西方法律思想史考試復(fù)習(xí)材料全套

西方法律思想史考試復(fù)習(xí)材料全套一、西方法學(xué)的四大流派（一）自然法學(xué)派1.簡述古典自然法學(xué)派的代表人物及代表作。答：

古典自然法學(xué)派，這一概念實(shí)際上指的并不是一個統(tǒng)一的派別，而是西方自然法學(xué)發(fā)展的一個階段，指的是17—19世紀(jì)西方自由資本主義階段所產(chǎn)生的一種世俗的自然法學(xué)，他是在批判中世紀(jì)神學(xué)的自然法學(xué)的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，是資產(chǎn)階級反封建斗爭的產(chǎn)物和銳利武器。代表人物及著作：（1）、古希臘時期：柏拉圖--《理想國》《法律篇》；亞里士多德---《政治學(xué)》（2）古羅馬時期：西賽羅---《論共和國.論法律》（3）中世紀(jì)階段奧古斯丁---《上帝之城》；托馬斯.阿奎那--《阿奎那政治著作選》（4）自由資本主義階段格勞修斯---《戰(zhàn)爭與和平法》，斯賓諾莎《神學(xué)政治論》，霍布斯《利維坦》，洛克《政府論》孟德斯鳩《論法的精神》（5）帝國主義階段馬里旦《人和國家》，富勒《法律的道德性》，羅爾斯《正義論》2、簡述古典自然法學(xué)派的特點(diǎn)答：總的特點(diǎn)：以人文主義或人道主義為基礎(chǔ)，開始用“人的眼光”來觀察政治法律問題。而且，這種人道主義是以個人為核心的，他強(qiáng)調(diào)個人的權(quán)利和自由，主張人人生而自由平等，享有不可剝奪的自然權(quán)利，認(rèn)為國家和法律是通過契約產(chǎn)生的。具體而言有以下4個特點(diǎn)：第一，以人作為研究的出發(fā)點(diǎn)，以人的理性作為法律的基礎(chǔ)和衡量的主要尺度；第二，強(qiáng)調(diào)個人的權(quán)利，提出了天賦人權(quán)理論；第三，對自然法的內(nèi)容作了詳細(xì)的論述；第四，把自然法思想與社會契約結(jié)合起來。3、簡述自然法學(xué)派的基本理論答：一、抽象人性論主要觀點(diǎn)：1.人是大自然的一部分；2、人具有兩重性：感性和理性；3、人是社會的、政治的動物；4、人生而自由平等。二、自然狀態(tài)說主要內(nèi)容：1、研究的目的是為了探索人的真正的本性；2、人的本性的兩種對立的觀點(diǎn):性善說和性惡說；3、對自然狀態(tài)的兩種截然不同的描述：和平狀態(tài)和戰(zhàn)爭狀態(tài)。三、自然權(quán)利和天賦人權(quán)論主要內(nèi)容：1、自然權(quán)利和天賦人權(quán)的涵義；2、自然權(quán)利與其他權(quán)利的關(guān)系；3、自然權(quán)利的內(nèi)容四、社會契約論主要內(nèi)容：1、國家產(chǎn)生的原因；2、國家產(chǎn)生的途徑------社會契約和對其他理性的批判；3、理想國家的方案。五、人民主權(quán)說主要內(nèi)容：1、主權(quán)的性質(zhì)和特點(diǎn)；2國家權(quán)力來自人民的自然權(quán)利（一部分或全部）；3、國家權(quán)力特別是主權(quán)屬于人民；4、國家權(quán)力的目的是保護(hù)人民的公共福利或自然權(quán)利；5、人民有推翻暴政的起義權(quán)或革命權(quán)。六、分權(quán)制衡理論主要內(nèi)容：1、國家權(quán)力由立法權(quán)、行政權(quán)和司法權(quán)構(gòu)成，立法權(quán)居于最高地位；2、有權(quán)者必然濫用權(quán)力；3、只有用權(quán)力才能制約濫用權(quán)力；4、國家的三種權(quán)力必須分開和保持其獨(dú)立性，使他們相互制約，才能使國家長治久安；5、三種權(quán)力制衡必須制度化、法律化。七、法律公意說主要內(nèi)容：1、意志有個人意志、集團(tuán)意志、總意、公意之分，法律是公意的正式表示；2、公意以公共利益為基礎(chǔ)；3、法律的通過須經(jīng)全體社會成員一致同意。4、簡述古典自然法學(xué)派的貢獻(xiàn)答：1、從實(shí)踐上看，它主要起了兩種作用：第一、為資產(chǎn)階級革命提供了銳利的思想武器；第二、為資本主義社會初期的法制建設(shè)提供了理論指導(dǎo)。2、從理論上看，它主要起了三個作用：第一、它使自然法學(xué)獲得了新生，將其發(fā)展到鼎盛時期；第二、它奠定了現(xiàn)代法學(xué)的基礎(chǔ)；第三、古典自然法學(xué)對以后的許多法學(xué)流派都產(chǎn)生了影響，它們都是以它作為直接出發(fā)點(diǎn)的，現(xiàn)代自然法學(xué)中的世俗的自然法學(xué)更是它的繼承和發(fā)展，社會法學(xué)也不同程度地受到它的影響。5、簡述霍布斯的自然法思想答：霍布斯是古典自然法學(xué)家中最早對自然法思想的三個自然即自然狀態(tài)、自然權(quán)利和自然法理論、作了較為詳盡論述的代表。（一）自然狀態(tài)。在自然狀態(tài)下，人與人之間的關(guān)系是“狼與狼的關(guān)系”，即一種互相傷害、互相殘殺的動物關(guān)系；也正因?yàn)槿绱耍菚r人們尚沒有是非和正義之類的概念。（二）自然權(quán)利。自然權(quán)利的主要內(nèi)容是生命和安全，并且這種自然權(quán)利在自然狀態(tài)下是無限的。（三）霍布斯認(rèn)為自然法就是由人們的理智所告訴他們?nèi)绾潍@得和平的生活的通則，自然律是理性所發(fā)現(xiàn)的戒條或一般法則?；舨妓怪赋?，自然法與自然權(quán)利實(shí)際有聯(lián)系又有區(qū)別的，他們是一個事物的兩個兩面，都是為了人們的生存。所不同的是，自然權(quán)利所強(qiáng)調(diào)的是人們的自由，而自然所強(qiáng)調(diào)的是人們的義務(wù)和對人們行為的約束。6、簡述霍布斯的自然法的具體內(nèi)容答：霍布斯把自然法歸納為十七條規(guī)則：（1）求和平而守之；（2）簽訂契約各放棄無限之自然權(quán)利；（3）信守契約；（4）得恩知報(bào)；5、合群；6、寬宥別人；7、懲罰應(yīng)著眼于其改正；8、尊重別人；9、平等待人；10、知足；11、秉公處理糾紛；12、不可分之物大家共享之；13、不可分又不可共享之物以抽簽方式輪流使用；14、給調(diào)停者以安全；15、不自為裁判；16、公斷人不能接受賄賂；17、報(bào)效祖國?；舨妓箤⑵錃w納為：“己所不欲，勿施于人”。（二）哲理法學(xué)派1、簡述哲理法學(xué)派的思想淵源、理論特點(diǎn)、主要代表人物及其著作答：哲理法學(xué)派，指從哲理的角度和用哲理的方法研究法律的德國古典哲學(xué)家的法律思想和由之產(chǎn)生的新康德主義法學(xué)和新黑格爾主義法學(xué)。1、法律思想淵源——古典自然法學(xué)2、理論特點(diǎn)——提出法律自由說3、主要代表人物及其著作：早期哲理法學(xué)：康德《法的形而上學(xué)原理》，黑格爾《法哲學(xué)原理》晚期哲理法學(xué)：拉德布魯赫《法學(xué)導(dǎo)論》2、早期的哲理法學(xué)是怎么樣論述法的本質(zhì)的答：早期哲理法學(xué)派認(rèn)為，法律本質(zhì)上是道德律，是以外在的強(qiáng)制限制個人濫用自由的一種特殊形態(tài)的道德律。康德指出，從純粹實(shí)踐理性產(chǎn)生出來的道德法則可以分為運(yùn)用于被看成是本體的人的道德法則，和內(nèi)在于外在地應(yīng)用于既被看成是現(xiàn)象又被看成是本體的人的道德法則兩類。前者是倫理的法則，后者是法律的法則。為了使社會生活成為可能，單單依賴純粹的道德法則的約束是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，我們還需要有外在的強(qiáng)制約束人的行為，規(guī)范人與人之間關(guān)系，這種具有外在強(qiáng)制的道德律就是法律。（三）歷史法學(xué)派1、歷史法學(xué)派的主要代表人物及其主要著作答：1、歷史法學(xué)派，是指19世紀(jì)初在德國興起的堅(jiān)持歷史實(shí)證主義立場、反對理性自然發(fā)的一個法學(xué)流派。從一般意義上講，歷史法學(xué)，泛指以歷史的觀點(diǎn)和歷史學(xué)的方法來研究法律現(xiàn)象和法律問題的一種法學(xué)思潮。2、主要代表人物薩維尼《論法學(xué)與立法的當(dāng)代使命》，梅因《古代法》2、歷史法學(xué)派在觀點(diǎn)和方法上有哪些合理的因素？答：

從理論特色上講，歷史法學(xué)派以反對和清算古典自然法學(xué)在法學(xué)領(lǐng)域中所造成的反歷史傾向的面目登上歷史舞臺，強(qiáng)調(diào)非理性的、植根于過去傳統(tǒng)之中的“民族精神”與法律的關(guān)系，認(rèn)為法律制度具有顯著的民族特性，法是民族精神的體現(xiàn)。從方法論上講，歷史法學(xué)派吸收和繼承了前人用歷史學(xué)的方法研究法律問題的成果和思維傾向，第一次系統(tǒng)提出實(shí)證的歷史的方法，第一次系統(tǒng)地闡述了歷史法學(xué)派的觀點(diǎn)和主張；注重對歷史材料的實(shí)證研究，對不同法律進(jìn)行橫向研究，將法律放在了一個更為廣闊的歷史背景中考察；注重理性的作用，用歸納法得出結(jié)論，從而使歷史法學(xué)派的地位趨于穩(wěn)定。（四）分析法學(xué)派1、簡述分析法學(xué)的思想淵源——功利主義法學(xué)的主要代表人物、著作及觀點(diǎn)答：1、功利主義法學(xué)的

1、思想淵源——功利主義論理學(xué)；2、社會根源——資產(chǎn)階級從理性主義向功利主義的轉(zhuǎn)變；3、方法論淵源——注釋法學(xué)。2、邊沁《道德與立法原理導(dǎo)論》，主要觀點(diǎn)：1、法律的基礎(chǔ)和目的-----人的避苦求樂的本性和“最大多數(shù)人的最大幸福”的功利原則；2、法律的本質(zhì)—主權(quán)者的命令；3、法律的理想形式——成文法3、約翰.密爾《論自由》，主要觀點(diǎn)：1、自由在于不損害他人之事；2、議會民主和代議制政府2、簡述舊的分析法學(xué)的主要代表人物、著作及其主要觀點(diǎn)答1、：奧斯丁《法理學(xué)研究范圍》及其主要觀點(diǎn)：1、真正的法律只能是是實(shí)在法，法學(xué)只能以之為對象；2、法律的本質(zhì)是居上位者的命令；3、法律由主權(quán)、命令、制裁三要素構(gòu)成；4、國際法實(shí)即國際道德。2、霍菲爾德《基本法律概念》，確立了法律概念理論3、簡述新的分析法學(xué)主要代表人物、著作及其主要觀點(diǎn)答：（一）純粹法學(xué)——凱爾遜《法與國家的一般理論》，主要觀點(diǎn)：1、法律是一種純粹的規(guī)范體系，它由基本規(guī)范、一般規(guī)范、個別規(guī)范構(gòu)成；2、國家和法律實(shí)為一體；3、國內(nèi)法和國際法共同構(gòu)成世界法律體系。（二）現(xiàn)代分析法學(xué)——哈特《法律、自由與道德》，主要觀點(diǎn)：1、法的本質(zhì)是規(guī)則，它由主要規(guī)則和次要規(guī)則構(gòu)成；2、法與道德無必然聯(lián)系，廣義上的法律包括良法和惡法；3、在法的遵守上可分為內(nèi)在觀點(diǎn)和外在觀點(diǎn)。（三）新分析實(shí)證主義法學(xué)——拉茲《法律體系的概念》，主要觀點(diǎn)：法律制度的分析；法律權(quán)威和法治；法律的作用。（四）制度法學(xué)——麥考米克《制度法論》，主要觀點(diǎn)：作為制度事實(shí)的法律、辯證的正義論。4、如何評價分析法學(xué)的法律觀（如何評價分析法學(xué)對法與道德關(guān)系的論述）答：主要包括以下三點(diǎn)：第一、法律與道德的分離。換言之，法律與道德之間不存在必然聯(lián)系，法律的存和在效力不取決于它們是否符合任何特定的道德價值。從否定的維度來看，不能以符合某種道德準(zhǔn)則與否作為判斷某種法律制度是否具有法律效力的標(biāo)準(zhǔn)；從肯定的角度來講，法律的存在與效力只能以可客觀確證的事實(shí)作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。第二，法律是一個相對獨(dú)立的體系，其內(nèi)容和范圍可以與政治系統(tǒng)區(qū)別開來，與其他社會規(guī)范系統(tǒng)區(qū)別開來。由此，法律推理具有相對自治性，不需要求助于道德或其他社會規(guī)范。第三，法律的概念分析和結(jié)構(gòu)分析不同于社會學(xué)研究，不同于歷史學(xué)的研究，也不同于價值評價，規(guī)則和規(guī)則之間的聯(lián)系是理解法律性質(zhì)的關(guān)鍵。5、分析法學(xué)在研究方法上的合理之處（貢獻(xiàn)）和局限性答：

貢獻(xiàn)：1、提出了法學(xué)的研究對象問題，使法學(xué)從其他科學(xué)中徹底獨(dú)立出來；2、開辟了法學(xué)研究的新領(lǐng)域，即法的內(nèi)部結(jié)構(gòu)和法律的基本概念。局限：1、只重視法的形式研究，忽視了對其他領(lǐng)域的研究；2、對法的理解過上于狹窄、割裂了法與道德等事物的聯(lián)系。（五）社會法學(xué)派1、簡述社會法學(xué)派的特點(diǎn)答：總的特點(diǎn)：強(qiáng)調(diào)社會功利，使用社會學(xué)方法，側(cè)重研究法的實(shí)際。具體而言，第一、從法學(xué)研究的方法來看，他們側(cè)重用社會學(xué)的觀點(diǎn)和方法研究法律，主張研究法律與其他社會因素的相互作用，特別是法律在社會生活中的作用，法律的社會目的和社會效果；他們把各種社會學(xué)的方法引入法學(xué)如社會調(diào)查的方法、心理分析的方法、行為分析的方法等。第二，從價值取向上看，社會法學(xué)強(qiáng)調(diào)社會利益的重要性，他們認(rèn)為好的法律就是能充分為社會服務(wù)的法律。法律的實(shí)際作用比抽象的法定內(nèi)容更重要。法律必須依靠社會，適應(yīng)社會的需要，并根據(jù)滿足這種需要的程度來判斷法律的好壞。社會法學(xué)派強(qiáng)調(diào)法律既要關(guān)心個人利益，更要關(guān)心集體的社會利益。第三，社會法學(xué)家對法律的看法上有兩個特點(diǎn)。其一，他們把側(cè)重點(diǎn)從國家轉(zhuǎn)向社會，因而輕視國家制定法或成文法。而重視非成文法或民間法；其二，他們對法律的理解從各方面都擴(kuò)大了，如在形式上不再僅僅是成文法，而且有習(xí)慣法、判例法等；構(gòu)成上不再僅僅是規(guī)則，而且還有原則和政策等。這就大大地突破了傳統(tǒng)的對法律的看法，提出了與傳統(tǒng)的社會觀念不同的法觀念。2、簡述社會法學(xué)派的歷史地位答：社會法學(xué)理論的出現(xiàn)和發(fā)展對現(xiàn)代西方法學(xué)的發(fā)展具有重要意義。第一，作為在19世紀(jì)占統(tǒng)治地位的分析法學(xué)的對立面，它使法學(xué)家對法律的研究由靜態(tài)研究變?yōu)閯討B(tài)研究，在繼續(xù)研究“法律是什么”的同時，更加注重從法律條文到現(xiàn)實(shí)的轉(zhuǎn)變過程和法律的實(shí)際社會效果。第二，在法學(xué)研究范圍上，它開辟了一系列新的研究領(lǐng)域，開闊了法學(xué)法學(xué)研究的視野。第三，從研究方法上看，它吸收了19世紀(jì)中期以來一系列科學(xué)進(jìn)步的成果，把社會學(xué)、心理學(xué)、生物學(xué)、數(shù)學(xué)和其他學(xué)科的研究方法引入法學(xué)研究，開拓了人類思考法律和法學(xué)問題的思路。第四、社會法學(xué)派提出的一些新的命題，促進(jìn)了法學(xué)觀念的進(jìn)步和更新。3、簡述社會法學(xué)研究的基本問題、基本方法答：社會法學(xué)研究的基本問題——法的事實(shí)。具體而言：1、事實(shí)上的法---活的法；2、法的社會效果——法的功能；3、法的實(shí)際運(yùn)行過程；4、法的實(shí)現(xiàn)程度——法德效率；5、法所依賴的社會因素。社會法學(xué)所使用的基本研究方法——社會學(xué)方法。具體方法有：心理學(xué)方法、文化人類學(xué)方法，行為主義方法、經(jīng)濟(jì)分析方法等。4、怎樣認(rèn)識經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)？（基本概念、研究的基本問題、基本理論、評價）答：經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)，是一門“用經(jīng)濟(jì)學(xué)闡述法律問題”的學(xué)科。基本理論：新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)、公共選擇理論、博弈論研究的基本問題：1、法律追求的基本價值問題：認(rèn)為法律是追求經(jīng)濟(jì)效益的手段，效率是基本價值；法律的發(fā)展本身也會受到經(jīng)濟(jì)效益的制；法律能明晰產(chǎn)權(quán)、減少糾紛，降低經(jīng)濟(jì)行為間的沖突和摩擦；法律還能對權(quán)利進(jìn)行重新界定。2、法律成本問題：1、法律的界定、運(yùn)作的經(jīng)濟(jì)成本問題；2、如何制定好的法律，來制止不法行為，即不法行為的成本問題。對經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的評價：經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)僅僅是一種方法，是一種分析行為、問題、對象的一種思路。二、西方法律思想史四大專題衍生的四大問題（一）試論述西方法律的人性基礎(chǔ)答：1、人能認(rèn)識自己和周圍世界，而且創(chuàng)造了語言來描述自己的認(rèn)識，“人是世界上最美麗的花朵，是思維著的精神”是具有感性力的生命體，人的世界既具有自身屬性，也具有其他物種屬性。人性具有兩個層次，即自然屬性和社會屬性。社會屬性由后天習(xí)得，自然屬性使人的本能得以表現(xiàn)為食欲性欲等；社會屬性在社會狀態(tài)下形成：1）、在精神方面有所改變：a、感覺（基礎(chǔ)上產(chǎn)生）知性和理性，知性是對感性的儲藏能力，理性是對事物本質(zhì)和規(guī)律的認(rèn)識；知性產(chǎn)生經(jīng)驗(yàn)而理性產(chǎn)生知識；b、加入了價值的因素。人在知識的基礎(chǔ)上產(chǎn)生了價值理論和觀念，產(chǎn)生愛、憎等復(fù)雜的心理活動；c、在欲望方面增加了掌握知識、財(cái)富等，即名、利、權(quán)的欲望，但這些欲望會產(chǎn)生壞的影響，必須加以限制。2）、人的行為方面也不同于動物，有社會實(shí)踐性：A\行為的自覺性、目的性和創(chuàng)造性，即人有主觀能動性，因而也能使自己得到自由；B、社會群體性。因個人能力有限所以必須與別人結(jié)合起來，繼而滿足自身需要，否則人的能力也不能發(fā)展。C、人的社會制度性。在社會形態(tài)下，人類而形成了各種制度和文化，形成了特殊的形態(tài)，即制度形態(tài)。2、人分為自然的人，它與動物無異，還有社會的人。人與其他動物的差異在于人的道德性，它是在不斷的發(fā)展中慢慢積累、沉淀下來的，這是人與動物的根本區(qū)別。這種道德主要表現(xiàn)為社會的道德習(xí)慣、社會習(xí)慣。法律依人的道德產(chǎn)生，不是由自私的人性而生，人的本性無所謂善惡，只是做事的結(jié)果有好壞。3、自然屬性產(chǎn)生自然法則，社會屬性產(chǎn)生社會法則。社會法則以自然法則為基礎(chǔ)，在制定法律時不能無視自然法則、動物法則。法律時是事之理，包括自然的事也包括人類社會的事。（二）試論述西方法的法治理論答：1、西方的法治觀念經(jīng)歷了三個階段：第一階段：良法而治的觀念，以亞里士多德為代表。第二階段：規(guī)則法治觀念（形式法治觀念），以代雪、拉茲為代表，強(qiáng)調(diào)法律面前人人平等原則、司法獨(dú)立原則、罪刑法定原則、不溯及既往原則等。由于不關(guān)注法律之良惡，會產(chǎn)生不良后果。第三階段：軟法治觀念——社會法學(xué)派，主張法律不僅包含規(guī)則，還包括許多社會上的習(xí)慣等，這樣才是以眾人的智慧治理國家。2、地下是嚴(yán)老師的觀點(diǎn)：（1）人的社會性使人必須生活在社會中、協(xié)調(diào)內(nèi)部、處理問題，產(chǎn)生社會治理的概念，由于歷史上管理這些事物的都是強(qiáng)勢者，因此社會管理本質(zhì)上是一種社會治理，產(chǎn)生了社會治理的概念，任何社會都致力于建立一種強(qiáng)大的治理手段，一共5種手段：1、依據(jù)勢力；2、德治（統(tǒng)治者用道德教化的方式治理國家，運(yùn)用宣傳教育的方法）；3、術(shù)，即對勢力和德治正確使用的技術(shù)，合理靈活的利用手中的權(quán)力，善用