在相關(guān)能力范圍之外的行為，除經(jīng)其法定代理人同意或者追認(rèn)外，不發(fā)生法律效力，但限制民事行

為相關(guān)能力人的純獲利益的行為不受該條件的限制。

對(duì)于法人，要求其所為的民事法律行為不違反法律的禁止性規(guī)范。

(二)意思表示真實(shí)

意思表示真實(shí)指的是行為人內(nèi)心的效果意思與表示意思-一致。也即不存存認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤、欺詐、脅迫等

外在因素而使得表示意思與效果意思不一致。但是，意思表示不真實(shí)的行為也不是必然的無效行為，因其

導(dǎo)致意思不真實(shí)的原因不同，可能會(huì)發(fā)生無效或者被撤銷的法律后果。

(三)不違反法律或者社會(huì)公共利益

這種要求表現(xiàn)在三個(gè)方面：

1.標(biāo)的合法

2.形式合法

3.不存在以合法形式掩蓋非法目的

IZ301033掌握代理制度

1Z301033掌握代理制度

一、代理的概念

代理是指代理人以被代理人的名義，在代理權(quán)限范圍內(nèi)與第三人為法律行為，其法律后果：直接由被

代理人承受的民事法律制度。

《民法通則》第63條規(guī)定：”代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實(shí)施民事法律行為，被代理人

對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任”。代理涉及三方當(dāng)事人，分別是被代理人、代理人和代理關(guān)系所涉

及的第三人。

《民法通則》第63條同時(shí)規(guī)定：“依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事

法律行為，不得代理?！?/p>

自然人和法人均可成為代理人，但法律對(duì)代理人資格有特別規(guī)定的除外。例如：《招標(biāo)投標(biāo)法》中規(guī)

定，招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法設(shè)立，并具有法律規(guī)定的條件。

二、代理的種類

根據(jù)《民法通則》第64條第1款的規(guī)定，代理包括委托代理、法定代理和指定代理。

1.委托代理

委托代理是代理人根據(jù)被代理人授權(quán)而進(jìn)行的代理。在工程建設(shè)領(lǐng)域，通過委托代理實(shí)施民事法律行

為的情形較為常見。

書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)并由委托人簽字或者蓋章：

(1)代理人的姓名或者名稱；

(2)代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間。

2.法定代理

法定代理是根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。法定代理主要是為了維護(hù)限制民事行為相關(guān)能力人或者無

民事行為相關(guān)能力人的合法權(quán)益而設(shè)計(jì)的?！睹穹ㄍ▌t》第14條規(guī)定：“無民事行為相關(guān)能力人、限制民事行為

相關(guān)能力人的監(jiān)護(hù)人是他們的法定代理人?！?/p>

3.指定代理

-7-

指定代理是根據(jù)人民法院或者有關(guān)機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理。例如，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用中

華人民共和國(guó)民事訴訟法》若干相關(guān)問題的意見》第67條的規(guī)定，在訴訟中，如果無民事行為相關(guān)能力人、限制

民事行為相關(guān)能力人事先沒有確定監(jiān)護(hù)人，有監(jiān)護(hù)資格的人又協(xié)商不成的，由人民法院在他們之間指定的人擔(dān)

任訴訟之中的代理人。

三、代理人與被代理人的責(zé)任承擔(dān)

1.授權(quán)不明確的責(zé)任承擔(dān)

《民法通則》第65條規(guī)定：”委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)

連帶責(zé)任。”

2.無權(quán)代理的責(zé)任承擔(dān)

《民法通則》第66條規(guī)定：“沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理

人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名

義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。”

《民法通則》第66條同時(shí)規(guī)定：“第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)己終止還

與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。”

3.代理人不履行職責(zé)的責(zé)任承擔(dān)

《民法通則》笫67條規(guī)定：“代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。代

理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。”

4.代理事項(xiàng)違法的責(zé)任承擔(dān)

《民法通則》第67條規(guī)定：”代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理

人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。”

5.轉(zhuǎn)托他人代理的責(zé)任承擔(dān)

《民法通則》第68條規(guī)定：”委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被

代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，如果被代理人不同意，由

代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理

的除外。”

四、表見代理

表見代理是指雖無代理權(quán)，但表面上有足以使人相信有代理權(quán)而須由被代理人負(fù)授權(quán)之責(zé)的代理。

1.表見代理的表現(xiàn)形式

表見代理在本質(zhì)上是無權(quán)代理，依據(jù)無權(quán)代理的表現(xiàn)形式，表見代理也可以分為：

(1)未予授權(quán)的表見代理；

(2)超越權(quán)限的表見代理：

(3)代理權(quán)終止的表見代理。

2.表見代理的構(gòu)成要件

(1)行為人沒有代理權(quán)；

(2)沒有代理權(quán)的代理人實(shí)施了代理的行為；

(3)善意相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)。

3.表見代理的法律后果

《合同法》笫49條規(guī)定：”行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立

合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！?/p>

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五：、代理的終止

1.委托代理的終止

有下列情形之一的，委托代理終止：

(1)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成；

(2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托；

(3)代理人死亡；

(4)代理人喪失民事行為相關(guān)能力；

(5)作為被代理人或者代理人的法人終止。、

2.法定代理或指定代理的終止

有下列情形之一的，法定代理或者指定代理終止：

(1)被代理人取得或者恢復(fù)民事行為相關(guān)能力；

(2)被代理人或者代理人死亡；

(3)代理人喪失民事行為相關(guān)能力；

(4)指定代理的人民法院或者指定單位取消指定；

(5)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。

最高人民法院《民通意見》第82條規(guī)定了四種情況下，被代理人死亡的，委托代理人實(shí)施的代理行

為有效。

1.代理人不知道被代理人死亡的；

2.被代理人的繼承人均予承認(rèn)的；

3.被代理人與代理人約定到代理事項(xiàng)完成時(shí)代理權(quán)終止的；

4.在被代理人死亡前己經(jīng)進(jìn)行，而在被代理人死亡后為了被代理人的利益繼續(xù)完成的。

IZ301034掌握債權(quán)制度

1Z301034掌握債權(quán)制度

一、債的概念

根據(jù)《比法通則》的規(guī)定，債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)

利和義務(wù)關(guān)系。

二、債的發(fā)生根據(jù)

根據(jù)《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，債的發(fā)生根據(jù)主要包括如下幾種：

合同、不當(dāng)?shù)美?、無因管理管控、侵權(quán)行為等

1.合同

2.不當(dāng)?shù)美?/p>

不當(dāng)?shù)美侵笡]有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失。當(dāng)發(fā)生不當(dāng)?shù)美麜r(shí).由于一方取得的利

益沒有法律或合同根據(jù)且給他人造成損害，在這種情況下，受損失一方依法有請(qǐng)求不當(dāng)?shù)美朔颠€其所得

利益的權(quán)利，而不當(dāng)?shù)美藙t依法負(fù)有返還義務(wù)。這樣，在當(dāng)事人之間即發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系。這種因不當(dāng)

得利所發(fā)生的債，稱為不當(dāng)?shù)美畟?/p>

3.無因管理管控

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無因管理管控是指沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而進(jìn)行管理管控或者服務(wù)的行為。無因

管理管控發(fā)生后，管理管控人依法有權(quán)要求受益人償付因其實(shí)施無因管理管控而支付的必要費(fèi)用。這種由于無因管理管控而

產(chǎn)生的債，稱為無因管理管控之債。

4.侵權(quán)行為

侵權(quán)行為是指侵害他人財(cái)產(chǎn)或人身權(quán)利的違法行為。在民事活動(dòng)中，一方實(shí)施侵權(quán)行為時(shí)，根據(jù)法律

規(guī)定，受害人有權(quán)要求侵害人承擔(dān)賠償損失等責(zé)任，而侵害人則有負(fù)責(zé)賠償?shù)牧x務(wù)。

三、債的常見分類方式

債的分類方式有很多種，最常見的分類方式主要有以下幾種：

(一)意定之債與法定之債

意定之債是指?jìng)陌l(fā)生及其合適的內(nèi)容由當(dāng)事人依其意思決定的債。坡常見到的債就是合同之債，另外單方

允諾之債也屬于意定之債。

法定之債是指?jìng)陌l(fā)生及其合適的內(nèi)容均由法律予以規(guī)定的債。不當(dāng)?shù)美畟?、無因管理管控債、侵權(quán)行為之債

都屬于法定之債。

(二)按份之債和連帶之債

1.按份之債

按份之債是指?jìng)囊环街黧w為多數(shù)人，各自按照一定的份額享有權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的債?！睹穹ㄍ?/p>

則》第86條規(guī)定：“債權(quán)人為二人以上的，按照確定的份額分享權(quán)利。債務(wù)人為二人以上的，按照確定

的份額分擔(dān)義務(wù)?！?/p>

2.連帶之債

連帶之債，是指?jìng)木哂卸鄶?shù)人的主體一方之間有連帶關(guān)系的債，包括連帶債權(quán)和連帶債務(wù)(或連帶

責(zé)任)。

連帶責(zé)任具有如下特點(diǎn)：

(1)連帶債務(wù)人的每一方都負(fù)有清償全部債務(wù)的義務(wù)；

(2)債權(quán)人可以向其中任何一個(gè)或者多個(gè)債務(wù)人請(qǐng)求履行任何比例債務(wù)，債務(wù)人不得以債務(wù)人之間對(duì)

債務(wù)分擔(dān)比例有約定而拒絕履行；

(3)連帶債務(wù)人一人或多人履行了全部債務(wù)后，其他債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的債務(wù)即行解除；

(4)履行債務(wù)超過其應(yīng)承擔(dān)份額的債務(wù)人，有權(quán)向其他債務(wù)人追償。

IZ301035掌握物權(quán)制度

1Z301035掌握物權(quán)制度

一、物權(quán)的概念

物權(quán)是指權(quán)利人依法對(duì)特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。

物權(quán)具有以下法律特征：

1.物權(quán)是權(quán)利人直接支配物并享受物的利益的權(quán)利

所謂直接支配物，指的是物權(quán)人可以依自己的意思對(duì)標(biāo)的物直接行使其權(quán)利，無需他人的意思或義務(wù)

人行為的介入。

2.物權(quán)是排他權(quán)利

既然權(quán)利人享有直接支配物的權(quán)利.就必然會(huì)享有排他性權(quán)利，否則直接支配物的權(quán)力就不能得到保

證。所以，物權(quán)人有權(quán)排除他人對(duì)自己行使物權(quán)的干涉。

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物主要包括：動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，相應(yīng)地，物權(quán)包括動(dòng)產(chǎn)物權(quán)和不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)。

二、物權(quán)的種類

物權(quán)的種類主要包括：

1.所有權(quán)

所有權(quán)是指所有權(quán)人對(duì)自己的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。所有權(quán)是

物權(quán)體系的核心。與其他物權(quán)相比，所有權(quán)是最完整、最充分的物權(quán)。

2.用益物權(quán)

用益物權(quán)是指用益物權(quán)人對(duì)他人所有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，享有占有、使用和收益的權(quán)利，主要包括土

地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)、居住權(quán)等。

(4)地役權(quán)，指因通行、取水、排水等需要，通過簽訂合同，利用他人的不動(dòng)產(chǎn)，以提高自己不動(dòng)產(chǎn)

效益的權(quán)利。

3.擔(dān)保物權(quán)

擔(dān)保物權(quán)是指在民事活動(dòng)中，債務(wù)人或者第三人將自己所有的財(cái)產(chǎn)作為履行債務(wù)的擔(dān)保，債務(wù)人未履

行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人依照法律規(guī)定的程序就該財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。擔(dān)保物權(quán)包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)。

三、物權(quán)的保護(hù)

物權(quán)受到侵害的，權(quán)利人可以通過和解、調(diào)解等途徑解決，也可以依法向人比法院提起訴訟。物權(quán)的

保護(hù)應(yīng)當(dāng)采取如下方式：

(1)因物權(quán)的歸屬和合適的內(nèi)容發(fā)生爭(zhēng)議的，利害關(guān)系人可以請(qǐng)求確認(rèn)權(quán)利。

(2)無權(quán)占有不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的，權(quán)利人可以請(qǐng)求返還原物；不能返還原物或者返還原物后仍有損失

的，可以請(qǐng)求損害賠償。

(3)造成不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)毀損的，權(quán)利人可以請(qǐng)求恢復(fù)原狀；不能恢復(fù)原狀或者恢復(fù)原狀后仍有損失

的，可以請(qǐng)求損害賠償。

(4)妨害行使物權(quán)的，權(quán)利人可以請(qǐng)求排除妨害。

(5)有可能危及行使物權(quán)的，權(quán)利人可以請(qǐng)求消除危險(xiǎn)。

(6)侵害物權(quán)，造成權(quán)利人損害的，權(quán)利人可以請(qǐng)求損害賠償。

上述物權(quán)保護(hù)方式，可以單獨(dú)適用，也可以根據(jù)權(quán)利被侵害的情形合并適用。

IZ301036掌握知識(shí)產(chǎn)權(quán)濕度

1Z301036掌握知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度

一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)概述

知識(shí)產(chǎn)權(quán)是指民事主體對(duì)智力成果依法享有的專有權(quán)利。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有如下特征：

1.具有人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重性質(zhì)

人身權(quán)是指與民事主體的人身不可分離的，不具有直接財(cái)產(chǎn)合適的內(nèi)容的民事權(quán)利。人身權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)的對(duì)

稱。財(cái)產(chǎn)權(quán)是指民事主體所享有的具有一定物質(zhì)合適的內(nèi)容并直接體現(xiàn)為經(jīng)濟(jì)利益的權(quán)利。例如，圖書作者的署

名權(quán)即是人身權(quán)，而獲得稿費(fèi)報(bào)酬的權(quán)利即是財(cái)產(chǎn)權(quán)。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體是不具有物質(zhì)形態(tài)的智力成果，這是知識(shí)產(chǎn)權(quán)與物權(quán)、債權(quán)等其他民事權(quán)利相區(qū)別的

首要特征。

2.專有性。

-11-

知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體依法享有獨(dú)占使用智力成果的權(quán)利，他人不得侵犯。

3.地域性

知識(shí)產(chǎn)權(quán)只有在特定國(guó)家或地區(qū)的地域范圍內(nèi)有效。

4.時(shí)間性

通常情況下，依法成立的知識(shí)產(chǎn)權(quán)只有在法律規(guī)定的期限內(nèi)有效，超過法定保護(hù)期后，該知識(shí)產(chǎn)權(quán)消

滅。

受我國(guó)法律保護(hù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的種類有許多種。其中相對(duì)比較常見的主要包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)

和商業(yè)秘密等四種。

二、著作權(quán)

著作權(quán)，又稱版權(quán)，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的作者及其相關(guān)主體依法對(duì)作品所享有的人身權(quán)利和

財(cái)產(chǎn)權(quán)利。著作權(quán)主要受到《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》(以下簡(jiǎn)稱《著作權(quán)法》)的調(diào)整。

(一)著作權(quán)的保護(hù)對(duì)象

著作權(quán)法保護(hù)的對(duì)象是作品，即文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力

成果。主要包括：

(1)美術(shù)作品。

(2)建筑作品。

(3)圖形作品。

(4)模型作品。

(二)著作權(quán)的合適的內(nèi)容

根據(jù)《著作權(quán)法》第10條的規(guī)定，著作權(quán)包括著作人身權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)。

1.著作人身權(quán)

(1)發(fā)表權(quán)，是指作者決定作品是否公之于眾的權(quán)利；

(2)署名權(quán)，是作者為表明其身份、在作品上署名的權(quán)利；

(3)修改權(quán)，是作者修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利；

(4)保護(hù)作品完整權(quán)，是指作者保護(hù)其作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。

2.著作財(cái)產(chǎn)權(quán)

(1)使用權(quán)，是指以復(fù)制、發(fā)行、出租、展覽、放映、廣播、信息網(wǎng)絡(luò)傳播、攝制、改編、翻譯、匯

編以及其他方式使用作品的權(quán)利。

(2)許可使用權(quán)，是指著作權(quán)人可以許可他人使用著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，并依法獲得報(bào)酬的權(quán)利。

(3)轉(zhuǎn)讓權(quán)，是指著作權(quán)人可以全部或者部分轉(zhuǎn)讓著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，并依法獲得報(bào)酬的權(quán)利。

(三)著作權(quán)的歸屬

《著作權(quán)法》第二節(jié)規(guī)定了各種作品著作權(quán)的歸屬。其中，與工程建設(shè)領(lǐng)域關(guān)系最為密切的當(dāng)屬職務(wù)

作品。所謂職務(wù)作品，是指公民為完成法人或者其他組織的工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品。職務(wù)作品包括如下幾

種：

1.第一類職務(wù)作品

根據(jù)《著作權(quán)法》第16條第1款的規(guī)定，是指公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)，而又未主要

利用法人或者其他組織的物質(zhì)相關(guān)技術(shù)條件所創(chuàng)作的職務(wù)作品。

該類職務(wù)作品的著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年

內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。

-12-

2.第二類職務(wù)作品

根據(jù)《著作權(quán)法》第16條第2款的規(guī)定，是指主要利用法人或者其他組織的物質(zhì)相關(guān)技術(shù)條件制作，并

由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、計(jì)算機(jī)軟件等職務(wù)作品，或法律、行政

法規(guī)規(guī)定或合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。

對(duì)于此類職務(wù)作品.作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或行其他組

織可以給予作者獎(jiǎng)勵(lì)。

除職務(wù)作品外，委托作品也是工程建設(shè)領(lǐng)域較為常見的著作權(quán)。所謂委托作品，是指作者接受他人委

托而創(chuàng)作的作品。例如，設(shè)計(jì)單位接受建設(shè)單位委托而編制的工程設(shè)計(jì)圖紙，根據(jù)《著作作權(quán)法》第17

條的規(guī)定，委托作品著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同

的，著作權(quán)屬于受托人。

(四)著作權(quán)的侵權(quán)及保護(hù)

三、專利權(quán)

(一)專利權(quán)的主體

專利權(quán)主體即專利權(quán)人，是指依法享有專利權(quán)并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的人。專利權(quán)主體主要包括以下幾種：

1.發(fā)明人或設(shè)計(jì)人

發(fā)明人或設(shè)計(jì)人，是指對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。在完成發(fā)明創(chuàng)造過程中，只負(fù)

責(zé)組織工作的人、為物質(zhì)相關(guān)技術(shù)條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助工作的人，不是發(fā)明人或者設(shè)計(jì)

人。

2.發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的單位

對(duì)于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，專利權(quán)的主體是發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人所在的單位。根據(jù)《專利法》第6條第1款的

規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)相關(guān)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)

發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于該單位；申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。

3.受讓人

受讓人是指依法通過合同或其他合法方式而取得專利權(quán)的單位或個(gè)人。

(二)專利權(quán)的客體

專利權(quán)的客體，即專利權(quán)的保護(hù)對(duì)象，是指依法應(yīng)授予專利的發(fā)明創(chuàng)造。根據(jù)《著作權(quán)法》及其實(shí)施

細(xì)則的規(guī)定，發(fā)明創(chuàng)造包括發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。

(1)發(fā)明，是指對(duì)產(chǎn)品、方式方法或者其改進(jìn)所提出的新的相關(guān)技術(shù)解決方案。

(2)實(shí)用新型，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于使用的新的相關(guān)技術(shù)解決方案。

(3)外觀設(shè)計(jì)，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感

并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。

發(fā)明專利權(quán)的期限是20年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限是10年，均自申請(qǐng)之日起計(jì)算。專利

權(quán)期限屆滿后，專利權(quán)終止。

(三)專利權(quán)的侵權(quán)及保護(hù)

根據(jù)《著作權(quán)法》及其實(shí)施細(xì)則的有關(guān)規(guī)定，專利權(quán)的侵權(quán)行為主要表現(xiàn)為：

(1)未經(jīng)專利權(quán)人許可，實(shí)施其專利；

(2)假冒他人專利；

(3)以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品；

(4)侵奪發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利申請(qǐng)權(quán)和其他相關(guān)合法權(quán)益。

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發(fā)生專利權(quán)侵權(quán)行為的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任、行政責(zé)任或刑事責(zé)任。

四、商標(biāo)權(quán)

根據(jù)《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》(以下簡(jiǎn)稱《商標(biāo)法》)第3條第1款的規(guī)定，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)的商

標(biāo)為注冊(cè)商標(biāo)；商標(biāo)注冊(cè)人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護(hù)。

根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)的有效期為10年，自核準(zhǔn)注冊(cè)之日起計(jì)算。

有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：

(1)未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)

的；

(2)銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的；

(3)偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的；

4)未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的；

(5)給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。

發(fā)生侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任、行政責(zé)任或刑事責(zé)任。

IZ301037掌握訴訟時(shí)效制度

1Z301037掌握訴訟時(shí)效制度

一、訴訟時(shí)效的概念

訴訟時(shí)效，是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)，不行使權(quán)利即喪失請(qǐng)求人民法院保護(hù)的權(quán)利。超過訴訟時(shí)效期

間，在法律上發(fā)生的效力是權(quán)利人的勝訴權(quán)消滅，即喪失請(qǐng)求法院保護(hù)的權(quán)利。

應(yīng)當(dāng)注意的是，超過訴訟時(shí)效期間，權(quán)利人雖然喪失勝訴權(quán)，但是實(shí)體權(quán)利本身并不消滅。根據(jù)《民

法通則》第138條的規(guī)定，超過訴訟時(shí)效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受訴訟時(shí)效限制。最高人民法院

《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國(guó)民法通則)若干相關(guān)問題的意見(試行)》第171條則進(jìn)一步規(guī)定，過了訴訟時(shí)

效期間，義務(wù)人履行義務(wù)后又以超過訴訟時(shí)效為由反悔的，不予支持。

二、訴訟時(shí)效期間的種類

根據(jù)我國(guó)《民法通則》及有關(guān)法律的規(guī)定，訴訟時(shí)效期間通常可劃分為四類。

(1)普通訴訟時(shí)效。向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的期間。普通訴訟時(shí)效期間通常為2年。

(2)短期訴訟時(shí)效。下列訴訟時(shí)效期間為1年：①身體受到傷害要求賠償?shù)?；②延付或拒付租金?

③出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的：④寄存財(cái)物被丟失或損毀的。

(3)特殊訴訟時(shí)效。特殊訴訟時(shí)效不是由民法規(guī)定的，而是由特別法規(guī)定的訴訟時(shí)效。例如，《合同

法》第129條規(guī)定國(guó)際貨物買賣合同和相關(guān)技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議的時(shí)效為4年。《海商法》第257條規(guī)定，就

海上貨物運(yùn)輸向承運(yùn)人要求賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)，時(shí)效期間為1年。

(4)權(quán)利的最長(zhǎng)保護(hù)期限。訴訟時(shí)效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是，從權(quán)利被侵

害之日起超過20年的，人民法院不予保護(hù)。

1、訴訟時(shí)效期間的起算

《民法通則》第137條規(guī)定，訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。在下列情況

下，訴訟時(shí)效期間的計(jì)算方式方法是：

(1)附延緩條件的債權(quán)，從條件成就之時(shí)開始計(jì)算，但如果還定有履行期限，則從履行期限屆滿之時(shí)

起開始計(jì)算。

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（2）附起始期的債權(quán)，從起始期到來之時(shí)開始計(jì)算，但如果還定有履行期限，則從履行期限屆滿之時(shí)

起開始計(jì)算。

（3）未定有履行期限的債權(quán)，從權(quán)利成立之時(shí)開始計(jì)算；定有履行期限的債權(quán)，從履行期限屆滿之時(shí)

開始計(jì)算。

（4）對(duì)于人身傷害而發(fā)生的損害賠償請(qǐng)求權(quán)，傷害明顯的，從受傷害之日起算；傷害當(dāng)時(shí)未曾發(fā)

現(xiàn).后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起的，從傷勢(shì)確診之日起算。

四、訴訟時(shí)效的中止和中斷

（一）訴訟時(shí)效中止

《民法通則》第139條規(guī)定，在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請(qǐng)

求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。

根據(jù)上述規(guī)定.訴訟時(shí)效中止，應(yīng)當(dāng)同時(shí)滿足以下兩個(gè)條件：

1.權(quán)利人由于不可抗力或者其他障礙，不能行使請(qǐng)求權(quán)

其中，不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況；其他障礙。根據(jù)最高人民法院《關(guān)

于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國(guó)民法通則）若干相關(guān)問題的意見（試行）》第172條的規(guī)定，主要是指在訴訟時(shí)效期

間的最后6個(gè)月內(nèi)，權(quán)利被侵害的無民事行為相關(guān)能力人、限制民事行為相關(guān)能力人沒有法定代理人，或者法定代

理人死亡、喪失代理權(quán)，或者法定代理人本人喪失行為相關(guān)能力的。

2.導(dǎo)致權(quán)利人不能行使請(qǐng)求權(quán)的事由發(fā)生在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)

如果發(fā)生在訴訟時(shí)效期間截止之前6個(gè)月以前的時(shí)間內(nèi)，則不發(fā)生訴訟時(shí)效中止的效力。如果雖然有

關(guān)事由開始時(shí)，訴訟時(shí)效還有6個(gè)月以上的時(shí)間，但是事由延續(xù)到了6個(gè)月以內(nèi)，則從訴訟時(shí)效期間的最

后6個(gè)月的開始時(shí)刻，發(fā)生訴訟時(shí)效中止。

符合上述兩個(gè)條件.訴訟時(shí)效中止，即訴訟時(shí)效期間暫時(shí)停止計(jì)算。等到導(dǎo)致訴訟時(shí)效中止的原因消

除后.也就是權(quán)利人開始可以行使請(qǐng)求權(quán)時(shí)起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。

（二）訴訟時(shí)效中斷

《民法通則》第140條規(guī)定，訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。

從中斷時(shí)起.訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。

根據(jù)《民法通則》的上述規(guī)定，導(dǎo)致訴訟時(shí)效中斷的情形包括以下三種：

1.起訴

權(quán)利人依法向法院提起訴訟，是導(dǎo)致訴訟時(shí)效中斷的重要原因。特別是當(dāng)權(quán)利人沒有證據(jù)證明導(dǎo)致訴

訟時(shí)效中斷的其他情形時(shí)，向法院起訴將是權(quán)利人確保不喪失訴訟時(shí)效的重要手段。除向法院起訴外，其

他與起訴性質(zhì)相似的法律行為，如向法院申請(qǐng)支付令，或向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁等，均可產(chǎn)生訴訟時(shí)效中斷

的法律后果。

2.債權(quán)人提出要求

實(shí)踐中，債權(quán)人直接向債務(wù)人主張權(quán)利，是訴訟時(shí)效中斷最常見的情形。但是，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)注意保全

有關(guān)證據(jù)。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國(guó)民法通則）若十相關(guān)問題的意見（試行）》的有關(guān)規(guī)定，

債權(quán)人除了向債務(wù)人本人直接主張權(quán)利以外，向債務(wù)保證人、債務(wù)人的代理人或者財(cái)產(chǎn)代管人主張權(quán)利

的，也可導(dǎo)致訴訟時(shí)效中斷。

3.債務(wù)人同意履行義務(wù)

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債務(wù)人通過一定的方式向債權(quán)人表示同意履行債務(wù)，將使當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系變得明確，因此

也將產(chǎn)生訴訟時(shí)效中斷的法律后果。如果債務(wù)人沒有直接表示同意履行債務(wù)，但是明確承認(rèn)債務(wù)的存在，

或者同意分期履行債務(wù)等，均可發(fā)生訴訟時(shí)效中斷。

訴訟時(shí)效中止、中斷均可適用于普通訴訟時(shí)效期間和特別訴訟時(shí)效期間，但是不適用于最長(zhǎng)訴訟時(shí)效

期間。

IZ30104I掌握施工許可制度

1Z301040建筑法

《建筑法》的立法目的在于加強(qiáng)對(duì)建筑活動(dòng)的監(jiān)督管理管控，維護(hù)建筑市場(chǎng)秩序，保證建筑工程的質(zhì)量和

安全，促進(jìn)建筑業(yè)健康發(fā)展?！督ㄖā饭舶ò耸鍡l，分別從建筑許可、建筑工程發(fā)包與承包、建筑

工程監(jiān)理、建筑安全生產(chǎn)管理管控、建筑工程質(zhì)量管理管控等方面做出了規(guī)定。

1Z301041掌握施工許可制度

一、施工許可制度的概念

施工許可制度，是指由國(guó)家授權(quán)有關(guān)建設(shè)行政主管部門，在建筑工程施工前，依建設(shè)單位申請(qǐng)，對(duì)該

項(xiàng)工程是否符合法定的開工條件進(jìn)行審查，對(duì)符合條件的工程發(fā)給施工許可證，允許建設(shè)單位開工建設(shè)的

制度。

二、建設(shè)單位申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證應(yīng)具備的法定條件

《建筑法》第7條規(guī)定，“建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級(jí)以上

人民政府建設(shè)行政主管部門申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證”。《建筑法》規(guī)定建設(shè)單位申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證時(shí)，應(yīng)

當(dāng)具備一系列前提條件：

1.己經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù)

根據(jù)《中華人民共和國(guó)土地管理管控法》(以下簡(jiǎn)稱《土地管理管控法》)的有關(guān)規(guī)定，任何單位和個(gè)人進(jìn)行建

設(shè)，需要使用土地的，必須依法申請(qǐng)使用土地。其中需要使用國(guó)有建設(shè)用地的，應(yīng)當(dāng)向有批準(zhǔn)權(quán)的土地行

政主管部門申請(qǐng)，經(jīng)其審查，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。

2.在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證

根據(jù)《中華人民共和國(guó)城市規(guī)劃法》(以下簡(jiǎn)稱《城市規(guī)劃法》)的有關(guān)規(guī)定，在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行建

設(shè)需要申請(qǐng)用地的，建設(shè)單位在依法辦理用地批準(zhǔn)手續(xù)之前，必須先取得該工程的建設(shè)用地規(guī)劃許可證；

建設(shè)單位在申請(qǐng)辦理開工手續(xù)前，還必須取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證件。

3.需要拆遷的，其拆遷進(jìn)度符合施工要求

需要先期進(jìn)行拆遷的建筑工程，其拆遷工作狀況直接影響到整個(gè)建筑工程能否順利進(jìn)行。在建筑工程

開始施工時(shí)，拆遷的進(jìn)度必須符合工程開工的要求，這是保證該建筑工程正常施工的基本條件。

4.已經(jīng)確定建筑施工企業(yè)

建設(shè)單位確定建筑施工企業(yè)，必須依據(jù)《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》及其相關(guān)規(guī)定進(jìn)行。《建筑工程

施工許可管理管控辦法》第4條進(jìn)一步規(guī)定，發(fā)生以下幾種情形，所確定的施工企業(yè)無效：

(1)按照規(guī)定應(yīng)該招標(biāo)的工程沒有招標(biāo)；

(2)應(yīng)該公開招標(biāo)的工程沒有公開招標(biāo)；

(3)肢解發(fā)包工程；

(4)將工程發(fā)包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的企業(yè)。

5.有滿足施工需要的施工圖紙及相關(guān)技術(shù)資料

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按照設(shè)計(jì)深度不同，設(shè)計(jì)文件可以分為解決方案設(shè)計(jì)文件、初步設(shè)計(jì)文件和施工圖設(shè)計(jì)文件。根據(jù)《建

設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理管控條例》第26條的規(guī)定，對(duì)以上幾類設(shè)計(jì)文件的要求分別是：

(1)編制解決方案設(shè)計(jì)文件，應(yīng)當(dāng)滿足編制初步設(shè)計(jì)文件和控制概算的需要；

(2)編制初步設(shè)計(jì)文件，應(yīng)當(dāng)滿足編制招標(biāo)文件、主要設(shè)備材料訂貨和編制施工圖設(shè)計(jì)文件的需要；

(3)編制施工圖設(shè)計(jì)文件，應(yīng)當(dāng)滿足設(shè)備材料采購(gòu)、非標(biāo)準(zhǔn)設(shè)備制作和施工的需要，并注明建設(shè)工程

合理使用年限。

《建設(shè)工程質(zhì)量管理管控條例》第11條規(guī)定，“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將施工圖設(shè)計(jì)文件報(bào)縣級(jí)以上人民政府建

設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門審查”。“施工圖設(shè)計(jì)文件未經(jīng)審查批準(zhǔn)的，不得使用”。

6.有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施

《建設(shè)工程質(zhì)量管理管控條例》第13條進(jìn)一步規(guī)定：“建設(shè)單位在領(lǐng)取施工許可證或者開工報(bào)告之前，

應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定辦理工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)?！薄督ㄔO(shè)工程安全生產(chǎn)管理管控條例》第10條第1款也規(guī)

定：“建設(shè)單位在領(lǐng)取施工許可證時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供建設(shè)工程有關(guān)安全施工措施的資料”；第42條第1款規(guī)

定：”建設(shè)行政主管部門在審核發(fā)放施工許可證時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)建設(shè)工程是否有安全措施進(jìn)行審查，對(duì)沒有安

全施工措施的，不得頒發(fā)施工許可證”。

7.建設(shè)資金己經(jīng)落實(shí)

《建筑工程施工許可管理管控辦法》第4條進(jìn)一步具體規(guī)定為：

(D建設(shè)工期不足一年的，到位資金原則工不得少于工程合同價(jià)的50%,建設(shè)工期超過一年的，到

位資金原則上不得少于工程合同價(jià)的30%；

(2)建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)提供銀行出具的到位資金證明，有條件的可以實(shí)行銀行付款保函或者其他第三方擔(dān)

保。

8.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件

根據(jù)《中華人民共和國(guó)消防法》(以下簡(jiǎn)稱《消防法》)，對(duì)于按規(guī)定需要進(jìn)行消防設(shè)計(jì)的建筑工程，

建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將其消防設(shè)計(jì)圖紙報(bào)送公安消防機(jī)構(gòu)審核；未經(jīng)審核或者經(jīng)審核不合格的，建設(shè)行政主管部

門不得發(fā)給施工許可證，建設(shè)單位不得施工。

建設(shè)行政主管部門應(yīng)與自收到申請(qǐng)之日起十五日內(nèi)，對(duì)符合條件的申請(qǐng)頒發(fā)施工許可證。

三、不需要申請(qǐng)施工許可證的工程類型

并不是所有的工程存開工前都需要辦理施工許可證，有五類工程不需要辦理：

1.國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程

根據(jù)2001年7月4日建設(shè)部發(fā)布的《建筑工程施工許可管理管控辦法》第二條，所謂的限額以下的小型

工程指的是：工程投資額在30萬元以下或者建筑面積在300平方米以下的建筑工程。同時(shí)，該《辦法》

也進(jìn)一步作出了說明，省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門可以根據(jù)當(dāng)?shù)氐膶?shí)際情況，對(duì)限額

進(jìn)行調(diào)整，并報(bào)國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門備案。

2.按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開工報(bào)告的建筑工程

開工報(bào)告是建設(shè)單位依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定向計(jì)劃行政主管部門申請(qǐng)準(zhǔn)予開工的文件。為了避免出現(xiàn)同一

項(xiàng)建筑工程的開工由不同的政府行政主管部門多頭重復(fù)審批的現(xiàn)象，本條規(guī)定對(duì)實(shí)行開工報(bào)告審批制度的

建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。

3.搶險(xiǎn)救災(zāi)工程

由于此類工程的特殊性，《建筑法》明確規(guī)定此類工程開工前不需要申請(qǐng)施工許可證。

4.臨時(shí)性建筑

17-

工程建設(shè)中經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)臨時(shí)性建筑，例如工人的宿舍、食堂等。這些臨時(shí)性建筑由于其生命周期短，

《建筑法》也明確規(guī)定此類工程不需要申請(qǐng)施工許可證。

5.軍用房屋建筑

由于此類工程涉及到軍事秘密，不宜過多公開信息，《建筑法》第84條明確規(guī)定：“軍用房屋建筑

工程建筑活動(dòng)的具體管理管控辦法，由國(guó)務(wù)院、中央軍事委員會(huì)依據(jù)本法制定。”

四、施工許可證或開工報(bào)告的管理管控

1.施工許可證廢止的條件

《建筑法》笫9條規(guī)定：“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)從領(lǐng)取施工許可證之日起三個(gè)月內(nèi)開工，因故不能按期開

工的.應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)申請(qǐng)延期；延期以兩2次為限，每次不超過三個(gè)月。既不開工又不申請(qǐng)延期或者超

過延期時(shí)限的，施工許可證自行廢止?！?/p>

2.重新核驗(yàn)施工許可證的條件

《建筑法》第10條規(guī)定：“在建的建筑工程因故中止施工的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自中止施工之日起一個(gè)

月內(nèi)，向發(fā)證機(jī)關(guān)報(bào)告，并按照規(guī)定做好建筑工程的維護(hù)管理管控工作。

建筑工程恢復(fù)施工時(shí)，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)報(bào)告；中止施工滿一年的工程恢復(fù)施工前.建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報(bào)發(fā)

證機(jī)關(guān)核驗(yàn)施工許可證?！?/p>

3.最新辦理開工報(bào)告的條件

對(duì)于需要領(lǐng)取開工報(bào)告的工程.《建筑法》第11條規(guī)定：”按照國(guó)務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)開工報(bào)告的建

筑工程，因故不能按期開工或者中止施工的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向批準(zhǔn)機(jī)關(guān)報(bào)告情況。因故不能按期開工超過六個(gè)

月的，應(yīng)當(dāng)重新辦理開工報(bào)告的批準(zhǔn)手續(xù)?！?/p>

五、未取得施工許可證擅自開工的后果

建筑工程未經(jīng)許可擅自施工的，實(shí)中有兩種情況一是該項(xiàng)工程已經(jīng)具備了本法規(guī)規(guī)定的開工條件，但

未依照本法的規(guī)定履行開工審批手續(xù)；二是工程既不具備本法規(guī)定的開工條件.又不履行審批手續(xù)。依照

本條規(guī)定，對(duì)違反建筑工程施工許可的規(guī)定擅自施工的行為，應(yīng)根據(jù)不同情況分別作出相應(yīng)的處理：

首先.凡是違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的，有關(guān)行政主管部門

都府依照本條規(guī)定責(zé)令其改正，即要求建設(shè)單位立即補(bǔ)辦取得施工許可證或開工報(bào)告的有關(guān)批準(zhǔn)手續(xù)。

其次，在要求其依法補(bǔ)辦施工許可或者開工報(bào)告審批手續(xù)的同時(shí)，根據(jù)該工程本次項(xiàng)目在違法開工時(shí)是否

具備法定開工條件，作出不同的處