法律職業(yè)資格-主觀題-行政法與行政訴訟法

法律職業(yè)資格-主觀題-行政法與行政訴訟法1.【案例分析】【案情】材料一：李某參加了某省公務員考試，報考某省公安機關職位，以第一名的成績通過筆試和面試．后招錄機關根據(jù)本省公務員錄用規(guī)定，認為李某身體條件不符（江南博哥）合要求，決定不予錄取。李某不服．向人民法院起訴。材料二：李某后來順利進入工作崗位，在工作中勤勤懇懇，堅決執(zhí)行上級命令，在一次執(zhí)法過程中，上級根據(jù)《某省關于××的治安處罰的規(guī)定》，命令李某將相對人張某拘留10天。張某提醒上級這個執(zhí)法依據(jù)可能違法，上級仍然堅持該命令，李某執(zhí)行。在這個過程中李某身體遭受傷害。后查明，該依據(jù)違反上位法，李某因此被給予記過處分。后李某因該傷住院治療。由于暫時不能從事本職工作，被單位調(diào)換了工作崗位，李某口頭表示不服，出院后被單位以不服從工作安排為由辭退。【問題】：1．用人單位根據(jù)本省公務員錄用規(guī)定認定李某身體條件不符合要求不予錄取是否合法？為什么?2．李某是否可以就不予錄用的決定起訴？應該由哪個法院管轄?3．上級依據(jù)《某省關于XX的治安處罰的規(guī)定》，命令李某將相對人張某拘留10天的決定是否違法？為什么?4．若張某對拘留決定不服應該以誰為被告起訴?5．李某身體遭受的傷害是否可以要求張某賠償？為什么?6．李某最后受到記過處分是否合法？為什么?7．李某被辭退是否合法？為什么?參考解析：1．不合法?！豆珓諉T法》第31條規(guī)定：“招錄機關根據(jù)考試成績確定考察人選，并進行報考資格復審、考察和體檢。體檢的項目和標準根據(jù)職位要求確定。具體辦法由中央公務員主管部門會同國務院衛(wèi)生健康行政部門規(guī)定?！庇纱丝芍?，公務員體檢項目和標準的規(guī)定應該由中央公務員主管部門會同國務院衛(wèi)生健康行政部門規(guī)定，而不應該依據(jù)本省的公務員錄用規(guī)定來決定。2.李某可以起訴，不予錄用說明李某此時還不屬于公務員。因而其身份性質(zhì)是行政相對人，不予錄用屬于外部行政行為，可以直接起訴。需要注意的是，若是錄用以后又取消錄用則不可以起訴，而只能通過內(nèi)部申訴渠道來救濟自己的合法權益。由招錄機關所在地的基層人民法院管轄。3.《行政訴訟法》第14條規(guī)定：“基層人民法院管轄第一審行政案件?！钡?5條規(guī)定：“中級人民法院管轄下列第一審行政案件：(一)對國務院部門或者縣級以上地方人民政府所作的行政行為提起訴訟的案件；(二)海關處理的案件；(三)本轄區(qū)內(nèi)重大、復雜的案件；(四)其他法律規(guī)定由中級人民法院管轄的案件?！钡?6條規(guī)定：“高級人民法院管轄本轄區(qū)內(nèi)重大、復雜的第一審行政案件?！钡?7條規(guī)定：“最高人民法院管轄全國范圍內(nèi)重大、復雜的第一審行政案件。”由題干可知，招錄機關屬于省級政府的工作部門，因而屬于基層人民法院管轄，同時遵循屬地原則，即由招錄機關所在地的人民法院管轄，最終確定由招錄機關所在地的基層人民法院管轄。4.不合法。合法行政原則要求行政機關的行政行為必須有合法有效的依據(jù)，《行政處罰法》第10條規(guī)定：“法律可以設定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設定?！薄赌呈￡P于××的治安處罰的規(guī)定》在級別上屬于規(guī)章，其不能設定限制人身自由的行政處罰，因而上級依據(jù)這個規(guī)定作出的決定是違法的。應該以省公安機關為被告起訴。被告的確定首要在于確定行政行為，然后看該行為是由誰作出．那么做出行為的行政主體就是被告。由題干可知，對張某的拘留決定是省級公安機關作出的，被告應該為省級公安機關。需要注意的是，上級和李某都只是行政人，是行政主體的執(zhí)行者，其人格自此時被行政主體吸收，因而不能成為被告。行政訴訟的被告只能是行政主體，而不能是個人。5．可以。李某在執(zhí)法時因張某的違法行為造成人身傷害，張某應承擔的民事賠償責任并不因李某是否能享受工商待遇而免除。6．不合法?！豆珓諉T法》第60條規(guī)定：“公務員執(zhí)行公務時，認為上級的決定或者命令有錯誤的．可以向上級提出改正或者撤銷該決定或者命令的意見；上級不改變該決定或者命令，或者要求立即執(zhí)行的，公務員應當執(zhí)行該決定或者命令，執(zhí)行的后果由上級負責，公務員不承擔責任；但是，公務員執(zhí)行明顯違法的決定或者命令的，應當依法承擔相應的責任?！庇深}干可知，李某在執(zhí)行命令時已經(jīng)提出了自己的意見，但是上級仍然要求李某執(zhí)行，此時責任應該由上級承擔，而不是由李某承擔。同時，本案中也不屬于明顯違法的情形．明顯違法一般指的是違反刑事法律的規(guī)定或者以一個理性人的標準很容易能看出屬于違法情況的情形。7．不合法?！豆珓諉T法》第88條規(guī)定：“公務員有下列情形之一的，予以辭退：(一)在年度考核中．連續(xù)兩年被確定為不稱職的；(二)不勝任現(xiàn)職工作，又不接受其他安排的；(三)因所在機關調(diào)整、撤銷、合并或者縮減編制員額需要調(diào)整工作，本人拒絕合理安排的；(四)不履行公務員義務，不遵守法律和公務員紀律，經(jīng)教育仍無轉(zhuǎn)變，不適合繼續(xù)在機關工作，又不宜給予開除處分的；(五)曠工或者因公外出、請假期滿無正當理由逾期不歸連續(xù)超過十五天，或者一年內(nèi)累計超過三十天的。”其中第2項規(guī)定，不勝任現(xiàn)職工作，又不接受其他安排的，與本案情形不符。李某并不是不能勝任現(xiàn)職工作，而是因為在住院期間無法履行工作導致被調(diào)換崗位，這種做法本身就不符合公務員法的精神，同時，李某只是口頭表示不服，并沒有實際上表現(xiàn)出不配合工作安排，用人單位由此辭退李某的行為沒有依據(jù)，是違法的。2.【案例分析】【案情】：孫某與村委會達成在該村采砂的協(xié)議，期限為5年。孫某向甲市乙縣國土資源局申請采礦許可，該局向?qū)O某發(fā)放采礦許可證，載明采礦的有限期為2年，至2015年10月20日止。2015年10月15日乙縣國土資源局通知孫某，根據(jù)甲市國土資源局日前發(fā)布的《嚴禁在自然保護區(qū)采礦的規(guī)定》，采礦許可證到期后不再延續(xù)，被許可人應立即停止采砂行為，撤回采砂設施和設備。孫某以與村委會協(xié)議未到期、投資未收回由繼續(xù)開采，并與2015年10月28日向乙縣國土資源局申請延續(xù)采礦許可證的有效期。該局通知其許可證已失效，無法延期。2015年11月20日，乙縣國土資源局接到舉報，得知孫某仍在采砂，以孫某未經(jīng)批準非法采砂，違反《礦產(chǎn)資源法》為由，發(fā)出《責令停止違法行為通知書》，要求其停止違法行為。孫某向法院起訴請求撤銷通知書，一并請求對《嚴禁在自然保護區(qū)采砂的規(guī)定》進行審查。孫某為了解《嚴禁在自然保護區(qū)采砂的規(guī)定》內(nèi)容，向甲市國土資源局提出政府信息公開申請?！締栴}】：1.《行政許可法》對被許可人申請延續(xù)行政許可有效期有何要求？行政許可機關接到申請后應如何處理？2.孫某一并審查的請求是否符合要求？根據(jù)有關規(guī)定，原告在行政訴訟中提出一并請求審查行政規(guī)范性文件的具體要求是什么？3.行政訴訟中，如法院經(jīng)審查認為規(guī)范性文件不合法，應如何處理？4.對《責令停止違法行為通知書》的性質(zhì)作出判斷，并簡要比較行政處罰與行政強制措施的不同點。參考解析：1.行政許可法規(guī)定，被許可人需要延續(xù)依法取得的行政許可的有效期的，應在該許可的有效期屆滿30日前向作許可決定的行政機關提出申請。但法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。行政機關應根據(jù)被許可人的申請，在許可有效期屆滿前作出是否準予延續(xù)的規(guī)定；逾期未作出決定的，視為準予延續(xù)。2.本案中，因《嚴禁在自然保護區(qū)采砂的規(guī)定》并非被訴訟行政行為（責令停止違法行為通知）作出的依據(jù)，孫某的請求不成立。根據(jù)行政訴訟發(fā)和司法解釋的規(guī)定，原告在行政訴訟中一并請求審查規(guī)范性文件需要符合下列要求：①該規(guī)范性文件為國務院部分和地方政府及其部門制定的規(guī)范性文件，但不含規(guī)章。②該規(guī)范性文件是被訴行政行為作出的依據(jù)。③應在第一審開庭審理前提出；有正當理由的，也可以在法庭調(diào)查中提出。3.人民法院經(jīng)審查認為規(guī)范性文件不合法的，不作為人民法院認定行政行為合法的依據(jù)，并在裁判理由中予以闡明。作出生效裁判的人民法院應當向規(guī)范性文件的制定機關提出處理建議，并可以抄送制定機關提出處理建議，并可以抄送制定機關的同級人民政府、上一級行政機關、檢察機關以及規(guī)范性文件的備案機關。規(guī)范性文件不合法的，人民法院可以在裁判生效之日起3個月內(nèi)，向規(guī)范性文件制定機關提出修改或者廢止該規(guī)范性文件的司法建議。規(guī)范性文件由多個部門聯(lián)合制定的，人民法院可以向該規(guī)范性文件的主辦機關或者共同上一級行政機關發(fā)送司法建議。接收司法建議的行政機關應當在收到司法建議之日起60日內(nèi)予以書面答復。情況緊急的，人民法院可以建議制定機關或者其上一級行政機關立即停止執(zhí)行該規(guī)范性文件。人民法院認為規(guī)范性文件不合法的，應當在裁判生效后報送上一級人民法院進行備案。涉及國務院部門、省級行政機關制定的規(guī)范性文件，司法建議還應當分別層報最高人民法院、高級人民法院備案。4.本案中，責令停止違法行為通知在制止孫某的違法行為，不具有制裁性質(zhì)，屬于行政強制措施。行政處罰和行政強制措施不同主要體現(xiàn)在以下方面：①目的不同。行政處罰的目的是制裁性，給予違法者制裁是本質(zhì)特征；行政強制措施主要目的在于制止性和預防性，即在行政管理中規(guī)定違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等。②階段性不同。行政處罰是對違法行為查處作出的處理決定，常發(fā)生在行政程序終了之時；行政強制措施是對人身自由、財務等實施的暫停性限制、控制措施，常發(fā)生在行政程序前端。③表現(xiàn)形式不同。行政處罰主要有警告、罰款、沒收違法所得、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照、行政拘留等；行政強制措施主要限制公民自由、查封、扣押、凍結(jié)等。3.【案例分析】【案情】：王某與鄭某系夫妻。2015年4月，鄭某將王某所有的房屋出售給項某，雙方簽訂房屋買賣合同約定出售價格為345萬元。合同中王某處簽章由鄭某代簽，并在委托代理人處簽名。同時，鄭某在合同備注處注明“甲方委托代理人(鄭某)愿意承擔本合同約定的一切法律責任和義務”，并承諾產(chǎn)權人親自到場辦理相關的過戶手續(xù)。合同簽訂后，鄭某帶一男子稱其為王某，并持王某身份證與項某于2015年5月11日到某市錦州區(qū)房地產(chǎn)管理處交易柜臺，雙方填寫了房地產(chǎn)交易、房屋所有權發(fā)證申請審批表，辦理房屋買賣過戶登記手續(xù)。雙方在申請審批表中填寫房屋的成交價格為280萬元。市房管局經(jīng)審查認為雙方申請材料符合法律規(guī)定予以受理，并于2015年5月27日辦理了過戶登記手續(xù)，并為項某核發(fā)了新的房屋所有權證。2015年8月1日，王某以上述房產(chǎn)交易系違法行為為由，向市房產(chǎn)局申請變更登記，并稱自己在項某2015年6月1日要求自己搬離住所時始知房產(chǎn)所有權已發(fā)生變更。市房產(chǎn)局認為，根據(jù)《房屋登記辦法》第33條的規(guī)定，申請房屋所有權轉(zhuǎn)移登記，當事人應提交登記書、申請人身份證明、房屋所有權證書，以及房屋所有權已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)移的相關材料。王某之妻鄭某攜帶持有王某有效身份證的冒名男子當場在申請材料上簽名，市房管局因此有理由相信該男子就是王某。因此，市房產(chǎn)局對王某要求變更登記的行為不予受理。王某遂以市房管局拒絕受理其變更登記為由，于9月1日提起行政訴訟，請求法院撤銷市房管局為項某所做的房屋所有權變更登記。【問題】：1．本案如何確定管轄？2．王某起訴是否符合行政訴訟的起訴期限?為什么?3．如在案件審理中，王某請求法院一并確認鄭某與項某簽訂的房屋買賣合同無效，法院可否一并審理?王某應在何時提出上述請求?4．法院如何在審查市房管局為項某所作的房屋所有權變更登記行為是否合法時，對鄭某和項某簽訂的房屋買賣合同效力進行一并審查，法院一并審理的，具體應如何處理?5.法院如經(jīng)審理認為，市房管局為項某辦理房屋轉(zhuǎn)移登記，違背了房屋所有權人王某真實的意思表示，該房屋登記行為應予撤銷，但根據(jù)《民法典》和《房屋登記辦法》的規(guī)定，項某作為善意第三人其利益應優(yōu)先受到保護，此時法院應作出何種判決?參考解析：1．本案應由爭議房屋所在地的基層人民法院管轄。2．符合起訴期限。房產(chǎn)局辦理變更登記的時間為2015年5月27日，此時王某不知道該行為的內(nèi)容，王某知道行為內(nèi)容的時間是2015年6月1日，并未超過法律規(guī)定的20年的最長保護期限，因此，起訴期限是從王某知道行政行為內(nèi)容之日起6個月，而王某在9月1日起訴符合起訴期限。3．在行政許可、登記類案件中，當事人提出一并解決民事爭議的，法院可以一并審理。本案的行政爭議是房產(chǎn)局的變更登記行為，而合同效力是與之相關的民事爭議，因此當事人要求法院一并審理的，法院可以準予。王某應在一審開庭審理前提出，有正當理由的也可以在法庭調(diào)查中提出。4．法院在審理行政案件時一并審理民事爭議的，民事的部分單獨立案；在審理民事案件中，可以適用民事法律規(guī)范的相關規(guī)定，對于民事的部分，法院可以調(diào)解，但民事調(diào)解不能作為認定行政行為合法的依據(jù)；民事的部分和行政的部分單獨判決。5.行政行為違法但不適宜撤銷的，應該作出確認違法判決。4.【案例分析】【案情】：羅某是興運2號船舶的船主，從事航運、采砂等業(yè)務。2014年11月17日，羅某因財產(chǎn)損害賠償糾紛案需要，通過郵政特快專遞向縣地方海事處郵寄政府信息公開書面申請書，具體申請的內(nèi)容為公開興運2號船舶在2008年至2010年發(fā)生安全事故的海事調(diào)查報告等所有事故材料。2014年11月19日，縣地方海事處簽收后，一直未對羅某進行答復，羅某遂向縣法院提起行政訴訟。2015年3月31日，縣法院作岀行政判決，確認縣地方海事處在收到羅某的政府信息公開申請后未在法定期限內(nèi)進行答復的行為違法。2015年1月23日，縣地方海事處作出《政府信息告知書》，載明：對羅某申請公開的海事調(diào)查報告等所有事故材料，經(jīng)查，該政府信息不存在。2015年4月22H，羅某提起行政訴訟，請求撤銷縣地方海事處作出的《政府信息告知書》，并由縣地方海事處向羅某公開海事調(diào)查報告等涉及興運2號船的所有事故材料。2015年6月5日，縣法院作出行政判決，駁回羅某的訴訟請求。羅某不服一審判決，提起上訴。在案件二審審理期間，縣地方海事處主動撤銷了其作出的《政府信息告知書》，但羅某仍堅持訴訟。法院審理查明：羅某提交了興運2號船于2008年5月18日在該縣發(fā)生整船擱淺事故以及于2008年9月30日在該縣發(fā)生沉沒事故的《該縣水電站斷航礙航問題調(diào)査評估報告》《縣地方海事處關于近兩年因該縣某水電站不定時蓄水造成船舶擱淺事故的情況報告》《市發(fā)展和改革委員會關于委托開展該縣水電站斷航礙航問題調(diào)查評估的函》等材料。材料：《內(nèi)河交通事故調(diào)查處理規(guī)定》（中華人民共和國交通部令2006年第12號，2006年12月4日發(fā)布，2012年3月14日修正）第30條為使有關各方吸取事故教訓，避免類似事故的再次發(fā)生，海事管理機構(gòu)應當依照規(guī)定的程序?qū)⒉槊鞯氖鹿是闆r和原因向社會公開?！締栴}】：1．縣地方海事處收到羅某政府信息公開申請的答復期限應當如何確定？2．縣地方海事處關于申請公開的政府信息不存在的主張，法院能否支持？為什么？3．二審法院應如何判決？4．根據(jù)《政府信息公開條例》，羅某認為縣地方海事處沒有按照《內(nèi)河交通事故調(diào)查處理規(guī)定》第30條的規(guī)定履行政府信息公開職責，其應如何監(jiān)督？5．若羅某認為縣地方海事處沒有按照《內(nèi)河交通事故調(diào)查處理規(guī)定》第30條的規(guī)定履行政府信息公開職責提起訴訟，則法院應如何處理？參考解析：1．根據(jù)《政府信息公開條例》第31條第2項的規(guī)定，申請人以郵寄方式提交政府信息公開申請的，以行政機關簽收之日為收到申請之日。本案中，羅某以郵寄方式提交政府信息公開申請的，以縣地方海事處簽收郵政特快專遞之日為收到申請之日，即2014年11月19日。根據(jù)《政府信息公開條例》第33條第1、2款的規(guī)定，行政機關收到政府信息公開申請，能夠當場答復的，應當當場予以答復。行政機關不能當場答復的，應當自收到申請之日起20個工作日內(nèi)予以答復；需要延長答復期限的，延長的期限最長不得超過20個工作日。故縣地方海事處在2014年11月19日起能夠當場答復的，應當當場予以答復?？h地方海事處不能當場答復的，應當自收到申請之日起20個工作日內(nèi)予以答復；特殊情況延長的，延長期限不能超過20個工作日。2，不予支持。根據(jù)《最高人民法院關于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》第5條第5款的規(guī)定，被告主張政府信息不存在，原告能夠提供該政府信息系由被告制作或者保存的相關線索的，可以申請人民法院調(diào)取證據(jù)?？h地方海事處以政府信息不存在為由答復原告的，法院應審查縣地方海事處是否已經(jīng)盡到充分合理的查找、檢索義務。羅某提交了興運2號船發(fā)生事故的相關線索，而縣地方海事處僅有自述，沒有提供印證證據(jù)證明其盡到了查詢、翻閱和搜索的義務，法院不予支持縣地方海事處有關政府信息不存在的主張。3．撤銷一審判決，確認《政府信息告知書》違法。根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》第81條第3款的規(guī)定，被告改變原違法行政行為，原告仍要求確認原行政行為違法的，人民法院應當依法作出確認判決。本案中，二審審理期間縣地方海事處主動撤銷了《政府信息告知書》，羅某堅持起訴的，二審法院應當撤銷一審判決，確認《政府信息告知書》行政行為違法。4．根據(jù)《政府信息公開條例》第47條第2款的規(guī)定，羅某認為縣地方海事處未按照要求主動公開政府信息的，可以向政府信息公開工作主管部門提出。政府信息公開工作主管部門查證屬實的，應當予以督促整改或者通報批評。5．根據(jù)《最高人民法院關于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》第3條的規(guī)定，公民、法人或者其他組織認為行政機關不依法履行主動公開政府信息義務，直接向人民法院提起訴訟的，應當告知其先向行政機關申請獲取相關政府信息。對行政機關的答復或者逾期不予答復不服的，可以向人民法院提起訴訟。本案中，羅某認為縣地方海事處沒有主動履行政府信息公開職責而直接提起訴訟的，法院應當告知其先向縣地方海事處申請獲取相關政府信息。對縣地方海事處的答復或者逾期不予答復不服的，可以向法院提起訴訟。5.【案例分析】【案情】匯興公司于2001年11月13日由上海協(xié)通(集團)有限公司代理報關，申報進口人工草坪共計8491.2平方米，浦江海關于同日分別征收關稅101515.8元和代征增值稅132308.96元后放行。之后，浦江海關發(fā)現(xiàn)匯興公司申報進口人工草坪的商品編號有誤，工作人員根據(jù)錯誤申報的編號予以稅則歸類，致使少征了稅款，故于2002年10月22日向匯興公司補征關稅和代征增值稅共計人民幣47509.34元(以下簡稱補征稅行為)。匯興公司繳納了補征的稅款后，于2003年1月20日以浦江海關2001年11月13日的征稅行為(以下簡稱原征稅行為)違法為由，向浦江海關申請行政賠償。2003年3月21日，浦江海關作出不予行政賠償決定，認為海關征稅行為合法，匯興公司的賠償請求不符合《中華人民共和國國家賠