2023年公路合同模板講義

合同管理

本課程將講解的主要合適的內(nèi)容

1、合同的法律知識(shí)（主要涉及到《合同法》及少量部分

《民法通則》、《擔(dān)保法》等相關(guān)法律規(guī)定）

2、工程招投標(biāo)（主要涉及到《招投標(biāo)法》、《公

路工程施工招投標(biāo)管理辦法》、中華人民共和國(guó)2007版《標(biāo)

準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》，簡(jiǎn)稱《標(biāo)準(zhǔn)文件》、交通運(yùn)輸部2009

版《公路工程標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》），簡(jiǎn)稱《公路標(biāo)準(zhǔn)文

件》

3、施工承包合同（主要介紹國(guó)家2007版《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)

文件》中的通用合同條款及簡(jiǎn)要介紹交通部2009版《公路

工程標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》中的專用合同條款）

第一部分合同法律知識(shí)

第一節(jié)合同法律知識(shí)概述

一、法律關(guān)系構(gòu)成三要素：

1）主體-……指法律關(guān)系的參加者，又稱當(dāng)事人。

它是權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者。

2）客體……是權(quán)利和義務(wù)共同指向的對(duì)象，在

合同法律關(guān)系中又稱為合同的標(biāo)的。

3）合適的內(nèi)容……當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)

二、《民法通則》調(diào)整的范圍（教材第2頁(yè)）

第二條中華人民共和國(guó)民法調(diào)整平等主體的公民之間、

法人

之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。

三、合同的基本概念

1、廣義的合同：指一切能發(fā)生某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

如民事合同，行政合同，勞動(dòng)合同，國(guó)家合同等。包含了所

有法律關(guān)系中的合同關(guān)系。

2、狹義的合同：是將合同視為民事合同，即指設(shè)立、變更、

終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的合同。包括債權(quán)合同、物權(quán)合同、

身份合同等。

3、債的概念：《民法通則》第84條規(guī)定，債是按照合同

的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)

利和義務(wù)關(guān)系。享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的人是債務(wù)

人。債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)

定履行義務(wù)。

4、《民法通則》對(duì)合同的定義：

第85條規(guī)定，“合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止

民事法律關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護(hù)?！?/p>

5、自然人

自然人，是指基于出生而成為民事法律關(guān)系主體的有生

命的人。

民事權(quán)利相關(guān)能力：

民事權(quán)利相關(guān)能力是民事主體依法享有民事權(quán)

利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人的民事權(quán)利相關(guān)能力始于出

生，終于死亡。

民事行為相關(guān)能力：

民事行為相關(guān)能力是民事主體通過自己的行為取得民

事權(quán)利和履行民事義務(wù)的資格。根據(jù)自然人的年齡和精神健康

狀況，《民法通則》將自然人分為完全民事行為相關(guān)能力人、

限制民事行為相關(guān)能力人和無民事行為相關(guān)能力人三類。

(1)完全民事行為相關(guān)能力

18周歲以上的公民，具有完全民事行為相關(guān)能力,

可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為相關(guān)能力人；16周歲

以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源

的，視為完全民事行為相關(guān)能力人。

(2)限制民事行為相關(guān)能力

10周歲以上的未成年人是限制民事行為相關(guān)能力

人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)，其他民事

活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意;

不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為相關(guān)能力

人，可以進(jìn)行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)，其他民

事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同

意

(3)無民事行為相關(guān)能力

不滿10周歲的未成年人和完全不能辨認(rèn)自己行為

的精神病人，是無民事行為相關(guān)能力人，由他的法定代理人代

理進(jìn)行民事活動(dòng)。

6、法人(教材第6頁(yè))

法人是具有民事權(quán)利相關(guān)能力和民事行為相關(guān)能力，依

法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。

法人是與自然人相對(duì)應(yīng)的概念，是法律賦予社會(huì)組織具

有人格的一項(xiàng)制度。

法人應(yīng)當(dāng)具備的條件：(教材第6頁(yè))

(1)依法成立；

(2)有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；

(3)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；

(4)能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

法人的法定代表人是自然人，他依照法律或者法

人組織章程的規(guī)定，代表法人行使職權(quán)。法人以它的主要辦事

機(jī)構(gòu)所在地為住所。

法人分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類，非企業(yè)

法人包括行政法人、事業(yè)法人、社團(tuán)法人。

7、其他組織

法人以外的其他組織也可以成為合同法律關(guān)系主

體，主要包括：法人的分支機(jī)構(gòu)，不具備法人資格的聯(lián)營(yíng)體、

合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)等。這些組織應(yīng)當(dāng)是合法成立、有一

定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。其他組織

與法人相比，其復(fù)雜性在于民事責(zé)任的承擔(dān)較為復(fù)雜。

三、合同的代理

1、合同的代理

《合同法》第9條：當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有

相應(yīng)的民事權(quán)利相關(guān)能力和民事行為相關(guān)能力。當(dāng)事人依法可

以委托代理人訂立合同。

2、代理的概念（教材第8頁(yè)）

代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法

律行為。被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。

3、代理的特征：

（1）代理行為是一種具有法律意義的行為

（2）代理人以被代理人的名義進(jìn)行代理活動(dòng)

（3）代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨(dú)立地進(jìn)行意思表示

（4）代理行為產(chǎn)生的民事權(quán)利和義務(wù)直接由被代理人承

擔(dān)

4、代理的種類（教材第8頁(yè)）

根據(jù)民法通則的規(guī)定，代理分為：

（1）委托代理

委托代理是指代理人根據(jù)被代理人的委托授權(quán)

而進(jìn)行的代理。

（2）法定代理

法定代理是指代理人根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)

生的代理。它主要適用于被代理人為無民事行為相關(guān)能力人

或者限制民事行為相關(guān)能力人的情況。

（3）指定代理

指定代理是指代理人根據(jù)人民法院或者有關(guān)機(jī)關(guān)的指定

行為而產(chǎn)生的代理。

四、《合同法》的定義及種類

1、《合同法》對(duì)合同的定義：（教材第21頁(yè)）

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、

變更終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（合同法第2條）

同時(shí)規(guī)定：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議,

適用其他法律的規(guī)定。

2、合同的種類

（1）有名合同、無名合同

（2）單務(wù)合同、雙務(wù)合同

（3）有償合同、無償合同

區(qū)分有償合同和無償合同的法律意義在于當(dāng)事

人的合同責(zé)任不同。

（4）要式合同、非要式合同

（5）諾成合同、實(shí)踐合同

區(qū)分諾成合同和實(shí)踐合同，對(duì)于判定

合同是否成立以及當(dāng)事人之間的法律關(guān)系具有重大意義。

（6）主合同、從合同

一般而言，主合同無效，從合同

也無效。

五、合同的基本原則（教材第21頁(yè)）

1、平等的原則（合同法第3條）

2、自愿的原則（合同法第4條）

3、公平的原則（合同法第5條）

4、誠(chéng)實(shí)信用的原則（合同法第6條）

5、守法原則（合同法第7條）

第一節(jié)

合同的訂立

一、合同訂立的形式

《合同法》第10條：當(dāng)事人訂立合同，有書面形

式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形

式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)

采用書面形式。

二、合同一般應(yīng)包括的條款（合適的內(nèi)容）（教材第

22頁(yè)）

《合同法》第12條：合同的合適的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般

包括以下條款：

1當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所

2標(biāo)的

3數(shù)量

4質(zhì)量

5價(jià)款或報(bào)酬

6履行期限、地點(diǎn)和方式

7違約責(zé)任

8解決爭(zhēng)議的方式方法

三、合同訂立的方式

合同的訂立，是指訂立合同的各方當(dāng)事人就合同的合

適的內(nèi)容從接觸、洽商直至達(dá)成合意的全過程，合同的訂立反

映的是當(dāng)事人的意思自治，是當(dāng)事人自由協(xié)商的結(jié)果。

《合同法》第13條：當(dāng)事人訂立合同采取要約、

承諾方式。

（一）、要約

要約又稱為發(fā)盤、出盤、開價(jià)、發(fā)價(jià)或報(bào)價(jià)等。

要約是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的意

思表示。發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人則稱為受要

約人、相對(duì)人或承諾人。要約人掌握最后確定合同完整合適的

內(nèi)容的權(quán)利，而受要約人掌握合同最后能否成交的權(quán)利，即要

約人和受要約人各掌握合同訂立一半的權(quán)利。

1、要約的概念及要約應(yīng)滿足的條件

《合同法》第14條：要約是希望和他人訂立合同的

意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

（1）＞合適的內(nèi)容具體確定；

（2）、表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表

示的約束。

2、要約邀請(qǐng)?…希望他人向自己發(fā)出要約的意

思表示。

如：寄送價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)廣告、招股說明書、

商業(yè)廣告等

3、要約生效

《合高法》第16條：要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

要約的效力有二，首先，要約對(duì)要約人有

拘束力。此種拘束力又稱為要約的形式拘束力。是指要約一經(jīng)

生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷或?qū)κ芤s人

隨意加以限制、變更和擴(kuò)張。其次，要約一旦生效，受要約人

即取得承諾的權(quán)利。受要約人可以通過該權(quán)的行使成立合同。

對(duì)要約人的要約，受要約人無答復(fù)義務(wù)。

4、要約的撤回與撤銷。

1）要約的撤回是指要約人在發(fā)出要約以后，未達(dá)

到受要約人之前，有權(quán)以通知的形式宣告取消要約。

《合同法》17條：要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)

在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

2)要約的撤銷，是指要約人在要約到達(dá)受要約人

并生效以后，將該項(xiàng)要約以通知的形式取消，從而使要約的效

力歸于消滅。

《合同法》第18條：要約可以撤銷。撤銷要約的通

知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出

承諾通知之前到達(dá)受要約人。

《合同法》第18條：有下列情形之一的，要約不得

撤銷：

(1)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要

約不可撤銷；

(2)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已

經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

5、要約的失效。

要約失效，是指要約喪失了法律拘束力，即不再對(duì)要

約人和受要約人產(chǎn)生拘束。

《合同法》第18條：有下列情形之一的，要約失

效：

(1)拒絕要約的通知到達(dá)要約人；

(2)要約人依法撤銷要約；

(3)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

（4）受要約人對(duì)要約的合適的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變

更。

（二）承諾

1、承諾的概念和應(yīng)具備的條件

所謂承諾，是指受要約人同意要約的

意思表示。換言之，承諾是指受要約人同意接受要約的條件以

締結(jié)合同的意思表示。

承諾具備的條件：

1）承諾必須由受要約人向要約人作出。

2）承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)達(dá)到要約人。

3）承諾的合適的內(nèi)容必須與要約的合適的內(nèi)

容一致。

4）承諾的方式符合要約的要求。

《合同法》第22條規(guī)定，承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式

作出。但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的

除外。

2、承諾的生效

《合同法》第26條：承諾通知到達(dá)要約

人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求

作出承諾的行為時(shí)生效。采取數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾

到達(dá)的時(shí)間適用本法第16條第2款的規(guī)定。

3、承諾撤回

《合同法》第27條：承諾可以撤回。撤回承諾的通知

應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要

約人。

《合同法》第28條：受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾

的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

《合同法》第29條：受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，

按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要

約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超

過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

《合同法》第30條：承諾的合適的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的合

適的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的合適的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更

的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、

履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方式方法等

的變更，是對(duì)要約合適的內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。

《合同法》第27條：承諾對(duì)要約的合適的內(nèi)容作出非

實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得

對(duì)要約的合適的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同

的合適的內(nèi)容以承諾的合適的內(nèi)容為準(zhǔn)。

（三）、合同成立

合同成立表明訂立合同的過程已經(jīng)結(jié)束，合同當(dāng)事

人經(jīng)過要約、承諾的過程已對(duì)合同的合適的內(nèi)容達(dá)成一致。但

合同成立與合同生效不同。

《合同法》第25條：承諾生效時(shí)合同成立。

《合同法》第32條：當(dāng)事人采取合同書形式訂立合同

的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。

《合同法》第33條：當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形

式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽定確認(rèn)書。簽定確

認(rèn)書時(shí)合同成立。

《合同法》第36條：法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人

約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已

經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。

（四）、締約過失責(zé)任

1、締約過失責(zé)任的概念

締約過失責(zé)任，是指當(dāng)事人在訂立合同的過程中，因違

背誠(chéng)實(shí)信用原則而致對(duì)方損失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。締

約過失責(zé)任發(fā)生于合同訂立階段，它不同于違約責(zé)任。承擔(dān)違

約責(zé)任的前提是合同已成立并生效。

2、締約過失責(zé)任的適用

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程

中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)

任：

(1)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假

情況；

(3)有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

第三節(jié)合同的效力

一A同的力的I?令

、善同效力，是漏合同在法律上的約束力。合同的效力

本質(zhì)

上是法律評(píng)價(jià)當(dāng)事人各方合意的表現(xiàn)，是國(guó)家意志的表現(xiàn)。

法律對(duì)當(dāng)事人各方的合意予以肯定的評(píng)價(jià)時(shí)，發(fā)生當(dāng)事人

預(yù)期的法律效果，當(dāng)事人各方承受合同條款規(guī)定的權(quán)利義

務(wù)；法律對(duì)當(dāng)事人各方的合意予以徹底否定的評(píng)價(jià)時(shí)，發(fā)

生合同無效的后果，當(dāng)事人各方承受法定的權(quán)利義務(wù)；法

律對(duì)當(dāng)事人各方的合意予以相對(duì)否定的評(píng)價(jià)時(shí)，發(fā)生合同

得以撤銷或效力待定的效果，法律把決定權(quán)有條件地交給

當(dāng)事人或其代理人，由其決定是否撤銷合同或追認(rèn)合同。

《合同法》縮小了無效合同的范圍，形成了合同的生效、

合同的無效、合同的撤銷、合同的補(bǔ)正的合同效力格局，

其合適的內(nèi)容與《民法通則》關(guān)于民事法律行為有效、無

效、撤銷、補(bǔ)正等規(guī)定有一些法律沖突。依新法律優(yōu)于舊

法律之觀念，合同行為應(yīng)適用《合同法》的規(guī)定。

二、合同效力的類型：

1、有效合同

2、無效合同

3、效力待定合同

4、可撤銷合同

三、有效合同

（一）有效合同的概念

有效合同，又稱為生效合同，是指符合法律規(guī)定的有效

要件，因而對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力的合同。

合同生效應(yīng)具備以下要件：（必要條件）

1、主體資格合法（合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利相

關(guān)能力和民事行為相關(guān)能力。）

2、意思表示真實(shí)。

3、合同合適的內(nèi)容合法，不違反法律、行政法規(guī)或者社

會(huì)公共利益。

4：訂立合同的程序和形式合法（包括辦理法定的登記、

審批手續(xù)）。

（二）合同生效的時(shí)間

1、依法成立的合同，自成立時(shí)生效。

法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生

效的，依照其規(guī)定。（合同法第44條）

2、當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件

的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就

時(shí)失效。（合同法第45條）

3、當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。附生效期限

的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿

時(shí)失效。（合同法第46條）

四、無效合同

（一）無效合同的概念

無效合同，是指不具備合同有效要件因而在法律上

對(duì)當(dāng)事人無約束力的合同。合同無效不同于合同未成立。

（二）無效合同的適用情形

1、《合同法》第52條：有下列情形之一的，合同

無效：

（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；

（2）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；

（3）以合法形式掩蓋非法目的；

（4）損害社會(huì)公共利益；

（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

2、合同中的下列免責(zé)條款無效：

（1）造成對(duì)方人身傷害的；

（2）因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。

五、效力待定合同

（一）效力待定合同的概念

效力待定合同，是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不

完全符合有關(guān)生效要件，故其效力尚未確定的合同。一般須經(jīng)

有權(quán)人表示承認(rèn)才能生效。

（二）效力待定合同的適用情形（《合同法》第47、48、

49、50、51條）

1、限制民事行為相關(guān)能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同。

2、無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立的合同。

3、法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同

4無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立的合同。

六、可撤銷合同

（一）可撤銷合同的概念

可撤銷合同，是指因意思表示不真實(shí)，當(dāng)事人一方

有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或撤銷的合同。

（二）可撤銷合同的適用情形（《合同法》第54條）

1、因重大誤解訂立的合同。

2、在訂立合同時(shí)顯失公平的合同。

3、以欺詐、脅迫手段或乘人之危訂立的合同。

（三）變更、撤銷合同請(qǐng)求權(quán)的行使和消滅

《合同法》第54條：有下列情形之一的，撤銷權(quán)消

滅：

1、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由

之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；

2、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者

以自己的行為放棄撤銷權(quán)

六、合同被確認(rèn)無效或被撤銷的法律后果

《合同法》第56條：無效的合同或者被撤銷的合同

自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，

其他部分仍然有效。

《合同法》第57條：合同無效、被撤銷或者終止的，

不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方式方法的條款的效

力。

《合同法》第58條：合同無效或者被撤銷后，因該合

同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，

應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失,

雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

《合同法》第59條：當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體

或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集

體、第三人。

第四節(jié)合同的履行

一、合同的履行原則（合同法第60條）

（一）全面履行原則

（二）誠(chéng)實(shí)信用原則

全面履行原則包括以方下幾面的合適的內(nèi)容：

1、當(dāng)事人必須正確地履行合同規(guī)定的合適的內(nèi)容。

2、當(dāng)事人必須全面履行合同約定的合適的內(nèi)容。

3、當(dāng)事人一般應(yīng)當(dāng)親自履行合同。

二、合同履行中的具體規(guī)則

（一）合同條款不明確時(shí)的履行規(guī)則

合同約定不明的，依照《合同法》第61和62條規(guī)定履

行。

（二）政府價(jià)格調(diào)整時(shí)的履行規(guī)則

第63條規(guī)定：執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合

同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。

逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下

降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇

價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。

三、第三人履行在合同成立并生效后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按

照合同之約定履行自己的義務(wù)，但在實(shí)踐中，債務(wù)人往往通過

第三人或者由第三人代其履行義務(wù)。即第三人履行。

《合同法》第65條規(guī)定：當(dāng)事人約定由第三人

向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合

約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。第三人不履行或不

適當(dāng)履行，如果違反其與債務(wù)人間的委托關(guān)系，則其應(yīng)當(dāng)向債

務(wù)人承擔(dān)違反委托合同的違約責(zé)任。

《合同法》第64條規(guī)定：當(dāng)事人約定由債務(wù)人

向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債

務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

四、合同履行中的抗辯權(quán)

抗辯權(quán)包括：同時(shí)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)和后履行抗辯

權(quán)三種。

（一）同時(shí)履行抗辯權(quán)

《合同法》第66條：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒

有約定先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前

有權(quán)拒絕其履行要求，或在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)

拒絕其相應(yīng)的履行。

（二）后履行抗辯權(quán)

《合同法》第67條：在雙務(wù)合同中，當(dāng)先履行合同義務(wù)的

一方到期沒有履行其義務(wù)或履行義務(wù)不符合合同的約定，后履

行義務(wù)的一方有權(quán)拒絕履行其相應(yīng)的義務(wù)。

（三）不安抗辯權(quán)（先履行抗辯權(quán)）

不安抗辯權(quán)，又稱為先履行抗辯權(quán)，是指在雙務(wù)合同

中，應(yīng)先履行債務(wù)的一方當(dāng)事人在有對(duì)方當(dāng)事人（后履行一

方）將難以履行合同的確切證據(jù)時(shí)，可以暫時(shí)中止履行合同

的權(quán)利。

《合同法》第68條：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切

證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：

（1）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；

（2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

（3）喪失商業(yè)信譽(yù)；

（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)相關(guān)能力的其他情形。

當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

五、合同履行中的債權(quán)保全

債權(quán)保全，是指為了防止債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而允

許債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的，不當(dāng)行為行使撤銷權(quán)或者對(duì)第三人行使

代位權(quán)以保障債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)的一種法律制度。

（一）代位權(quán)（《合同法》第73條）

是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人享有的到期債

權(quán)從而對(duì)債權(quán)人造成損害時(shí)，債權(quán)人享有以自己的名義代位行

使債務(wù)人對(duì)第三人的債權(quán)的權(quán)利。

（二）撤銷權(quán)（《合同法》第74條）

債權(quán)人的撤銷權(quán)，是指因債務(wù)人放棄其

到期債權(quán)、實(shí)施無償或低價(jià)處分財(cái)產(chǎn)的行為而有害于債權(quán)人的

債權(quán)時(shí)，債權(quán)人請(qǐng)求法院予以撤銷的權(quán)利。

第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓、終止和解除

_合同的變更

在《合同法》中，合同的變更僅指對(duì)合同合適的內(nèi)容

的變更。根

據(jù)《合同法》第77條的規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合

同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)

的，依照其規(guī)定。

《合同法》第78條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)合同變更的合適的內(nèi)

容約定不明確的，推定為未變更。

二、合同的轉(zhuǎn)讓

合同的轉(zhuǎn)讓，即合同主體的變更，是指合同當(dāng)事人一

方依法將其合同權(quán)利或義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第

三人。合同轉(zhuǎn)讓分為權(quán)利轉(zhuǎn)讓、義務(wù)轉(zhuǎn)讓（轉(zhuǎn)移）、

權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓三種情況。

（一）權(quán)利轉(zhuǎn)讓

債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三

人，但有下列情形之一的除外：

（1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；

（2）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；

（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手

續(xù)的，依照其規(guī)定。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未

經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。

（二）義務(wù)轉(zhuǎn)移

債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，

應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當(dāng)辦理批

準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。

（二）權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓

當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利

和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的，適用權(quán)利

轉(zhuǎn)讓和義務(wù)轉(zhuǎn)移的規(guī)定。

三、合同的終止

（一）合同終止的概念

終止合同關(guān)系，合同確立的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系消滅。合

同終止的后果是消滅了當(dāng)事人之間既存的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，合同

終止同時(shí)也使合同的從權(quán)利、從義務(wù)終止。

（二）合同終止的法定原因

根據(jù)《合同法》第91條關(guān)于合同終止的規(guī)定，有下列

情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：

（1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；

（2）合同解除；

（3）債務(wù)互相抵銷；

（4）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；

（5）債權(quán)人免除債務(wù)；

（6）債權(quán)債務(wù)同歸于一人；

（7）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。

（三）合同權(quán)利義務(wù)終止的后果

1、從權(quán)利和從義務(wù)一并消滅

2、后契約義務(wù)——后合同義務(wù)

合同的權(quán)利義務(wù)終止后，雖然合同約

定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)消滅，但在一些合同中，由于原來合同

履行的一些特點(diǎn)，當(dāng)事人的某些義務(wù)仍必須履行，這就是合同

終止后的義務(wù)。

《合同法》第92條規(guī)定，“合同的權(quán)利義務(wù)終止

后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、

協(xié)助、保密等義務(wù)?！碑?dāng)事人承擔(dān)這種合同終止后的義務(wù)，目

的是為了維護(hù)給付效果或者妥善處理合同終止事宜。

3、合同的權(quán)利義務(wù)終止不影響和其中結(jié)算和清

理?xiàng)l款的效力因?yàn)檫@些條款本來就是為了合同

終止而約定的，因此，它并不因合同終止而失去效力。

4、負(fù)債字據(jù)的返還

負(fù)債字據(jù)是債權(quán)債務(wù)關(guān)系的證明。債權(quán)債

務(wù)消滅后，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)將負(fù)債字據(jù)返還于債務(wù)人。債權(quán)人如果

能夠證明字據(jù)滅失，不能返還者，應(yīng)向債務(wù)人出具債務(wù)消滅字

據(jù)，此字據(jù)并應(yīng)由公證機(jī)關(guān)、法院或者其他組織認(rèn)證。

四、合同解除

（一）、合同的解除概念

合同的解除是指合同有效成立后，于合同未全

部履行前，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，而使基于合

同發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的行為。

合同解除適用于有效成立的合同。合同只有在

有效成立以后、履行完畢以前，才能發(fā)生合同解除的效力。

對(duì)于無效和可撤銷合同，不發(fā)生合同解除，而應(yīng)由《合同

法》的合同無效或可撤銷制度來調(diào)整。

（二）合同解除的種類

1、協(xié)議解除

合同有效成立以后，在未履行或未完全履行之

前，當(dāng)事人雙方通過協(xié)議解除合同，它不是在合同訂立時(shí)約定

解除權(quán)，而是協(xié)商訂立一個(gè)新的合同，來消滅原有的合同的效

力。但是，協(xié)議解除不得違背國(guó)家利益和社會(huì)公共利益；依法

必須獲得有關(guān)部門批準(zhǔn)方能解除的合同，當(dāng)事人不得擅自協(xié)議

解除。

2、約定解除。

當(dāng)事人事先在合同中約定解除合同的條件，在

合同有效成立以后，沒有履行或者沒有完全履行之前，出現(xiàn)了

約定的解除合同的條件時(shí)，約定的享有解除權(quán)的人可以行使解

除權(quán)，終止合同的權(quán)利義務(wù)。（第93條）

3、法定解除

合同有效成立后，沒有履行或沒有履行完

畢以前，出現(xiàn)法律規(guī)定解除合同的事由時(shí)，當(dāng)事人一方可以行

使法定的解除權(quán)而使合同的效力消滅。

4、法定解除的條件：

《合同法》第94條規(guī)定了法定解除的條件：

1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

2）在履行合同期限屆滿以前，當(dāng)事人一方明確表示或

者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期

限內(nèi)仍未履行；

4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使

不能實(shí)現(xiàn)合目的；

5）法律規(guī)定的其他情形。

第六節(jié)違約責(zé)任

,違菽是靠合同當(dāng)事人違反合同約定的義務(wù)。凡履

行合

同義務(wù)不符合約定都可稱為違約。

二、承擔(dān)違約責(zé)任的方式

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的方

式主要有：

1、繼續(xù)履行

2、采取補(bǔ)救措施

3、賠償損失

4、支付違約金或定金制裁等

違約金，是指按照當(dāng)事人的約定或者法律的規(guī)定，一

方當(dāng)事人違約時(shí)應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的貨幣。約定的違

約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)

構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可

以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少?！?/p>

當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》約定一方

向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)

當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,

無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)

當(dāng)雙倍返還定金。當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方

違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。

三、違約責(zé)任的免除

（一）違約責(zé)任的免除存在于三種情況：

1、非違約方免于追究；

2、當(dāng)事人在合同中約定的免責(zé)事由出現(xiàn)；

3、發(fā)生不可抗力事件。

《合同法》117條規(guī)定：因不可抗力不能履行合同的，

根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)

定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。

（二）不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的

客觀情況。

四、違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合

《合同法》122條規(guī)定：因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害

對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承

擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

第七節(jié)合同糾紛的處理

《合同法》第128條規(guī)定：當(dāng)事人可以通過和解或者調(diào)

解解決合同爭(zhēng)議。當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成

的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。

涉外合同的當(dāng)事人可以根據(jù)仲裁協(xié)議向中國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)

或者其他仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。

當(dāng)事人沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，可以向

人民法院起訴。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行發(fā)生法律效力的判決、仲裁裁

決、調(diào)解書；拒不履行的，對(duì)方可以請(qǐng)求人民法院執(zhí)行。

合同糾紛的處理方式

解

1和

、

解

2調(diào)

、

裁

3仲

、

訟

4訴

、

第八節(jié)合同的擔(dān)保

合同的擔(dān)保，是指根據(jù)法律規(guī)定或者合同約定,

合同各方當(dāng)事人為保障合同切實(shí)履行所采取的具有法律約束

力的措施。

擔(dān)保分為保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金5種方式?！稉?dān)

保法》第2條

一、保證（《擔(dān)保法》第6-16條）

（一）保證的概念

保證是指保證黃和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)

時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。

（二）保證人的資格

1、具有代為清償債務(wù)相關(guān)能力的法人、其他組織

2、百家機(jī)關(guān)不得為點(diǎn)證人，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)

政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。

3、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社

會(huì)團(tuán)體不得為保證人

4、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。

（三）保證的方式

保證的方式有一般保證和連帶責(zé)任保證。

1、一般保證。

2、連帶責(zé)任保證。當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債

務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。

二、抵押（《擔(dān)保法》第33-43條）

（一）抵押的概念（第33條）

抵押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)本法第三十四

條所列財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行

債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、

變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。

（二）可以抵押財(cái)產(chǎn)的范圍（第34條）

（三）不可以抵押財(cái)產(chǎn)的范圍（第37條）

（四）抵押合同和抵押物登記

1、抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立抵押合同。

2、當(dāng)事人以第42條所列財(cái)產(chǎn)進(jìn)行抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押

物登記。抵押合同自登記之日起生效，登記部門為第42條所

規(guī)定的相關(guān)部門。

3、當(dāng)事人以其他財(cái)產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，

抵押合同自簽訂之日起生效。當(dāng)事人未辦理抵押物登記的,

不得對(duì)抗第三人。當(dāng)事人辦理抵押物登記的，登記部門為

抵押人所在地的公證部門。

三、質(zhì)押（《擔(dān)保法》第63-76條）

（一）質(zhì)押的概念

我國(guó)《擔(dān)保法》規(guī)定的質(zhì)押包括動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押兩

種。

1、動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押（第63、64條）

《擔(dān)保法》所稱動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押，是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人將

其動(dòng)產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動(dòng)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不

履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該動(dòng)產(chǎn)折價(jià)或者以拍

賣、變賣該動(dòng)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。

2、權(quán)利質(zhì)押（第75、76條）

下列權(quán)利可以質(zhì)押：

（1）匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單

（2）依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票

（3）依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中

的財(cái)產(chǎn)權(quán)

（4）依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。

四、留置（《擔(dān)保法》第82—84條）

（一）留置的概念（第82條）

《擔(dān)保法》所稱留置，是指依照《擔(dān)保法》第八十

四條的規(guī)定，債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債

務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照

本法規(guī)定留置該財(cái)產(chǎn)，以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該

財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。

（二）留置的成立要件

根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，留置財(cái)產(chǎn)應(yīng)符合以下要件:

1、債權(quán)人須已合法地占有債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)。債權(quán)人不

得通過非法手段占有債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)。

2、該財(cái)產(chǎn)須與該合同有關(guān)。

3、債務(wù)已屆清償期。

4、不違反約定。當(dāng)事人可以在合同中約定不得留置

的物。

五、定金（《擔(dān)保法》第89—91條）

（一）定金的概念（第89條）

當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)

保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付

定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受

定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

（二）定金與預(yù)付款

定金具有價(jià)金的預(yù)先給付性，但不同于預(yù)付款。兩者

的差別主要在于：

1、作用不同。

2、法律后果不同。

（二）定金合同

定金合同應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中

應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生

效。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百

分之二十。

第九節(jié)合同的鑒證與公證

一、鑒證與公證的基本概念

鑒證與公證是國(guó)家相關(guān)機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，依法證

明合同的真實(shí)性和合法性的兩項(xiàng)法律制度。除國(guó)家規(guī)定必須鑒

證或公證的合同外，合同的鑒證與公證實(shí)行自愿原則。

二、審查的合適的內(nèi)容

1、簽訂合同的當(dāng)事人主體是否合格，是否具有權(quán)利相

關(guān)能力和行為相關(guān)能力；

2、合同當(dāng)事人的意思表示是否真實(shí)；

3、合同的合適的內(nèi)容是否符合國(guó)家的法律和行政法規(guī)

的要求；

4、合同的主要條款合適的內(nèi)容是否完備，文字表述是

否正確，合同簽訂是否符合法定程序。

三、鑒證和公證的區(qū)別

1、性質(zhì)不同

鑒證屬于行政管理行為，公證屬于司法管理行

為

2、行使鑒證和公證權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)不同

鑒證由合同的行政管理機(jī)關(guān)工商局進(jìn)行，公證

由司法部下屬的公證機(jī)關(guān)進(jìn)行

3、法律效力的范圍不同

第十節(jié)建設(shè)工程合同

《合同法》第269條：建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程

建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。建設(shè)工程合同包括工程勘察、

設(shè)計(jì)、施工合同。

《合同法》第270條：建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

《合同法》第271條：建設(shè)工程的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)

依照有關(guān)法律的規(guī)定公開、公平、公正進(jìn)行。

《合同法》第272條：發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)

工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人訂立勘察、

設(shè)計(jì)、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的

建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人。總承包人或者勘

察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分

工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人

或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人

不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的

全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止

承包人將工程分

包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包

的工程再分包。建設(shè)工程

主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。

第二部分公路工程招標(biāo)投標(biāo)

一、招標(biāo)投標(biāo)的基本概念

招標(biāo)投標(biāo)是建設(shè)市場(chǎng)的一種競(jìng)爭(zhēng)性交

易方式，是由唯一的買主（招標(biāo)人、建設(shè)單位、業(yè)主、

發(fā)包人、甲方）設(shè)立標(biāo)的，招請(qǐng)若干家賣主（投標(biāo)人、

施工企業(yè)、承包人）報(bào)價(jià)競(jìng)爭(zhēng)，通過秘密報(bào)價(jià)，擇優(yōu)

選擇賣主并達(dá)成交易協(xié)議的過程。

二、招標(biāo)投標(biāo)的基本原則（《招標(biāo)投標(biāo)法》第5條）

招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正和誠(chéng)實(shí)信用

的則。

三、招標(biāo)的方式（《招標(biāo)投標(biāo)法》第10條）

1、公開招標(biāo)2、邀請(qǐng)招標(biāo)

公開招標(biāo),是指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的

方式邀請(qǐng)不特定的法人或者其他組織投標(biāo)。

邀請(qǐng)招標(biāo),是指招標(biāo)人以投標(biāo)邀請(qǐng)書的方式邀請(qǐng)

特定的法人或者其他組織投標(biāo)。

公開招標(biāo)的特點(diǎn)：

透明度高，競(jìng)爭(zhēng)性強(qiáng)，業(yè)主選擇范圍大，可以獲

得較低的報(bào)價(jià)。不足是招標(biāo)的前期工作量大，程序多、時(shí)間較

長(zhǎng)，招標(biāo)的社會(huì)成本較高。

邀請(qǐng)招標(biāo)的特點(diǎn)：

投標(biāo)人的數(shù)量可控，可以減少招標(biāo)的組織工作量,

提高中標(biāo)的機(jī)會(huì)，降低投標(biāo)的社會(huì)成本，由于程序少，可以縮

短招標(biāo)的時(shí)間；不足是在投標(biāo)人的選擇上還存在人為主觀因素,

不利于全面競(jìng)爭(zhēng)，另外由于競(jìng)爭(zhēng)性不強(qiáng)，標(biāo)價(jià)相對(duì)會(huì)較高。

四、招標(biāo)范圍（《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條）

在中華人民共和國(guó)境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)本次

項(xiàng)目包括本次項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)

有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購(gòu)，必須進(jìn)行招標(biāo)：

（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全

的本次項(xiàng)目；

（二）全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的本次項(xiàng)

目；

（三）使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府貸款、援助資金的本次項(xiàng)目。

前款所列本次項(xiàng)目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，由國(guó)務(wù)院發(fā)展

計(jì)劃部門會(huì)同國(guó)務(wù)院有關(guān)部門制訂，報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)。

五、公路工程施工招標(biāo)的限額規(guī)定：（《公路工程施

工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第3條）

下列公路工程施工本次項(xiàng)目必須進(jìn)行招標(biāo)，但涉

及國(guó)家安全、國(guó)家秘密、搶險(xiǎn)救災(zāi)或者利用扶貧資金

實(shí)行以工代賑等不適宜進(jìn)行招標(biāo)的本次項(xiàng)目除外：

（一）投資總額在3000萬元人民幣以上的公路工程

施工本次項(xiàng)目；

（二）施工單項(xiàng)合同估算價(jià)在200萬元人民幣以上的

公路工程施工本次項(xiàng)目；

（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)招標(biāo)的其他公路工程

施工本次項(xiàng)目。

六、公路工程施工招標(biāo)應(yīng)具備的條件（《公路工程施

工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第7條）

（一）初步設(shè)計(jì)文件已被批準(zhǔn)；

（二）建設(shè)資金已經(jīng)落實(shí)；

（三）本次項(xiàng)目法人已經(jīng)確定，并符合本次項(xiàng)目法

人資格標(biāo)準(zhǔn)要求。

七、公路工程施工招標(biāo)程序（《公路工程施工招標(biāo)投

標(biāo)管理辦法》第14條）

（一）確定招標(biāo)方式。采用邀請(qǐng)招標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)

家規(guī)定報(bào)有關(guān)主管部門審批；

（二）編制投標(biāo)資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件。招標(biāo)文件

按照本辦法規(guī)定備案?

（三）發(fā)布招標(biāo)公告;發(fā)售投標(biāo)資格預(yù)審文件；采用

邀請(qǐng)招標(biāo)的，可直接發(fā)出投標(biāo)邀請(qǐng)書，發(fā)售招標(biāo)文件;

（四）對(duì)潛在投標(biāo)人進(jìn)行資格審查；

（五）向資格預(yù)審合格的潛在投標(biāo)人發(fā)出投標(biāo)邀請(qǐng)書

和發(fā)售招標(biāo)文件；

（六）組織潛在投標(biāo)人考察招標(biāo)本次項(xiàng)目工程現(xiàn)場(chǎng),

召開標(biāo)前會(huì)；

（七）接受投標(biāo)人的投標(biāo)文件，公開開標(biāo)；

（A）組建評(píng)標(biāo)委員會(huì)評(píng)標(biāo)，推薦中標(biāo)候選人；

（九）確定中標(biāo)人。評(píng)標(biāo)報(bào)告和評(píng)標(biāo)結(jié)果按照本辦法

規(guī)定備案并公示；

（十）發(fā)出中標(biāo)通知書；

（十一）與中標(biāo)人訂立公路工程施工合同。

八、招標(biāo)

1、招標(biāo)文件的組成（《標(biāo)準(zhǔn)文件》2.1）

（1）招標(biāo)公告（或投標(biāo)邀請(qǐng)書）；

（2）投標(biāo)人須知；

（3）評(píng)標(biāo)辦法；

（4）合同條款及格式；

（5）工程量清單；

（6）圖紙；

（7）相關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求；（《公路標(biāo)準(zhǔn)文件》稱

為相關(guān)技術(shù)規(guī)范）

（8）投標(biāo)文件格式；

（9）投標(biāo)人須知前附表規(guī)定的其他材料。

根據(jù)本章第1.10款、第2.2款和第2.3款對(duì)招標(biāo)

文件所作的澄清、修改，構(gòu)成招標(biāo)文件的組成部分。

2、招標(biāo)文件的澄清（《標(biāo)準(zhǔn)文件》2.2）

投標(biāo)人應(yīng)仔細(xì)閱讀和檢查招標(biāo)文件的全部合適

的內(nèi)容。如發(fā)現(xiàn)缺頁(yè)或附件不全，應(yīng)及時(shí)向招標(biāo)人提出，以便

補(bǔ)齊。如有疑問，應(yīng)在投標(biāo)人須知前附表規(guī)定的時(shí)間前以書面

形式（包括信函、電報(bào)、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載合適的內(nèi)

容的形式，下同），要求招標(biāo)人對(duì)招標(biāo)文件予以澄清。招標(biāo)文

件的澄清將在投標(biāo)人須知前附表規(guī)定的投標(biāo)截止時(shí)間15天前

以書面形式發(fā)給所有購(gòu)買招標(biāo)文件的投標(biāo)人，但不指明澄清相

關(guān)問題的來源。如果澄清發(fā)出的時(shí)間距投標(biāo)截止時(shí)間不足15

天，相應(yīng)延長(zhǎng)投標(biāo)截止時(shí)間。

3、招標(biāo)文件的修改（《標(biāo)準(zhǔn)文件》2.3）

在投標(biāo)截止時(shí)間15天前，招標(biāo)人可以書面形式

修改招標(biāo)文件，并通知所有已購(gòu)買招標(biāo)文件的投標(biāo)人。如果修

改招標(biāo)文件的時(shí)間距投標(biāo)截止時(shí)間不足15天，相應(yīng)延長(zhǎng)投標(biāo)

截止時(shí)間。投標(biāo)人收到修改合適的內(nèi)容后，應(yīng)在投標(biāo)人須知

前附表規(guī)定的時(shí)間內(nèi)以書面形式通知招標(biāo)人，確認(rèn)已收到該修

改。

九、投標(biāo)

1、投標(biāo)文件的組成（《標(biāo)準(zhǔn)文件》3.1）

（1）投標(biāo)函及投標(biāo)函附錄；

（2）法定代表人身份證明或附有法定代表人身份證明

的授權(quán)委托書；

（3）聯(lián)合體協(xié)議書；

（4）投標(biāo)保證金；

（5）已標(biāo)價(jià)工程量清單；

（6）施工組織設(shè)計(jì)；

（7）本次項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)；

（8）擬分包本次項(xiàng)目情況表；

（9）資格審查資料；

（10）投標(biāo)人須知前附表規(guī)定的其他材料。

投標(biāo)人須知前附表規(guī)定不接受聯(lián)合體投標(biāo)的，或

投標(biāo)人沒有組成聯(lián)合體的，投標(biāo)文件不包括聯(lián)合體協(xié)議書。

《公路標(biāo)準(zhǔn)文件》在（9）項(xiàng)后補(bǔ)充增加了（10）

承諾函、（11）調(diào)價(jià)函及調(diào)價(jià)后的工程量清單（如有）

2、資格審查的方式

（1）資格預(yù)審

（2）資格后審

3、資格預(yù)審申請(qǐng)文件應(yīng)包括下列合適的內(nèi)容：（《標(biāo)

準(zhǔn)預(yù)審文件》3.1）

（1）資格預(yù)審申請(qǐng)函；

（2）法定代表人身份證明或附有法定代表人身份證

明的授權(quán)委托書；

（3）聯(lián)合體協(xié)議書；

（4）申請(qǐng)人基本情況表；

（5）近年財(cái)務(wù)狀況表；

（6）近年完成的類似本次項(xiàng)目情況表；

（7）正在施工和新承接的本次項(xiàng)目情況表；

（8）近年發(fā)生的訴訟及仲裁情況；

（9）其他材料：見申請(qǐng)人須知前附表。

《公路標(biāo)準(zhǔn)預(yù)審文件》3.1補(bǔ)充增加

（9）初步施工計(jì)劃

4、投標(biāo)有效期（《標(biāo)準(zhǔn)文件》3.3）

在投標(biāo)人須知前附表規(guī)定的投標(biāo)有效期內(nèi)，投標(biāo)人

不得要求撤銷或修改其投標(biāo)文件。

5、投標(biāo)保證金（《標(biāo)準(zhǔn)文件》3.4）

投標(biāo)人在遞交投標(biāo)文件的同時(shí),應(yīng)按投標(biāo)人須知前

附表規(guī)定的金額、擔(dān)保形式和第八章“投標(biāo)文件格式”規(guī)定的

投標(biāo)保證金格式遞交投標(biāo)保證金，并作為其投標(biāo)文件的組成部

分。

十、開標(biāo)

1、開標(biāo)時(shí)間和地點(diǎn)

招標(biāo)人在本章第2.2.2項(xiàng)規(guī)定的投標(biāo)

截止時(shí)間（開標(biāo)時(shí)間）和投標(biāo)人須知前附表規(guī)定的地點(diǎn)公開開

標(biāo)，并邀請(qǐng)所有投標(biāo)人的法定代表人或其委托代理人準(zhǔn)時(shí)參加。

2、開標(biāo)程序

主持人按下列程序進(jìn)行開標(biāo)：

（1）宣布開標(biāo)紀(jì)律；

（2）公布在投標(biāo)截止時(shí)間前遞交投標(biāo)文件的投標(biāo)人

名

稱，并點(diǎn)名確認(rèn)投標(biāo)人是否派人到場(chǎng)；

（3）宣布開標(biāo)人、唱標(biāo)人、記錄人、監(jiān)標(biāo)人等有關(guān)

人員

姓名；

（4）按照質(zhì)標(biāo)人須知前附表規(guī)定檢查投標(biāo)文件的密

封情

況；

（5）按血投標(biāo)人須知前附表的規(guī)定確定并宣布投標(biāo)

文件

開標(biāo)順序；

（6）設(shè)有標(biāo)底的，公布標(biāo)底；

（7）按照宣布的開標(biāo)順序當(dāng)眾開標(biāo)，公布投標(biāo)人名

稱、

標(biāo)段名稱、投標(biāo)保證金的遞交情況、投標(biāo)報(bào)價(jià)、

質(zhì)

量目標(biāo)、工期及其他合適的內(nèi)容，并記錄在案；

（8）投標(biāo)人代表、招標(biāo)人代表、監(jiān)標(biāo)人、記錄人等

有關(guān)

人員在開標(biāo)記錄上簽字確認(rèn)；

（9）開標(biāo)結(jié)束。

十一、評(píng)標(biāo)

1、評(píng)標(biāo)委員會(huì)

評(píng)標(biāo)由招標(biāo)人依法組建的評(píng)標(biāo)委員會(huì)負(fù)責(zé)。評(píng)

標(biāo)委員會(huì)由招標(biāo)人或其委托的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)熟悉相關(guān)業(yè)務(wù)的

代表，以及有關(guān)相關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成。評(píng)標(biāo)委員

會(huì)成員人數(shù)以及相關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面專家的確定方式見投標(biāo)

人須知前附表。

《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定：評(píng)標(biāo)委員會(huì)的成員必須是5人以上

的單數(shù)（含5人），其中相關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面專家的人數(shù)不

得少于三分之二。

2、評(píng)標(biāo)

評(píng)標(biāo)委員會(huì)按照“評(píng)標(biāo)辦法”規(guī)定的方式方法、

評(píng)審因素、標(biāo)準(zhǔn)和程序?qū)ν稑?biāo)文件進(jìn)行評(píng)審?！霸u(píng)標(biāo)辦法”沒

有規(guī)定的方式方法、評(píng)審因素和標(biāo)準(zhǔn)，不作為評(píng)標(biāo)依據(jù)。

3、評(píng)標(biāo)辦法簡(jiǎn)介

（1）經(jīng)評(píng)審的最低投標(biāo)價(jià)法

評(píng)標(biāo)委員會(huì)對(duì)滿足招標(biāo)文件實(shí)質(zhì)要求的投標(biāo)文件，根據(jù)

《標(biāo)準(zhǔn)文件》第三章第2.2款規(guī)定的量化因素及量化標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行

價(jià)格折算，按照經(jīng)評(píng)審的投標(biāo)價(jià)由低到高的順序推薦中標(biāo)候選

人，或根據(jù)招標(biāo)人授權(quán)直接確定中標(biāo)人，但投標(biāo)報(bào)價(jià)低于其成

本的除外。經(jīng)評(píng)審的投標(biāo)價(jià)相等時(shí)，投標(biāo)報(bào)價(jià)低的優(yōu)先；投標(biāo)

報(bào)價(jià)也相等的，由招

標(biāo)人自行確定。

（《公路標(biāo)準(zhǔn)文件》補(bǔ)充為：投標(biāo)報(bào)價(jià)也相等的，招標(biāo)人可

采用被招標(biāo)本次項(xiàng)目所在地省級(jí)交通主管部門評(píng)為較高信用

等級(jí)的投標(biāo)人優(yōu)先或遞交投標(biāo)文件時(shí)間較前的投標(biāo)人優(yōu)先或

其他方式方法確定第一中標(biāo)候選人。）經(jīng)評(píng)審的投標(biāo)價(jià)（評(píng)標(biāo)

價(jià)）=修正后的投標(biāo)報(bào)價(jià)?修正后的暫估價(jià)?修正后的暫列金額

（不含即日工總額）

（2）綜合評(píng)估法

評(píng)標(biāo)委員會(huì)對(duì)滿足招標(biāo)文件實(shí)質(zhì)性要求的投標(biāo)文件，按

照《標(biāo)準(zhǔn)文件》第三章第2.2款規(guī)定的評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行打分，并

按得分由高到低順序推薦中標(biāo)候選人，或根據(jù)招標(biāo)人授權(quán)直接

確定中標(biāo)人，但投標(biāo)報(bào)價(jià)低于其成本的除外。綜合評(píng)分相等時(shí),

以投標(biāo)報(bào)價(jià)低的優(yōu)先；投標(biāo)報(bào)價(jià)也相等的，由招標(biāo)人自行確定。

（《公路標(biāo)準(zhǔn)文件》補(bǔ)充為：投標(biāo)報(bào)價(jià)也相等的，招

標(biāo)人可采用被招標(biāo)本次項(xiàng)目所在地省級(jí)交通主管部門評(píng)為較

高信用等級(jí)的投標(biāo)人優(yōu)先或遞交投標(biāo)文件時(shí)間較前的投標(biāo)人

優(yōu)先或其他方式方法確定第一中標(biāo)候選人。）

《公路標(biāo)準(zhǔn)文件》規(guī)定：

（A）分值構(gòu)成（總分100分）

其中：

施工組織設(shè)計(jì)：分

本次項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)：分

評(píng)標(biāo)價(jià)：分

財(cái)務(wù)相關(guān)能力：分

業(yè)績(jī)：分

履約信譽(yù)：分

其他評(píng)分因素：分

（B）評(píng)標(biāo)基準(zhǔn)價(jià)計(jì)算方式方法

在開標(biāo)現(xiàn)場(chǎng)，招標(biāo)人將當(dāng)場(chǎng)計(jì)算并宣布評(píng)標(biāo)基準(zhǔn)

價(jià)。

（1）評(píng)標(biāo)價(jià)的確定：

方式方法一：評(píng)標(biāo)價(jià)=投標(biāo)函文字報(bào)價(jià)

方式方法二：評(píng)標(biāo)價(jià)=投標(biāo)函文字報(bào)價(jià).暫估價(jià)-暫列

金額（不包含計(jì)日工總額）

（2）評(píng)標(biāo)價(jià)平均值的計(jì)算：

除去廢標(biāo)的投標(biāo)報(bào)價(jià)外，所有投標(biāo)人的評(píng)標(biāo)價(jià)

去掉一個(gè)最高值和一個(gè)最低值后的算術(shù)平均值即為評(píng)標(biāo)價(jià)平

均值（如果參與評(píng)標(biāo)價(jià)平均值計(jì)算的有效投標(biāo)人少于5家時(shí),

則計(jì)算評(píng)標(biāo)價(jià)平均值時(shí)不去掉最高值和最低值）。

（3）評(píng)標(biāo)基準(zhǔn)價(jià)的確定：

方式方法一：將評(píng)標(biāo)價(jià)平均值直接作為評(píng)標(biāo)基準(zhǔn)價(jià)。

方式方法二：將評(píng)標(biāo)價(jià)平均值下浮%o作為評(píng)標(biāo)

基準(zhǔn)價(jià)。

方式方法三：招標(biāo)人設(shè)置評(píng)標(biāo)基準(zhǔn)價(jià)系數(shù)，由投標(biāo)人

代表或監(jiān)標(biāo)人現(xiàn)場(chǎng)抽取，評(píng)標(biāo)價(jià)平均值乘以現(xiàn)場(chǎng)抽取的評(píng)標(biāo)基

準(zhǔn)價(jià)系數(shù)作為評(píng)標(biāo)基準(zhǔn)價(jià)。

方式方法四：......

（C）投標(biāo)報(bào)價(jià)的偏差率計(jì)算公式

偏差率=100%x（投標(biāo)人評(píng)標(biāo)價(jià)?評(píng)標(biāo)基準(zhǔn)價(jià)）/評(píng)標(biāo)

基準(zhǔn)價(jià)

（D）評(píng)標(biāo)價(jià)得分

（1）如果投標(biāo)人的評(píng)標(biāo)價(jià),評(píng)標(biāo)基準(zhǔn)價(jià)，則

投標(biāo)評(píng)標(biāo)價(jià)得分=F一偏差率

X100XE1

（2）如果投標(biāo)人的評(píng)標(biāo)價(jià)《評(píng)標(biāo)基準(zhǔn)價(jià)，則

投標(biāo)評(píng)標(biāo)價(jià)得分=F+偏差

率X100XE2

其中：F是評(píng)標(biāo)價(jià)所占的權(quán)重分值；E1是評(píng)標(biāo)價(jià)

每高于評(píng)標(biāo)基準(zhǔn)價(jià)一個(gè)百分點(diǎn)的扣分值；E2是評(píng)標(biāo)價(jià)每低于

評(píng)標(biāo)基準(zhǔn)價(jià)一個(gè)百分點(diǎn)的扣分值；招標(biāo)人可以依據(jù)招標(biāo)本次項(xiàng)

目具體特點(diǎn)和實(shí)際需要設(shè)置E1和E2,但E1應(yīng)大于E2

（3）合理低價(jià)法（這是《公路標(biāo)準(zhǔn)文件》補(bǔ)充增加的評(píng)

標(biāo)方式方法）這種方式方法是綜合評(píng)估法的評(píng)分因素中評(píng)標(biāo)

價(jià)得分為100份、其他評(píng)分因素分值為0分的特例。公路招標(biāo)

范本又規(guī)定：采用合理低價(jià)法和綜合評(píng)估法時(shí)，也可采用雙新

封形式。第一個(gè)信封內(nèi)為商務(wù)及相關(guān)技術(shù)文件，第二個(gè)信封內(nèi)

為投標(biāo)報(bào)價(jià)和工程量清單，在開標(biāo)前同時(shí)提交給招標(biāo)人。

十二、合同授予

1、定標(biāo)方式

除投標(biāo)人須知前附表規(guī)定評(píng)標(biāo)委員會(huì)直接確定

中標(biāo)人外，招標(biāo)人依據(jù)評(píng)標(biāo)委員會(huì)推薦的中標(biāo)候選人確定中標(biāo)

人，評(píng)標(biāo)委員會(huì)推薦中標(biāo)候選人的人數(shù)見投標(biāo)人須知前附表。

2、中標(biāo)通知

在投標(biāo)有效期內(nèi)，招標(biāo)人以書面形式向中標(biāo)人發(fā)

出中標(biāo)通知書，同時(shí)將中標(biāo)結(jié)果通知未中標(biāo)的投標(biāo)人。