我國公司治理的現存問題

我國公司治理的現存問題

（一）內部治理有限

股東大會流于形式，不能對董事會進行有效約束。我國現階段的公司股權結構高度集中，“一股獨大”的現象背離了公司治理結構制度的基本理念和價值要求，股權過分集中在國家手中，且不能流通甚至把董事會凌駕于股東大會之上，出現“用手投票”失靈現象，并實際損害小股東的權益。

董事會功能不健全，運作不規(guī)范。我國上市公司中70%的公司董事會的任命與解聘直接來自于上級的行政命令而非董事會，由此造成董事會構成不合理，獨立董事所占比重小，多數為內部董事組成，這樣的董事會獨立性不強，現實中的董事會成員與執(zhí)行層人員高度重合，容易導致“內部人控制”，董事會下設的各種委員會沒有有效建立和運行。

監(jiān)事會監(jiān)控力度小，制度不健全。我國公司監(jiān)事會的設立處于和董事會并行的地位，直接向股東大會負責，主要職責是監(jiān)督董事會和經理人員的行為。但是，實踐中監(jiān)事會的功能都很有限。監(jiān)事會僅有監(jiān)督權而無控制權和戰(zhàn)略決策權，更無董事和經理的任免權。在規(guī)范公司治理結構方面往往以股東價值為導向，相對重視董事會的職能而忽視監(jiān)事會的作用，對監(jiān)事會的運作則規(guī)定得相對簡單，監(jiān)事開展監(jiān)督活動難以在法律上、操作中找到可行的依據，監(jiān)事會是我國公司監(jiān)督治理中最薄弱的環(huán)節(jié)。

報酬構成單一，經理人員激勵與約束不完善。經理激勵機制的核心是協(xié)調股東和經理之間的利益，以盡最大可能減少代理成本，實現股本利益最大化。我國大多數公司報酬構成單一，缺少長期激勵作用的股權激勵，這樣容易造成管理人員做出不利于股東利益的短期行為。

（二）外部治理有限

我國公司外部治理的作用尚不完善，外部的公司控制權市場由于國有股及法人股的流動性差，采用并購方式對公司進行的監(jiān)控作用有限，往往無法形成對管理層的并購約束。同樣，流通股票的比例較低，使股東“用腳投票”進行公司治理可能性減少。盡管公司的負債較高，在一定程度上依賴于銀行和金融機構，但債權人作為利益相關者沒有相關法律依據規(guī)定對公司進行監(jiān)控。經理市場的發(fā)育不良使經理市場對經理的制約作用有限。此外，公司治理的法制環(huán)境和文化環(huán)境也不完善。

由以上的分析可知，我國公司治理仍然存在許多迫切需要改進的問題，新公司法引進了很多新的制度，在公司治理上也作了調整，該調整對于改善我國公司治理現狀發(fā)揮了一定作用，但仍有不足之處。

新《公司法》對公司治理制度的完善

股東會法律制度的完善。加強和完善股東大會的權利和職能；完善了股東大會的召集和主持制度；改進股東大會決議瑕疵的法律救濟制度，并擴大了救濟范圍，并改變了救濟方式。

董事會法律制度的完善。完善董事會的表決制度；對法定代表人制度進行了完善和對董事長職權作了制約；完善了董事會的召集與主持、召開；對董事的選任也做了調整，規(guī)定上市公司須設立董事會秘書和獨立董事。

監(jiān)事會法律制度的完善。監(jiān)事會的職權得到擴大和充實，監(jiān)事會行使職權所必需的費用有了保障；對監(jiān)事會組成作了變革；完善監(jiān)事的運行，保障了監(jiān)事會會議的順利召開。

對公司中小股東法律保護的完善。規(guī)定股東的提案權和累積投票權，擴大股東知情權的范圍；完善了股東訴訟制度，此外，股東還享有解散公司的請求權。

對控制股東、公司經營者的約束和激勵制度的完善。針對我國控制股東濫權的現象，規(guī)定了對控制股東的制約制度和控制股東的義務及責任；健全董事、監(jiān)事、經理等高級管理人員的義務和責任制度，新公司法對追究董事、監(jiān)事、高級管理人員相關責任的程序做了保障。

完善我國公司治理結構的若干建議

（一）監(jiān)事會與獨立董事重疊的問題

新公司法正式確立了上市公司的獨立董事制度，而我國引進獨立董事的目的主要是因為：首先，緩解“一股獨大”的現象；其次，由于我國公司監(jiān)事會制度的失效，為了另辟蹊徑，求助于獨立董事制度的引進。但是，我國目前缺乏真正意義上的獨立董事市場，我國的獨立董事主要來自于高等學校和科研機構，而不象英美那樣主要來自于企業(yè)的管理人員。此外，由于我國上市公司普遍存在“一股獨大”的現象，為大股東以及大股東控制的治理機構提名和選舉獨立董事提供了可能，大股東為了實現自身利益，會選擇有利于反映自己意志的人員來擔任獨立董事，所以，很多獨立董事都是“花瓶董事”。由此，獨立董事的提名、選聘、薪酬都受控于大股東的手中，獨立董事自然也就難以做到真正獨立。

此外，我國在引入獨立董事制度的同時，保留了監(jiān)事會制度。監(jiān)事會制度與獨立董事的實質，都是公司內部的監(jiān)督制度，從職權上看，二者也存在部分交叉和不明確之處，兩者的職能存在諸多重疊。職能重疊意味著大家都管，大家亦可都不管，造成權責不明。如果發(fā)生問題，監(jiān)事會和獨立董事要么互相爭權要么互相推諉責任，結果是兩種監(jiān)督機制都不到位。

如何解決這一問題，筆者認為應保留并完善監(jiān)事會制度，著重強化其職權，舍棄獨立董事制度。原因在于：引進于英美模式的獨立董事制度，要有與之相適應的股權結構、法律制度、治理機制等外部環(huán)境。而目前，我國仍未建立配套實施的制度體系，缺乏與獨立董事制度相配套的專門委員會制度、責任追究制度、競爭性經理人制度和獨立董事市場，所以獨立董事制度很難發(fā)揮明顯的效用，收到良好的效果?，F階段只有通過完善監(jiān)事會來達到這一目的：

改善監(jiān)事會構成，提高監(jiān)事會的獨立性，擴大監(jiān)事會規(guī)模；提高監(jiān)事整體層次和專業(yè)素質；強化監(jiān)事會的監(jiān)督職權，包括對重大決策的建議否決權、對于董事和經理層人事的任免建議權、對公司財務的監(jiān)督檢查權、對利益相關者的保護權等；建立針對監(jiān)事的有效激勵約束機制，激勵的思路可以采取將監(jiān)事每年為公司挽回的損失中提取一定比例作為監(jiān)事的獎勵資金，并通過建立監(jiān)事問責制來有效約束監(jiān)事；監(jiān)事會的經費政策要更寬松，獨立寬松的經費政策能使監(jiān)事的監(jiān)督職能不因實際運作而受限制。

（二）重新構建董事會制衡格局以加強董事會的職能

上文筆者建議舍棄獨立董事制度，由此，對董事會的監(jiān)督就更是重中之重，雖然公司法第50條、109條均有規(guī)定，但是仍可繼續(xù)完善：

可以對經營管理層人員建立信譽登記制度，定期向外公布。建立高管人員人才庫，把合格的人員納入人才庫，并決定他們的薪酬計劃，這樣既可以對那些信譽好的高管人員給予精神上的激勵和物質上的保障，而對那些信譽不好的高管人員則可以有一定的約束作用。

要改變由于“一股獨大”帶來的董事行政任命方式，從董事產生機制上保證董事會行使職權的獨立性。

確保公司董事會成員與經理人員不能過分重合。很多公司的董事會成員兼任著經理，董事會對經理層的制約就邏輯地演變?yōu)樽晕冶O(jiān)督，這種監(jiān)督方式幾乎只是理論上的一廂情愿，因此要強化董事會與經營者之間的獨立性。

（三）優(yōu)化股權結構

首先，可以通過鼓勵公司的戰(zhàn)略投資者投資，以改善公司現有股權結構。其次，擴大培育機構投資者隊伍，包括各類投資基金、保險機構、信托機構為主的專業(yè)性金融機構。最后，對不需要不適合國家控股的行業(yè)，國有股要逐步退出，通過國有股的回購、轉換、轉讓、減持等方式達到優(yōu)化股權結構。

（四）完善財務報告和信息披露制度

完善財務報告和信息披露制度，重點要保障公司所有的財務信息及時、相關和可靠，這樣能有效減少治理基礎中信息不對稱的問題。

（五）設置獨立的中介機構

獨立的中介機構可以為投資機會的質量提供獨立的證明，通過中介機構對于財務信息的處理和分析，可以相對有效地監(jiān)督和規(guī)范經理人員的行動，或者是為投資者提供監(jiān)督信息。鑒于中介機構的重要性，他們常常會受到各種誘惑，因此要保證中介機構的獨立性就是我們矢志不渝的追求。

（六）高效的政府管制

政府的政策制定水平、管理過程的效率以及機構的廉潔性，對完善公司治理具有著重要的作用。政府管制的內容可以包括：通過立法調控專業(yè)的會計團體及其執(zhí)業(yè)，并監(jiān)督會計團體的審計，證監(jiān)會等部門也要對上市公司的年度報告和所披露的信息作出具體規(guī)定，隨時對市場行為進行監(jiān)控。

（七）健全的法律體系

完善公司治理基礎的法治建設包括了完善規(guī)范公司的外部環(huán)境和內部治理的法律建設，制衡經營者的市場法律，促使規(guī)范的股票市場與經理人市場的法律建設，高效完善的公司治理依賴于法律，依賴于有效的司法體系。

（八）社會利益相關者的監(jiān)督和參與

公司治理不應在局限于狹義的治理，公司治理應該要體現與尊重利益相關者的權利，有效的公司治理需要有社會各種專業(yè)人士和團體的積極參與，包括會計師、律師、信用評級機構、銀行、財經媒體、研究機構、消費者、供應商、雇員、政府和社區(qū)、環(huán)保團體等。這些專業(yè)人士與團體因其專業(yè)能力，提供金融與資本市場所需要的各種服務與信息，對促進公司的持續(xù)發(fā)展具有重要的意義。

（九）完善人力資本管理

我國目前公司的法人治理結構主要包括股東（大）會、董事會、監(jiān)事會三部分。這種法人治理結構體現了一種對出資者(股東)的負責態(tài)度，但是該結構只重視了物質出資的作用，卻忽略了人力資本的作用。而公司治理的完善與人力資本有密切的關系，其中人力資本管理是完善激勵與約束機制的核心問題。

所謂的人力資本一般是指體現于人身上的、由投資而產生的健康、體力、經驗、知識、能力的總和。要建構完善的公司治理結構、依賴于公司人力資本團體優(yōu)勢的發(fā)揮，包括經理人員在內的各級高管人員及其技術人員；依賴于他們積極性和創(chuàng)造性的充分發(fā)揮，從而確保企業(yè)物質資本和人力資本的最佳配置和高效使用，實現物質資本與人力資本的良性互動、協(xié)調發(fā)展。

因此，本文認為，可從以下視角完善人力資本管理：第一，完善人力資本的激勵機制，制定合理的薪酬模式，使人力資本價值得到最