民事裁判文書寫作的幾個問題

民事裁判文書寫作的幾個問題

一、原告訴稱與被告辯稱部分

1、詳盡概括原告訴稱的事實、理由與訴訟請求。2、有針對性地概括被告的答辯意見。原告訴稱與被告辯稱部分原告訴稱與被告辯稱部分《2007年民事訴訟法》第一百三十八條第一款：判決書應(yīng)當寫明：（一）案由、訴訟請求、爭議的事實和理由；（二）判決認定的事實、理由和適用的法律依據(jù)（三）判決結(jié)果和訴訟費用的負擔(dān)；（四）上訴期間和上訴的法院?！薄?012年民事訴訟法》第一百五十二條第一款：判決書應(yīng)當寫明判決結(jié)果和作出該判決的理由。判決書內(nèi)容包括：（一）案由、訴訟請求、爭議的事實和理由；（二）判決認定的事實和理由、適用的法律和理由（三）判決結(jié)果和訴訟費用的負擔(dān)；（四）上訴期間和上訴的法院。

原告訴稱與被告辯稱部分

如何撰寫：一是歸納準確完整、不失原意。二是詳盡與有針對性。三是詳略適當、比例協(xié)調(diào)。四是敢于行使釋明權(quán)。二、證據(jù)舉證、質(zhì)證與認證部分

民事裁判文書中的證據(jù)部分

1、將當事人提交的證據(jù)進行歸類，同一證明目的的證據(jù)或關(guān)聯(lián)證據(jù)列為一組。民事裁判文書中的證據(jù)部分2、證據(jù)排列有一定的邏輯順序。

案件發(fā)生、發(fā)展的先后順序；證據(jù)之間相互印證的邏輯順序；當事人主張權(quán)利的先后時間順序等。民事裁判文書中的證據(jù)部分3、簡要寫明當事人提交證據(jù)的內(nèi)容、來源、擬證明的證明目的及是否為原件等。

某一方當事人沒有提交證據(jù)，也應(yīng)當在裁判文書中載明“一審（或二審）舉證期限內(nèi)，某某當事人未向本院提交證據(jù)（或新證據(jù)）?！泵袷虏门形臅械淖C據(jù)部分4、寫清對方當事人對證據(jù)的質(zhì)證意見。真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性民事裁判文書中的證據(jù)部分

三方當事人均提交證據(jù)時，容易出現(xiàn)兩被告只分別對原告的證據(jù)發(fā)表質(zhì)證意見，遺漏兩被告對彼此提交的證據(jù)相互發(fā)表質(zhì)證意見。民事裁判文書中的證據(jù)部分5、詳述法院對證據(jù)的認證意見。證據(jù)認證的兩個階段：一是根據(jù)每個證據(jù)本身具有的不同特點，具體問題具體分析，進行必要的查證核實。二是綜合全案證據(jù)，審查所有證據(jù)之間是否協(xié)調(diào)一致。

合法性真實性關(guān)聯(lián)性：倒推法----證據(jù)對案件的定性、合同的效力、責(zé)任的劃分、最終實體處理等認定有作用，缺其不可，就有關(guān)聯(lián)性，應(yīng)予采信；證據(jù)對上述事實的認定可有可無，可認定不具有關(guān)聯(lián)性，不予采信。民事裁判文書中的證據(jù)部分民事裁判文書中的證據(jù)部分6、裁判文書中所有涉及證據(jù)的內(nèi)容均在這一部分寫。邱則有商業(yè)詆毀糾紛案專利侵權(quán)邱則有----------大成公司一審：構(gòu)成侵權(quán)------------------上訴：雙方上訴商業(yè)詆毀邱則有商業(yè)詆毀

二審：不構(gòu)成侵權(quán)

邱則有申請再審：中止邱則有商業(yè)詆毀糾紛案湖北大成空間公司訴邱則有商業(yè)詆毀糾紛案：

二審舉證期限內(nèi)，邱則有提交了兩份證據(jù)：證據(jù)一、最高人民法院（2011）民申字第1274號民事裁定書，證明湖北省高級人民法院（2010）鄂民三終字第69號案件處于申訴復(fù)查階段；證據(jù)二、大成空間公司網(wǎng)站的網(wǎng)絡(luò)打印件一份，證明大成空間公司的委托代理人胡牧律師是該公司的法律顧問，一審法院不應(yīng)支持大成空間公司為訴訟支出的律師費10000元。（簡要寫明當事人提交證據(jù)的內(nèi)容、來源、欲達到的證明目的）邱則有商業(yè)詆毀糾紛案

大成空間公司對邱則有提交的證據(jù)一的真實性無異議，但認為與本案不具有關(guān)聯(lián)性，認為證據(jù)二不是二審的新證據(jù)，對其真實性、關(guān)聯(lián)性有異議，并陳述胡牧律師自2006年7、8月間成為大成空間公司的法律顧問，但法律顧問的費用僅包括非訴業(yè)務(wù)，胡牧律師參與訴訟需另行收費。（寫清對方當事人對證據(jù)的質(zhì)證意見）

大成空間公司在二審舉證期限內(nèi)未提交新證據(jù)。邱則有商業(yè)詆毀糾紛案

本院對上述證據(jù)的認證意見為：邱則有提交的證據(jù)一，系最高人民法院以（2011）民申字第1274號民事裁定，將邱則有不服湖北省高級人民法院（2010）鄂民三終字第69號民事判決向最高人民法院申請再審的案件中止審理。目前，（2010）鄂民三終字第69號民事判決仍具有法律效力。并且，（2010）鄂民三終字第69號民事判決是否被撤銷，與本案大成空間公司起訴邱則有在該案一審判決未生效期間向客戶發(fā)函稱大成空間公司的產(chǎn)品構(gòu)成侵權(quán)的商業(yè)詆毀行為無關(guān)，該證據(jù)與本案不具有關(guān)聯(lián)性，本院不予采信；邱則有提交的證據(jù)二，雖能證明胡牧律師系大成空間公司的法律顧問，但不能證明大成空間公司無需就本案支付律師費等合理開支，該證據(jù)不能證明其證明目的，本院也不予采信。（詳述法院對證據(jù)的認證意見）邱則有商業(yè)詆毀糾紛案

關(guān)于大成空間公司上訴認為一審法院對其提交的證據(jù)九既未依申請調(diào)查，也不確認證明力的問題。一審期間，一審法院曾依大成空間公司的申請，于2011年9月13日向浙江標力建設(shè)集團有限公司發(fā)函調(diào)查核實證據(jù)九的真實性，但浙江標力建設(shè)集團有限公司未回函認可，致使一審法院對該證據(jù)的真實性和來源無法判斷，最終未予采信。大成空間公司認為一審法院既未依申請調(diào)查，也不確認證明力的上訴理由不能成立，應(yīng)不予支持。（裁判文書中所有涉及證據(jù)的內(nèi)容均在這一部分寫）三、“經(jīng)審理查明事實”部分“經(jīng)審理查明事實”部分一是按一定的邏輯順序撰寫。二是重要的事實、關(guān)鍵的事實先寫，次要的事實、附屬的事實后寫。三是案情相對復(fù)雜、爭點較多的，分列要點、分列標題逐點敘述?！敖?jīng)審理查明事實”部分注意：1、法院采信的證據(jù)所證明的事實均要在“經(jīng)審理查明事實”部分有所體現(xiàn)。2、二審判決既要注重對一審認定事實的審核與確認，也要注重對二審補充查明事實的審查與認定?！敖?jīng)審理查明事實”部分3、區(qū)分裁判文書中“經(jīng)審理查明的事實”與“本院認為”部分的內(nèi)容?！敖?jīng)審理查明事實”部分三種誤區(qū)：一是應(yīng)查明的事實未查明；二是應(yīng)作為“經(jīng)審理查明的事實”，寫在“本院認為”部分；三是應(yīng)作為“本院認為”的內(nèi)容，寫在“經(jīng)審理查明的事實”部分?！敖?jīng)審理查明事實”部分應(yīng)查明的事實：《民事訴訟法》第一百七十條第一款第（三）項規(guī)定：原判決認定基本事實不清的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判?；臼聦崳簩υ袥Q、裁定的結(jié)果有實質(zhì)性影響、用以確定當事人主體資格、案件性質(zhì)、具體權(quán)利義務(wù)和民事責(zé)任等主要事項所依據(jù)的事實。李萬超侵害著作權(quán)糾紛案原告：李萬超----------“神筆軟件”被告：深圳財富公司----“通達信高速行情分

析交易系統(tǒng)”被告：曉青公司--------“曉青20090508湖光山色”數(shù)據(jù)包案由：侵害著作權(quán)糾紛訴請：兩被告構(gòu)成共同侵權(quán)，賠償經(jīng)濟損失602萬元和律師費50萬元。

一審判決經(jīng)審理查明的事實：①“神筆”軟件系李萬超開發(fā)的用于電腦畫圖的工具軟件，并通過計算機網(wǎng)絡(luò)向公眾出售，單價為68元。②2008年8月29日，李萬超的作品“神筆”軟件在湖北省教育信息化發(fā)展中心舉辦的第八屆湖北省教師教育軟件大獎賽中獲獎。③2009年5月，李萬超發(fā)現(xiàn)曉青公司將“神筆”軟件捆綁于其開發(fā)的“曉青20090508湖光山色”軟件在“曉青交易軟件論壇”上進行銷售，而“曉青20090508湖光山色”軟件是曉青公司基于深圳財富公司“通達信高速行情數(shù)據(jù)服務(wù)系統(tǒng)”開發(fā)的。④2009年7月13日，李萬超向深圳財富公司發(fā)出“律師函”，要求深圳財富公司立即停止侵權(quán)，賠償經(jīng)濟損失。深圳財富公司收到“律師函”，立即將函件轉(zhuǎn)給曉青公司。李萬超侵害著作權(quán)糾紛案⑤2009年7月20日，曉青公司針對“律師函”通過E-mail給李萬超的律師進行了答復(fù)，認可其于2008年12月8日至2009年5月8日期間，捆綁了“神筆”軟件，并稱其已于2009年6月1日自行終止對“神筆”軟件著作權(quán)的侵權(quán)行為等等。⑥李萬超因證據(jù)保全購買侵權(quán)軟件花費410.18元，公證花費1300元。⑦2009年8月16日，李萬超(甲方)與廣東旗峰律師事務(wù)所(乙方)簽訂委托代理合同，約定:甲方應(yīng)于一審裁判文書(包括調(diào)解書)生效或訴訟人簽訂和解協(xié)議之日起十日內(nèi)以現(xiàn)金或通過銀行轉(zhuǎn)賬方式向乙方繳交代理費230000元，辦案費20000元。⑧2009年8月20日，李萬超(甲方)又與廣東尚寬律師事務(wù)所(乙方)簽訂委托代理合同，約定：甲方應(yīng)于結(jié)案后十日內(nèi)向乙方支付律師服務(wù)費250000元。后李萬超與曉青公司與深圳財富公司因索賠協(xié)商無果而訴至法院。李萬超侵害著作權(quán)糾紛案一審判決有以下幾點事實漏查，或應(yīng)作為事實查明卻載明在“本院認為”部分：①本案所涉“神筆”軟件的基本情況，包括軟件的數(shù)據(jù)容量、功能類別、軟件在互聯(lián)網(wǎng)上銷售的情況等；②曉青公司與深圳財富公司之間的關(guān)系；李萬超侵害著作權(quán)糾紛案③2009年7月13日原告李萬超向被告深圳財富公司發(fā)“律師函”以及曉青公司回函的內(nèi)容；④曉青公司的法定代表人張曉青與李萬超通過QQ溝通的情況；⑤曉青公司“曉青20090508湖光山色”軟件在互聯(lián)網(wǎng)上顯示的下載次數(shù)。李萬超侵害著作權(quán)糾紛案四、“本院認為”部分（一）撰寫的方法“本院認為”部分的撰寫方法1、歸納爭議焦點法。

“歸納爭議焦點法”：先提綱挈領(lǐng)地歸納出案件的焦點問題，再對各個焦點問題進行分述。同一焦點問題涉及爭點較多的，可分項、列序進行分析，各個擊破?！氨驹赫J為”部分的撰寫方法優(yōu)點：①說理有針對性,當事人提出的每一項訴辯請求，裁判文書均可回答到。既防止漏審漏判，又有利于化解矛盾；②條理清晰，層次分明；③重點突出，結(jié)構(gòu)完整?！氨驹赫J為”部分撰寫的方法⑴正確、準確地歸納出案件的爭議焦點。如何歸納：①預(yù)審當事人的訴辯意見，概括雙方陳述的事實和理由，尋同找異，查異、質(zhì)異、辯異，最終歸納出當事人爭議的焦點；“本院認為”部分撰寫的方法②分析當事人提交的證據(jù)以及擬證明的內(nèi)容，歸納出爭議焦點。③分析當事人之間的法律關(guān)系，歸納出爭議焦點。④運用倒推法，查出當事人爭議的焦點?！氨驹赫J為”部分的撰寫方法避免：

①爭議焦點確定得過“大”或過“細”；

對于某些已經(jīng)確定的爭議焦點不能完全回答，又因其較細小，或邏輯關(guān)系上不能與所列的爭議焦點相并列，不宜單獨歸納為一個爭議焦點的問題，在分析完一個與其邏輯關(guān)系較關(guān)聯(lián)或更靠近的某一爭議焦點后，另起一段，用“關(guān)于原告某某提出的某某問題”的形式，單獨進行分析?！氨驹赫J為”部分的撰寫方法②爭議焦點的排列缺少邏輯順序；③錯把當事人的訴訟請求作為爭議焦點；④二審中應(yīng)只針對二審請求的事實與理由歸納爭議焦點?！氨驹赫J為”部分的撰寫方法⑵在平等尊重雙方訴辯權(quán)利的基礎(chǔ)上全面論證。⑶雙方當事人無爭議的基礎(chǔ)性問題，如合同效力、原告是否有權(quán)主張權(quán)利等，在分析第一個爭議焦點前先行闡述。“本院認為”部分的撰寫方法2、一氣呵成法。

“一氣呵成法”：不單獨歸納出案件的爭議焦點，根據(jù)案件的邏輯順序，針對當事人爭議的問題，一路分析下來，最終得出結(jié)論。

如：“裁判要旨法”——思考、總結(jié)出案件的“裁判要旨”，并將其作為一條紅線貫穿于裁判文書說理的始終。（二）“本院認為”部分的說理“本院認為”部分的說理

法律文書的“說理”：除一般含義外，更主要指對于案件事實所應(yīng)適用的法律進行解釋。這種解釋不是對抽象法律條文的解釋，而是根據(jù)個案事實將所適用的法律原則和規(guī)則活化?！氨驹赫J為”部分的說理（1）現(xiàn)狀：“應(yīng)該是最講理的地方，卻不講理”、“說理不夠”。（2）原因：主觀上，法官功底有限，在適用法律時只知其然，不知其所以然，怕言多必失；在表達方式上，“只敘不議”或“敘多議少”。（3）民事裁判文書對事實問題的論證?！秳e說我的眼淚你無所謂》案

根據(jù)當事人的訴辯主張，本案爭議的焦點問題有三：一是音樂作品《眼淚》的著作財產(chǎn)權(quán)和《眼淚》網(wǎng)絡(luò)版的錄音制作者權(quán)由誰享有；二是四被上訴人是否侵犯音樂作品《眼淚》的著作財產(chǎn)權(quán)和《眼淚》網(wǎng)絡(luò)版的錄音制作者權(quán)；三是如果構(gòu)成侵權(quán)，四被上訴人的侵權(quán)責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)。（先確定權(quán)利由誰享有，再判定是否構(gòu)成侵權(quán)，最后分析如果構(gòu)成侵權(quán)應(yīng)承擔(dān)何種民事責(zé)任）《別說我的眼淚你無所謂》案

關(guān)于爭議焦點一，本院認為，楊斌系音樂作品《眼淚》的詞曲作者，對該作品享有著作權(quán)，有權(quán)轉(zhuǎn)讓該作品的著作財產(chǎn)權(quán)。（基礎(chǔ)性問題的認定）在楊斌先后簽署的多份著作權(quán)轉(zhuǎn)讓及授權(quán)使用協(xié)議上的簽字均屬真實的情況下，應(yīng)根據(jù)著作權(quán)轉(zhuǎn)讓或授權(quán)使用的先后來確定著作權(quán)人。（首先確定判定原則）大圣公司依據(jù)《04.6.15大圣授權(quán)書》，主張……；雅恒公司依據(jù)《05.4.25大圣、雅恒、張焰武轉(zhuǎn)讓合同》，主張……；北京飛樂公司則依據(jù)《03.11.8飛樂轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，主張……。（簡述各方當事人的觀點及主張，平等尊重各方訴辯權(quán)利）本院綜合判斷認為……。具體理由包括：（多方面、多層次分析闡述）《別說我的眼淚你無所謂》案1、楊斌的出庭陳述，……2、從北京飛樂公司使用《眼淚》作品的情況來看，3、從廣東飛樂公司使用《眼淚》作品的情況來看，4、從大圣公司使用《眼淚》作品的情況來看，5、從雅恒公司使用《眼淚》作品的情況來看。《別說我的眼淚你無所謂》案

綜合以上情形可見，大圣公司、雅恒公司的舉證與其行為能夠相互印證，北京飛樂公司的行為則存在諸多不合常理的情形，并且北京飛樂公司不能對其不合常理的行為作出合理解釋。比較而言，大圣公司和雅恒公司的證據(jù)證明力明顯大于北京飛樂公司抗辯證據(jù)的證明力，本院對大圣公司和雅恒公司提供的證據(jù)予以確認，對北京飛樂公司提交的《03.11.8飛樂轉(zhuǎn)讓協(xié)議》不予確認。《別說我的眼淚你無所謂》案

關(guān)于雷霆萬鈞公司認為楊斌與大圣公司就本案訴訟形成利益共同體、楊斌的陳述不應(yīng)被采信的問題。（已經(jīng)確定的爭議焦點不能完全回答，又因其較細小，或邏輯關(guān)系上不能與所列的爭議焦點相并列，不宜單獨歸納為一個爭議焦點的問題，在分析完一個與其邏輯關(guān)系較關(guān)聯(lián)或更靠近的某一爭議焦點后，另起一段，用“關(guān)于原告某某提出的某某問題”的形式，單獨進行分析。）《別說我的眼淚你無所謂》案

關(guān)于大圣公司、雅恒公司認為《03.11.8飛樂轉(zhuǎn)讓協(xié)議》是否系倒簽的舉證責(zé)任應(yīng)由北京飛樂公司承擔(dān)的問題。

關(guān)于大圣公司認為一審法院生效的（2007）武知初字第134號《民事判決書》不能作為本案認定著作財產(chǎn)權(quán)權(quán)屬依據(jù)的問題?！氨驹赫J為”部分的說理（4）民事裁判文書對法律問題的闡釋。具體步驟：①援引法律條文；②對法律條文進行解釋，特別是在澄清不確定概念、填補法律漏洞和作價值補充時，說明其解釋方法和依據(jù)；③對法律與法律事實之間的關(guān)系進行分析。“本院認為”部分的說理（5）民事裁判文書說理部分應(yīng)注意：①當事人提出的每一項訴辯理由裁判文書均應(yīng)回答到----撰寫說理部分的總原則。----裁判的直接目的是解決社會糾紛，只有把據(jù)以裁斷糾紛的理由講清楚，才會化解糾紛。----裁判文書具有延伸性的效應(yīng)，如明晰法律規(guī)范的含義、促進法律適用的發(fā)展和推動法治教育等。裁判理由說清、講透，更具有公信力和道德上的說服力；“本院認為”部分的說理②注重多方面、多層次地闡述。

“首先”、“其次”、“然后”、“最后”等----遞進關(guān)系；

“……，這是其一；其二，……；其三，……”----并列關(guān)系。③注意前后邏輯一致。④二審改判，一定要講清改判的理由。⑤反復(fù)修改，用心領(lǐng)悟。五、民事裁判文書的判決主文