第一章電子商務(wù)法

第一章電子商務(wù)法概述案例導(dǎo)讀：

互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)投訴量大增法律缺失是主要原因據(jù)中國消費者協(xié)會統(tǒng)計，2010年，互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)投訴量同比上升了68.7%，位居投訴增幅第2位在網(wǎng)上交易方面，海外代購存在的問題最多在團購方面欺詐網(wǎng)站以網(wǎng)游網(wǎng)站居多在網(wǎng)絡(luò)游戲交易網(wǎng)站方面第一節(jié)電子商務(wù)法的概念和特征

一、電子商務(wù)的基本涵義（一）電子商務(wù)的概念電子商務(wù)，指交易當事人或參與人利用現(xiàn)代信息技術(shù)和計算機網(wǎng)絡(luò)(包括互聯(lián)網(wǎng)、移動網(wǎng)絡(luò)或其他信息網(wǎng)絡(luò))所）進行的各類商業(yè)活動，包括貨物交易、服務(wù)交易和知識產(chǎn)權(quán)交易。從電子商務(wù)的概念可以看出其具有交易虛擬化、信息化與全球化、交易成本低且交易效率高等特點。電子商務(wù)按照參與主體的不同，大致可分為：企業(yè)之間電子商務(wù)（BusinesstoBusiness，簡稱B2B）；企業(yè)和消費者之間電子商務(wù)（BusinesstoConsumer，B2C）；個人之間電子商務(wù)（ConsumertoConsumer，C2C）；政府和企業(yè)之間電子商務(wù)（GovernmenttoBusiness，G2B）。（二）電子商務(wù)的特征1．電子商務(wù)是采用信息技術(shù)而開展的商務(wù)活動。2．電子商務(wù)的交易活動是在虛擬的網(wǎng)絡(luò)市場中完成。3．電子商務(wù)是“現(xiàn)代信息技術(shù)”和“商務(wù)活動”的結(jié)合。（三）電子商務(wù)與物流、資金流和信息流

電子商務(wù)的任何一筆交易都包含3種基本的“流”，即物流、資金流和信息流。1．物流2．資金流3．信息流（四）電子商務(wù)的基本構(gòu)成要素電子商務(wù)基于信息流、資金流和物流完成交易過程。1.電子商務(wù)平臺2.電子商務(wù)交易各方3.網(wǎng)上銀行4.電子認證機構(gòu)5.物流中心二、電子商務(wù)法的基本涵義（一）電子商務(wù)法的概念電子商務(wù)法是調(diào)整以數(shù)據(jù)電文為交易手段而形成的因交易形式所引起的商事關(guān)系的法律規(guī)范。電子商務(wù)是依托計算機及網(wǎng)絡(luò)進行貨物貿(mào)易和服務(wù)交易，并提供相關(guān)服務(wù)的商業(yè)形態(tài)。也就是說，只有通過互聯(lián)網(wǎng)進行的商業(yè)活動才歸屬于電子商務(wù)。與其相應(yīng)，電子商務(wù)法所解決的問題，均應(yīng)集中于計算機領(lǐng)域中發(fā)生的商事活動，如網(wǎng)絡(luò)通訊記錄與電子簽名效力的確認、認證機構(gòu)及其權(quán)利義務(wù)的確立等方面。（二）電子商務(wù)法的基本原則電子商務(wù)是新興的立法領(lǐng)域，除了遵循法律的一般原則外，還應(yīng)符合網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的新的法律原則。1.中立原則2．功能等同原則3．意思自治原則4．安全原則三、電子商務(wù)法的性質(zhì)（一）電子商務(wù)法所涉及的技術(shù)范圍電子商務(wù)法在考慮比較先進的通信技術(shù)，如電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件的同時，也應(yīng)考慮到適用于不太先進的通信技術(shù)（二）電子商務(wù)法所涉及的商務(wù)范圍從本質(zhì)上講，電子商務(wù)仍然是一種商務(wù)活動。（三）電子商務(wù)法是獨立的法的部門第二節(jié)國內(nèi)外電子商務(wù)立法概況一、國際社會電子商務(wù)立法概況（一）美國

尤他州1995年頒布的《數(shù)字簽名法》（UtahDigitalSignatureAct），是全世界范圍的第一部全面確立電子商務(wù)運行規(guī)范的法律文件。1997年克林頓公布了《全球電子商務(wù)統(tǒng)一框架》同年美國的《全球電子商務(wù)綱要》（二）聯(lián)合國的電子商務(wù)立法1.聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》1996年6月《電子商務(wù)示范法》，正式拉開全球電子商務(wù)立法的帷幕?！峨娮由虅?wù)示范法》是迄今為止世界上第一個關(guān)于電子商務(wù)的法律。該示范法共17條，包括：總則部分、電子商務(wù)在特定領(lǐng)域中的運用2.聯(lián)合國《電子簽字示范法》2001年，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會擇機通過《電子簽字示范法》，這是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會繼《電子商務(wù)示范法》之后，又一部專門針對電子商務(wù)制定的示范法。共12條，分別規(guī)定了電子簽字的適用范圍、定義、解釋、經(jīng)由協(xié)議的改動、符合簽字要求、認證服務(wù)提供人的行為等內(nèi)容（三）歐盟的電子商務(wù)立法

歐盟委員會于1997年提出了《歐洲電子商務(wù)行動方案》，為規(guī)范歐盟電子商務(wù)活動制定了框架；1998年又頒布《關(guān)于信息社會服務(wù)的透明度機制的指令》；1999年12月13日通過了《關(guān)于建立有關(guān)電子簽名共同法律框架的指令》（簡稱《電子簽名指令》），于2000年5月4日又通過了《關(guān)于內(nèi)部市場中與信息社會的服務(wù)，特別是與電子商務(wù)有關(guān)的若干法律問題的指令》（簡稱《電子商務(wù)指令》）。《電子簽名指令》和《電子商務(wù)指令》這兩部法律文件協(xié)調(diào)與規(guī)范了電子商務(wù)立法的基本內(nèi)容，構(gòu)成了歐盟國家電子商務(wù)立法的核心和基礎(chǔ)。（五）各國電子商務(wù)立法的特點1.立法為了促進電子商務(wù)發(fā)展2.電子商務(wù)立法的速度快3.立法的實踐性、兼容性二、我國電子商務(wù)的法制建設(shè)11.《電子銀行業(yè)務(wù)管理辦法》和《電子銀行安全評估指引》，2006年1月26日銀監(jiān)會發(fā)布，2006年3月1日起執(zhí)行。12.2000年發(fā)布，2003年修正，2006年再次修正的《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》13.2001年6月發(fā)布的《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》。專門涉及電子商務(wù)管轄規(guī)定的，目前就上述兩個司法解釋。

第三節(jié)電子商務(wù)法律關(guān)系一、電子商務(wù)法律關(guān)系的概念法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范產(chǎn)生的、以主體之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的形式表現(xiàn)出來的特殊的社會關(guān)系。法律關(guān)系由主體、內(nèi)容和客體三個要素構(gòu)成。電子商務(wù)法律關(guān)系是法律關(guān)系的一種，是指由電子商務(wù)法律規(guī)范所確認的電子商務(wù)活動中當事人之間的具有權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的經(jīng)濟關(guān)系。電子商務(wù)法律關(guān)系包括電子商務(wù)法律關(guān)系主體、電子商務(wù)法律關(guān)系客體和電子商務(wù)法律關(guān)系內(nèi)容等要素。電子商務(wù)法律關(guān)系必須同時具備這三個基本要素，缺一不可。如果變更其中任何要素，均會對電子商務(wù)法律關(guān)系產(chǎn)生影響。二、電子商務(wù)法律關(guān)系主體

電子商務(wù)法律關(guān)系的主體是指電子商務(wù)的各方參與者，是享有權(quán)利、承擔義務(wù)的當事人。在一個電子商務(wù)法律關(guān)系中一般存在著兩個或兩個以上的主體，其中權(quán)利的享有者稱為權(quán)利主體，義務(wù)的承擔者稱為義務(wù)主體，但一般情況下，當事人都是雙重身份。電子商務(wù)法律關(guān)系主體主要包括電子商務(wù)交易者、電子商務(wù)服務(wù)提供者、認證機構(gòu)、電子商務(wù)監(jiān)管者等。以上幾類當事人參與電子商務(wù)法律關(guān)系，必須按照相關(guān)的法律法規(guī)取得相應(yīng)的主體資格。（一）電子商務(wù)交易平臺常見的電子商務(wù)交易平臺服務(wù)提供者包括：網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商（ISP）、網(wǎng)絡(luò)接入提供商（IAP）、在線服務(wù)提供商（OSP）、應(yīng)用服務(wù)提供商（ASP）和網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商（ICP）。（二）電子商務(wù)交易者

電子商務(wù)交易是通過網(wǎng)絡(luò)進行的商業(yè)活動，其最基本的主體就是電子商務(wù)交易者。電子商務(wù)交易者是電子商務(wù)交易中就商品或服務(wù)進行直接交易的各方，即商品或服務(wù)的提供者和消費者，也就是商品或服務(wù)的賣方和買方當事人。電子商務(wù)法律的重要任務(wù)就是確保電子商務(wù)交易各方身份的真實性與合法性。（三）電子商務(wù)認證機構(gòu)電子商務(wù)認證機構(gòu)是在開放性的電子商務(wù)中為交易雙方提供身份驗證的第三方機構(gòu)，主要證明數(shù)據(jù)電文中電子簽名人的身份及其信用狀況，為用戶的電子簽名頒發(fā)電子簽名認證證書，從而消除交易雙方的疑慮，實現(xiàn)交易目的。它不僅要對進行電子商務(wù)的交易雙方負責，還要對整個電子商務(wù)的交易秩序負責。三、電子商務(wù)法律關(guān)系內(nèi)容

法律關(guān)系的內(nèi)容是指法律關(guān)系主體所享有的權(quán)利和承擔的義務(wù)，即法律權(quán)利和法律義務(wù)。電子商務(wù)法律關(guān)系內(nèi)容是指電子商務(wù)交易中當事人享有的權(quán)利和承擔的義務(wù)。電子商務(wù)主體在電子商務(wù)法律關(guān)系中依法享有自己為或者不為一定行為和要求他人為或者不為一定行為的權(quán)利。而各方的義務(wù)相對于權(quán)利而存在，其目的是為了滿足權(quán)利的需要，是各方的義務(wù)主體依法或依合同的規(guī)定為實現(xiàn)他人的利益而必須為一定行為或者不為一定行為的責任。不同的電子商務(wù)法律關(guān)系主體享有的權(quán)利和承擔的義務(wù)是各不相同的。（二）電子商務(wù)平臺服務(wù)提供者的權(quán)利與義務(wù)電子商務(wù)平臺服務(wù)提供者資格的取得，根據(jù)《中華人民共和國計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》第8條，必須具備以下條件：1.依法設(shè)立的企業(yè)法人或者事業(yè)法人；具有相應(yīng)的計算機信息網(wǎng)絡(luò)、裝備以及相應(yīng)的技術(shù)人員和管理人員；具有健全的安全保密管理制度和技術(shù)保護措施；符合法律和國務(wù)院規(guī)定的其他條件。2.電子商務(wù)服務(wù)提供者應(yīng)當認真負責地執(zhí)行買賣雙方委托的任務(wù)，并積極協(xié)助雙方當事人成交。3.買賣雙方之間各自因違約而產(chǎn)生的違約責任風(fēng)險應(yīng)由違約方承擔，而不應(yīng)由電子商務(wù)服務(wù)提供者承擔。（三）認證機構(gòu)在電子商務(wù)中的法律地位電子商務(wù)認證服務(wù)機構(gòu)扮演著一個買賣雙方簽約、履約的監(jiān)督管理的角色，買賣雙方有義務(wù)接受其監(jiān)督管理。在整個電子商務(wù)交易過程中，認證機構(gòu)有著不可替代的地位和作用。1.認證機構(gòu)的權(quán)利電子商務(wù)法律關(guān)系中，認證機構(gòu)的權(quán)利包括：收取服務(wù)費的權(quán)利，這是最基本的合同權(quán)利；要求證書所有者提交有關(guān)信息并保證這些信息的真實性權(quán)利；中止、廢止或撤銷證書的權(quán)利，即有權(quán)根據(jù)證書所有者的請求或根據(jù)情勢中止、廢止或撤銷證書的權(quán)利；損失賠償請求權(quán)，即由于證書所有者的過失給自己造成損失的，有權(quán)要求其賠償損失。2.認證機構(gòu)的義務(wù)在電子商務(wù)法律關(guān)系中，認證機構(gòu)的義務(wù)包括：頒發(fā)電子簽名認證證書的義務(wù)；使用安全、可靠的信息系統(tǒng)保存證書及證書信息的義務(wù)，四、電子商務(wù)法律關(guān)系客體電子商務(wù)法律關(guān)系客體，是指電子商務(wù)法律關(guān)系主體享有的權(quán)利和承擔的義務(wù)所指向的對象。在電子商務(wù)法律關(guān)系主體之間，為達到一定的商務(wù)目的而形成了相應(yīng)的法律關(guān)系，這種目的就是電子商務(wù)法律關(guān)系的客體。如有的是為了取得一定的財物，有的是為了提供一定的勞務(wù)或者完成一定的工作，有的是為了獲得一定的智力成果。（一）有形商品在現(xiàn)實生活中的任何有形商品或物品，包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)均可以通過電子商務(wù)進行交易。只不過目前通過網(wǎng)絡(luò)進行