教學(xué)課件：《經(jīng)濟法》(第三版)嚴(yán)成根

第一章經(jīng)濟法基理論

目錄

第一節(jié)經(jīng)濟法概述第二節(jié)經(jīng)濟法律關(guān)系第三節(jié)經(jīng)濟仲裁與經(jīng)濟訴訟第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)導(dǎo)入案例A百貨大樓與B服裝廠依法簽訂了加工10萬套服裝加工合同。合同簽訂后，由于市場變化，經(jīng)雙方協(xié)商同意減少加工5萬套，B服裝廠根據(jù)變更的合同進行了全面履行，雙方各自實現(xiàn)了合同的目標(biāo)。本案例涉及經(jīng)濟法律關(guān)系主體、客體和內(nèi)容等相關(guān)問題。第一節(jié)經(jīng)濟法概述一、經(jīng)濟法的概念第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)(一)經(jīng)濟法的產(chǎn)生經(jīng)濟法這個概念最早是由法國空想共產(chǎn)主義者摩萊里（Morelly）在其1755年所著《自然法典》一書中提出來的。1842年法國另一空想共產(chǎn)主義者德薩米（Dezamy）在其所著的《公有法典》一書中也使用了“經(jīng)濟法”這一概念。我國經(jīng)濟法概念的出現(xiàn)，最早是在1933年上海大東書局出版的《法律大辭典》中的一個“經(jīng)濟法”條目。真正大量正式使用經(jīng)濟法概念，始自1979年的中華人民共和國第五屆全國人民代表大會第二次會議文件。第一節(jié)經(jīng)濟法概述

經(jīng)濟法，是在市場經(jīng)濟體制條件下，調(diào)整國家為了矯正市場失靈而管理和調(diào)控經(jīng)濟活動所發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（二）經(jīng)濟法的概念第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第一節(jié)經(jīng)濟法概述

經(jīng)濟法的調(diào)整對象是經(jīng)濟法促進、限制、取締和保護的社會關(guān)系的范圍，或者說是國家用經(jīng)濟法的形式干預(yù)社會經(jīng)濟關(guān)系的范圍。包括以下內(nèi)容：（一）國家干預(yù)市場經(jīng)濟法運行過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系（二）國家在經(jīng)濟調(diào)控中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系（三）國家規(guī)范經(jīng)濟組織過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系二、經(jīng)濟法的調(diào)整對象第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第一節(jié)經(jīng)濟法概述

（一）經(jīng)濟法是一個獨立的法律部門（二）經(jīng)濟法是一個重要的法律部門（三）經(jīng)濟法與行政法的關(guān)系三、經(jīng)濟法的地位第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第二節(jié)經(jīng)濟法律關(guān)系（一）經(jīng)濟法律關(guān)系的概念

經(jīng)濟法律關(guān)系是法律關(guān)系的一種，是指根據(jù)經(jīng)濟法律規(guī)范的規(guī)定和調(diào)整而形成的人們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。經(jīng)濟法律關(guān)系同其他法律關(guān)系一樣，都由三個基本要素構(gòu)成，即主體、內(nèi)容和客體。（二）經(jīng)濟法律關(guān)系的特點

1.經(jīng)濟法律關(guān)系是一種思想意志關(guān)系。

2.經(jīng)濟法律關(guān)系是受經(jīng)濟法律規(guī)范調(diào)整的社會經(jīng)濟關(guān)系。

3.經(jīng)濟法律關(guān)系是具有經(jīng)濟內(nèi)容的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。一、經(jīng)濟法律關(guān)系的概念第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第二節(jié)經(jīng)濟法概述（一）經(jīng)濟法主體的概念經(jīng)濟法主體，是指以自己的名義參加經(jīng)濟法律關(guān)系，享受經(jīng)濟權(quán)利，承擔(dān)經(jīng)濟義務(wù)的當(dāng)事人。（二）經(jīng)濟法主體資格經(jīng)濟法律關(guān)系的主體必須具有經(jīng)濟活動的法定資格，即必須具備經(jīng)濟法上的權(quán)利能力和行為能力。權(quán)利能力，是指經(jīng)濟法主體所具有的參加經(jīng)濟法律關(guān)系、享受經(jīng)濟權(quán)利和經(jīng)濟民事義務(wù)的資格。行為能力，是指經(jīng)濟法律關(guān)系主體以自己的行為取得經(jīng)濟權(quán)利和承擔(dān)經(jīng)濟義務(wù)的資格。二、經(jīng)濟法律關(guān)系的主體第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第二節(jié)經(jīng)濟法律關(guān)系（三）經(jīng)濟法主體范圍國家機關(guān)濟組織和社會團體經(jīng)濟組織的內(nèi)部機構(gòu)和有關(guān)人員個人二、經(jīng)濟法律關(guān)系的主體第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)案例分析1－1

法人的行為能力【案情】甲乙共同成立順發(fā)搬家有限責(zé)任公司。在一次搬運過程中，公司員工丙、丁不慎將客戶窗臺上的一盆花碰落，恰好砸到行人戊的頭上，戊要求順發(fā)搬家公司支付醫(yī)療費及其它費用人民幣10萬元?！締栴}】戊所受到的損害應(yīng)由誰承擔(dān)？【解析】應(yīng)當(dāng)由順發(fā)搬家有限責(zé)任公司承擔(dān)責(zé)任。《民法通則》第43條和《民法通則意見》第58條規(guī)定，企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人名義從事的經(jīng)營活動，給他人造成經(jīng)濟損失的，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。本案中，丙、丁是順法公司的工作人員，其在執(zhí)行職務(wù)過程中的行為應(yīng)由所在的企業(yè)法人承擔(dān)責(zé)任。第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第二節(jié)經(jīng)濟法律關(guān)系

經(jīng)濟法律關(guān)系的內(nèi)容是指經(jīng)濟權(quán)利和經(jīng)濟義務(wù)，也就是經(jīng)濟法律關(guān)系主體享有的經(jīng)濟權(quán)利和承擔(dān)的經(jīng)濟義務(wù)。（一）經(jīng)濟權(quán)利

經(jīng)濟權(quán)利是指經(jīng)濟法律關(guān)系主體依法具有的自己為一定行為或不為一定行為和要求他人為一定行為或不為一定行為的資格。構(gòu)成：1.經(jīng)濟職權(quán)；2.財產(chǎn)所有權(quán)；3.企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)；4.經(jīng)濟請求權(quán)。三、經(jīng)濟法律關(guān)系的內(nèi)容第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第二節(jié)經(jīng)濟法律關(guān)系（二）經(jīng)濟義務(wù)經(jīng)濟義務(wù)是指經(jīng)濟法律關(guān)系主體依法為滿足權(quán)利主體的要求必須為一定行為或不為一定行為的責(zé)任。

1.貫徹黨的路線、方針、政策；

2.遵守國家法律和計劃的要求；

3.不得違背國家利益和社會公共利益；

4.履行經(jīng)濟管理的職責(zé)；

5.完成國家指令性計劃，繳納稅金；

6.全面履行法律規(guī)定的義務(wù)或約定的義務(wù)；

7.不得侵犯其他經(jīng)濟法主體的合法權(quán)益三、經(jīng)濟法律關(guān)系的內(nèi)容第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第二節(jié)經(jīng)濟法律關(guān)系

經(jīng)濟法律關(guān)系的客體是指經(jīng)濟法律關(guān)系主體的經(jīng)濟權(quán)利和經(jīng)濟義務(wù)所共同指向的對象，是經(jīng)濟權(quán)利和經(jīng)濟義務(wù)的載體和目標(biāo)。（一）物指可為人們控制的、具有一定經(jīng)濟價值和實物形態(tài)的生產(chǎn)資料和消費資料。物可以是自然物，如土地、礦藏、水流、森林；也可以是人造物，如建筑物、機器等；還可以是財產(chǎn)物品的一般表現(xiàn)形式——貨幣及有價證券。四、經(jīng)濟法律關(guān)系的客體第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第二節(jié)經(jīng)濟法律關(guān)系

（二）智力成果它是指人們通過腦力勞動創(chuàng)造的能夠帶來經(jīng)濟價值的精神財富，如著作、發(fā)現(xiàn)、發(fā)明、設(shè)計等。智力成果是一種精神形態(tài)的客體，是一種思想或者技術(shù)方案，不是物，但通常有物質(zhì)載體。四、經(jīng)濟法律關(guān)系的客體第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第二節(jié)經(jīng)濟法律關(guān)系

（三）行為作為法律關(guān)系的客體不是指人們的一切行為，而是指法律關(guān)系的主體為達到一定目的所進行的作為(積極行為)或不作為(消極行為)，如生產(chǎn)經(jīng)營行為、經(jīng)濟管理行為、完成一定工作的行為和提供一定勞務(wù)的行為等。四、經(jīng)濟法律關(guān)系的客體第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第二節(jié)經(jīng)濟法律關(guān)系第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)主體內(nèi)容客體自然人：公民、外國人、無國籍人、自然人性質(zhì)的特殊主體法人：企業(yè)法人、事業(yè)法人、機關(guān)法人、社團法人國家權(quán)利：可以放棄義務(wù)：必須履行物：自然物、人造物、一般等價物非物質(zhì)財富：知識產(chǎn)品、道德產(chǎn)品行為：積極行為、消極行為人身：活人的整個身體不是客體經(jīng)濟法律關(guān)系第二節(jié)經(jīng)濟法律關(guān)系(一)經(jīng)濟法律事實的含義經(jīng)濟法律事實是指引起經(jīng)濟法律關(guān)系發(fā)生、變更或終止的客觀情況。

(二)經(jīng)濟法律事實的分類

1.法律行為

2.法律事件五、經(jīng)濟法律關(guān)系的發(fā)生、變更和消滅第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)案例分析1－2

引起經(jīng)濟法律關(guān)系終止的法律事實

【案情】某農(nóng)場與某公司簽訂了一份買賣合同，由某農(nóng)場主向某公司出售新米200噸，并約定10月收割以后就交貨。但是8月份發(fā)生水災(zāi)，將農(nóng)場所有的稻田都淹沒，造成農(nóng)場10月不可能交貨。為此某農(nóng)場要求解除了雙方的買賣合同。

【問題】分析經(jīng)濟法律關(guān)系終止的法律事實是否存在？

【解析】經(jīng)濟法律事實是指引起經(jīng)濟法律關(guān)系發(fā)生、變更或終止的客觀情況。本案中在某農(nóng)場與某公司之間的買賣法律關(guān)系中，水災(zāi)這一事件導(dǎo)致雙方簽訂的合同無法履行，是引起雙方經(jīng)濟法律關(guān)系終止的法律事實。第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第三節(jié)經(jīng)濟仲裁與經(jīng)濟訴訟（一）經(jīng)濟仲裁的概述1.經(jīng)濟仲裁，是指經(jīng)濟糾紛的雙方當(dāng)事人通過訂立仲裁協(xié)議，自愿其將經(jīng)濟活動中發(fā)生的糾紛提交仲裁機構(gòu)作出裁決，雙方必須執(zhí)行的一種解決糾紛的方法。的概念

2.經(jīng)濟的原則（1）自愿原則（2）獨立仲裁原則（3）合理合法原則（4）一裁終局原則一、經(jīng)濟仲裁第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第三經(jīng)濟仲裁與經(jīng)濟訴訟（二）仲裁協(xié)議1.仲裁協(xié)議的概念仲裁協(xié)議是指雙方當(dāng)事人自愿把他們之間可能發(fā)生或者已經(jīng)發(fā)生的經(jīng)濟糾紛提交仲裁機構(gòu)裁決的書面約定。2.仲裁協(xié)議的內(nèi)容一、經(jīng)濟仲裁第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)

請求仲裁的意思表示；

仲裁事項；

選定的仲裁委員會。

第三節(jié)經(jīng)濟仲裁與經(jīng)濟訴訟（二）仲裁協(xié)議3.仲裁協(xié)議的效力（1）對當(dāng)事人的效力——排斥起訴權(quán)（2）對仲裁機構(gòu)的效力——獲取仲裁管轄權(quán)并限定仲裁范圍（3）對法院的效力——排除司法管轄權(quán)一、經(jīng)濟仲裁第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第三節(jié)經(jīng)濟仲裁與經(jīng)濟訴訟（二）仲裁協(xié)議仲裁協(xié)議的無效的情形:

(1)約定的仲裁事項超出法律規(guī)定的仲裁范圍的；

(2)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議；

(3)一方采取脅迫手段，迫使對方訂立仲裁協(xié)議的。仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。

一、經(jīng)濟仲裁第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)（三）仲裁機關(guān)——仲裁委員會

性質(zhì)：民間性組織

仲裁委員會不按行政區(qū)域，獨立于行政機，與行政機關(guān)沒有隸屬關(guān)系。仲裁委員會之間地位平等，相互之間沒有隸屬關(guān)系。

第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第三節(jié)經(jīng)濟仲裁與經(jīng)濟訴訟一、經(jīng)濟仲裁案例分析1－3仲裁協(xié)議的效力與仲裁原則

【案情】甲公司和乙公司簽訂了一份購買鋼材的合同。雙方約定，如發(fā)生糾紛，應(yīng)提交給仲裁委員會仲裁。在該合同履行的過程中因鋼材質(zhì)量問題發(fā)生爭議，乙公司要求甲公司賠償損失。乙公司遂向A地仲裁機構(gòu)申請仲裁并獲裁決支持。甲公司對該裁決不服，決定向上級仲裁機構(gòu)申請二次裁決，以維護自己的合法權(quán)益。

【問題】（1）若該合同被確認(rèn)為無效，合同中的仲裁條款是否有效？（2）甲公司欲提起二次裁決是否有法律依據(jù)？第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)案例分析1－3

【解析】（1）根據(jù)《中華人民共和國仲裁法》的規(guī)定，仲裁協(xié)議具有相對獨立性，即使引起爭議的合同已經(jīng)變更、終止、被解除或被確認(rèn)為無效，合同中仲裁條款的效力均不受影響，當(dāng)事人仍可據(jù)此申請仲裁。（2）仲裁實行一裁終局的制度，裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。仲裁委員會之間地位平等，相互之間沒有隸屬關(guān)系。因此，根據(jù)一裁終局原則，甲公司決定再次申請仲裁沒有法律依據(jù)，通過這一途徑解決爭議是不可行的。第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第三節(jié)經(jīng)濟仲裁與經(jīng)濟訴訟（四）仲裁程序

1.申請與受理2.仲裁庭的組成（五）仲裁審理與裁決

1.審理2.裁決(六)仲裁的撤銷與執(zhí)行

1.仲裁的撤銷2.仲裁的執(zhí)行一、經(jīng)濟仲裁第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第三節(jié)經(jīng)濟仲裁與經(jīng)濟訴訟（一）經(jīng)濟訴訟的概述1.經(jīng)濟訴訟的概念經(jīng)濟訴訟，是指發(fā)生經(jīng)濟糾紛的當(dāng)事人請求人民法院依照法定程序進行審理并作出裁判，以解決雙方爭議的活動。2.經(jīng)濟訴訟的基本制度(1)合議制度(2)公開審判制(3)回避制度(4)兩審終審制度二、經(jīng)濟訴訟第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第三節(jié)經(jīng)濟仲裁與經(jīng)濟訴訟（二）經(jīng)濟訴訟案件的管轄經(jīng)濟案件的管轄，是指人民法院系統(tǒng)內(nèi)上下級法院或者同級人民法院之間受理第一審經(jīng)濟爭議案件的分工和權(quán)限。經(jīng)濟爭議案件的管轄?wèi)?yīng)適用《民事訴訟法》關(guān)于級別管轄、地域管轄、移送管轄、指定管轄和轉(zhuǎn)移管轄的一般規(guī)定。

二、經(jīng)濟訴訟第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第三節(jié)經(jīng)濟仲裁與經(jīng)濟訴訟（二）經(jīng)濟訴訟程序在人民法院審理經(jīng)濟爭議案件的程序上，除基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單案件適用簡易程序外，均適用普通程序。1.第一審普通程序2.第二審程序3.審判監(jiān)督程序4.執(zhí)行程序二、經(jīng)濟訴訟第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)案例分析1-4

協(xié)議管轄

【案情】A縣、B縣、C縣和D縣四縣都是某市的市轄縣。2014年10月，A縣的一家商場與B縣的一家電子公司在C縣簽訂了一份電子元件的購銷合同，貨款總價為10萬元。該批貨物存放在D縣境內(nèi)，合同約定由作為買方的商場到D縣提貨。雙方當(dāng)事人約定因該合同產(chǎn)生的爭議將通過訴訟途徑解決，并在合同中約定了管轄法院。

【問題】（1）雙方當(dāng)事人可以選擇哪些地方的法院作為該案的管轄法院？當(dāng)事人協(xié)議選擇管轄法院時應(yīng)當(dāng)遵循的原則是什么？（2）若當(dāng)事人沒有約定管轄法院，則因該合同而產(chǎn)生的爭議應(yīng)由何地法院管轄？第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)案例分析1-4

【解析】（1）該案的雙方當(dāng)事人可以選擇A縣、B縣、C縣和D縣的基層法院作為管轄法院?！睹袷略V訟法》第34條規(guī)定：“合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！痹撛摪覆粚儆谥屑壢嗣穹ㄔ汗茌牐膊粚儆趯俟茌?，當(dāng)事人選擇A縣、B縣、C縣和D縣的法院管轄因該合同而發(fā)生的爭議，并不違背級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。（2）若當(dāng)事人在合同中沒有約定管轄法院，爭議發(fā)生后也沒有達成書面的確定管轄協(xié)議，則該案由被告住所地B縣人民法院或者合同履行地D縣法院管轄。第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)導(dǎo)入案例分析本案例經(jīng)濟法主體是某百貨大樓和某服裝廠，客體為10萬套服裝，內(nèi)容為主體雙方依照本合同所產(chǎn)生的各種權(quán)利和義務(wù)。合同簽訂后，由于市場變化，經(jīng)雙方協(xié)商同意減少加工5萬套服裝，使得原合同法律關(guān)系變更。合同變更后，雙方重合同、守信用，認(rèn)真履行了合同規(guī)定的各項義務(wù)，確保了雙方簽訂合同的目的的實現(xiàn)。第一章經(jīng)濟法基礎(chǔ)第二章公司法目錄

第一節(jié)公司法概述第二節(jié)公司的對登記管理第三節(jié)有限責(zé)任公司第四股份有限公司第五節(jié)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員資格、義務(wù)和責(zé)任第六節(jié)公司債券第七節(jié)公司財務(wù)、會計制度第八節(jié)公司的合并、分立、增資、減資第九節(jié)公司的解散與清算導(dǎo)入案例：

甲股份有限公司(以下簡稱甲公司)董事會由7名董事組成。某日，公司董事長張某召集并主持召開董事會會議，出席會議的共6名董事，董事會會議作出如下決議：(1)增選職工代表李某為監(jiān)事;(2)為拓展市場，成立乙分公司;(3)決定為其子公司丙與A企業(yè)簽訂的買賣合同提供連帶責(zé)任保證，該保證的數(shù)額超過了公司章程規(guī)定的限額。在討論該保證事項時，只有董事趙某投了反對票，其意見已被記載于會議記錄。其他董事均認(rèn)為丙公司經(jīng)營狀況良好，信用風(fēng)險不大，對該保證事項投了贊成票。出席會議的全體董事均在會議記錄上簽了名。乙分公司依法成立后，在履行與丁公司的買賣合同過程中與對方發(fā)生糾紛，被訴至法院。法院判決乙分公司賠付貨款并承擔(dān)訴訟費用。乙分公司無力清償，丁公司轉(zhuǎn)而請求甲公司承擔(dān)責(zé)任。丙公司在其與A企業(yè)簽訂的買賣合同債務(wù)履行期屆滿后未履行債務(wù)，A企業(yè)要求甲公司承擔(dān)保證責(zé)任。甲公司因承擔(dān)保證責(zé)任而遭受嚴(yán)重損失。根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，回答下列問題：(1)董事會會議決議增選職工代表李某為監(jiān)事是否符合法律規(guī)定?

(2)丁公司請求甲公司承擔(dān)責(zé)任是否符合法律規(guī)定?(3)對于甲公司因承擔(dān)保證責(zé)任而遭受的損失，與會董事應(yīng)如何承擔(dān)法律責(zé)任?該案例相關(guān)的法律事務(wù)，通過本章相關(guān)內(nèi)容的學(xué)習(xí)能夠找到答案。第二章公司法第一節(jié)公司法概述（一）公司的概念

1．公司的概念公司是指依法設(shè)立的，以營利為目的，具有法人資格的經(jīng)濟實體。2.特征(1）公司是依法定條件、法定程序設(shè)立的社會組織；(2)公司具有營利性，以營利為目的；(3)公司以股東出資為基礎(chǔ)設(shè)立；(4)公司具有法人資格，具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，獨立承擔(dān)民事責(zé)任。一、公司的概念和種類第二章公司法第一節(jié)公司法概述(二)公司的分類1.以公司資本結(jié)構(gòu)和股東對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任方式為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為無限責(zé)任公司、兩合公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司。2.以公司成立基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為：資合公司、人合公司、資合兼人合公司3.以公司組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)分類：母公司和子公司、總公司和分公司

一、公司的概念和種類第二章公司法第一節(jié)公司法概述（一）公司法的概念公司法是規(guī)定公司的法律地位，調(diào)整公司組織關(guān)系，規(guī)范公司在設(shè)立、變更和終止過程中組織行為的法律規(guī)范的總稱?，F(xiàn)行《公司法》是2013年12月28日第十二屆全國我民代表大會常務(wù)委員會第六次會議第三次修訂，2014年3月1日實施。（二）公司法的性質(zhì)公司法是組織法和行為法的結(jié)合。（三）公司法人財產(chǎn)權(quán)公司作為企業(yè)法人，享有法人財產(chǎn)權(quán)二、司法概念和性質(zhì)第二章公司法律制度第二節(jié)公司的登記管理

（一）概念

公司登記是國家賦予公司法人資格與企業(yè)經(jīng)營資格，并對公司的設(shè)立、變更、注銷加以規(guī)范、公示的法律行為。

（二）內(nèi)容

1.登記機關(guān)

2.登記事項

3.登記申請第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（一）有限責(zé)任公司設(shè)立條件1.股立符合法定人數(shù)2.有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額3.股東共同制定公司章程4.有公司的名稱、有符合公司章程的組織機構(gòu)5.有公司住所一、有限責(zé)任公司的設(shè)立第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（二）有限責(zé)任公司設(shè)立程序（1）訂立公司章程（2）股東認(rèn)繳出資（3）申請設(shè)立登記一、有限責(zé)任公司的設(shè)立第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（一）股東會1．股東會的性質(zhì)股東會是有限責(zé)任公司的權(quán)力機關(guān)，由全體股東組成，股東是按其所認(rèn)繳出資額向有限責(zé)任公司繳納出資的人。二、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（一）股東會2．股東會的職權(quán)；(1)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；(2)選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；(3)審議批準(zhǔn)董事會的報告；(4)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；(5)審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；二、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（一）股東會2．股東會的職權(quán)；(6)審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；(7)對公司增加或者減少注冊資本做出決議；(8)對發(fā)行公司債券做出決議；(9)對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式做出決議；(10)修改公司章程；(11)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。二、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（一）股東會3．股東會會議召開股東會會議，分為定期會議和臨時會議。股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應(yīng)當(dāng)按照公司章程規(guī)定按時召開，一般每年召開一次。臨時會議是在遇到特別情況下認(rèn)為需要召開而召開。代表1/10以上有表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開監(jiān)時會議的，應(yīng)當(dāng)召開監(jiān)時會議。召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開十五日前通知全體股東。二、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（一）股東會4．股東會會議的決議股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。股東會的議事方式和表決程序除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。二、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（二）董事會1．董事會的組成董事會是有限責(zé)任公司常設(shè)性經(jīng)營決策機構(gòu)和業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)。董事會成員為3—13人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。二、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（二）董事會

2．董事會的職權(quán)有限責(zé)任公司董事會行使以下職權(quán)：（1）召集股東會會議，并向股東會報告工作；（2）執(zhí)行股東會的決議；（3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

二、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（二）董事會

2．董事會的職權(quán)（6）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；（7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（8）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；（9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人及其報酬事項；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。二、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（二）董事會

2．董事會的職權(quán)（6）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；（7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（8）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；（9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人及其報酬事項；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。二、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司3.董事會的會議董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。4.董事會決議

董事會決議的表決，實行一人一票。董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定做成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。

二、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（三）有限責(zé)任公司的經(jīng)理有限責(zé)任公司的經(jīng)理是負責(zé)公司日常經(jīng)營管理工作的高級管理人員，有限責(zé)任公司經(jīng)理行使下列職權(quán)：（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；（2）組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；（3）擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案；（4）擬訂公司的基本管理制度；

二、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（三）有限責(zé)任公司的經(jīng)理（5）制定公司的具體規(guī)章；（6）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人；（7）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的其他管理人員；（8）董事會授予的其他職權(quán)二、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（四）監(jiān)事會1．監(jiān)事會的性質(zhì)監(jiān)事會是有限責(zé)任公司的常設(shè)監(jiān)督機關(guān)，行使監(jiān)督職能，監(jiān)事會對股東會負責(zé)，并向其報告工作。有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1至2名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。

二、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（四）監(jiān)事會

2．監(jiān)事會會議

監(jiān)事會每年至少召開一次會議，監(jiān)事會可以提議召開臨時臨事會會議。

3.臨事會的職權(quán)（1）檢查公司財務(wù)；（2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；二、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（四）監(jiān)事會

2．監(jiān)事會的職權(quán)（3）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（4）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；（5）向股東會會議提出提案；（6）依照本法第152條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；（7）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

二、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度

有限責(zé)任公司的設(shè)立﹝案情﹞2013年4月，某食品公司與某農(nóng)業(yè)技術(shù)研究院共同設(shè)立從事食品生產(chǎn)的甲有限責(zé)任公司，協(xié)議內(nèi)容為：（1）公司注冊資本為1000萬元，食品公司以貨幣出資，金額200萬元，另外以某食品商標(biāo)作價300萬元，研究所新型食品加工專利技術(shù)出資，該技術(shù)作價500萬元（有評估機構(gòu)出具的評估證明）。（2）公司董事會由5名董事組成，分別由雙方按出資比例選派。董事長由食品公司推薦，公司的經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人由董事長直接任命。（3）雙方按2：5的出資比例分享利潤、支付設(shè)立費用，分擔(dān)風(fēng)險。根據(jù)《公司法》規(guī)定，上述事實及有關(guān)規(guī)定哪些不符合要求？﹝問題﹞（1）出資方式是否符合法律規(guī)定？（2董事長產(chǎn)生方式是否符合法律規(guī)定？（3）公司的利潤分配方式是否合規(guī)？案例分析2-1第二章公司法律制度

有限責(zé)任公司的設(shè)立﹝解析﹞（1）食品公司與研究所的協(xié)議中，貨幣出資低于注冊資本的30%，因此不符合《公司法》規(guī)定，應(yīng)當(dāng)調(diào)整。（注意新舊公司法的不同規(guī)定）（2）董事會的組成人數(shù)為5人，由雙方按出資比例選派合法，但董事長的產(chǎn)生方式不正確，不應(yīng)由一方股東選派，而應(yīng)當(dāng)雙方協(xié)商產(chǎn)生。經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人由董事長任命的作法不正確，應(yīng)該由董事會聘任。（3）有限責(zé)任公司股東以出資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險，而不是按照合同約定比例。案例分析2-1第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（一）國有獨資公司的概念和特征

1．國有獨資公司的概念

國有獨資公司是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。

2．國有獨資公司的主要特征(1)股東單一性;(2)單一股東特定性。三、國有獨資公司特別規(guī)定第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（二）國有獨資公司的組織機構(gòu)

1．國有獨資公司的權(quán)力機構(gòu)國有獨資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。

2．國有獨資公司的董事會國有獨資公司設(shè)董事會，為公司的執(zhí)行機關(guān)。董事的人選來自兩個方面，一是由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門，按照董事會的任期委派；二是公司職工代表，由公司職工選舉產(chǎn)生，董事會的任期每屆為3年。

三、國有獨資公司特別規(guī)定第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（二）國有獨資公司的組織機構(gòu)

3．監(jiān)事會國有獨資公司設(shè)監(jiān)事會，作為公司的監(jiān)督機構(gòu)，國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。

三、國有獨資公司特別規(guī)定第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（一）一人有限公司的概念一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。四、一人有限責(zé)任公司第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（二）一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定（1）一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司，該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。（2）一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。（3）一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。（4）一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。（5）一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司的債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。四、一人有限公司第二章公司法律制度第三節(jié)有限責(zé)任公司（一）股權(quán)股東的股權(quán)是基于股東資格而享有的權(quán)利。（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指公司股東依法將自己的股份讓渡給他人，使他人成為公司股東的民事法律行為。（三）股權(quán)回購股份有限公司以合理的價格收購本公司的股權(quán)。

五、有限責(zé)任公司股權(quán)第二章公司法律制度第四節(jié)股份有限公司（一）設(shè)立條件1.發(fā)起人符合法定人數(shù)。2.有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額或者募集的實收股本總額。3.股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。4.發(fā)起人制訂公司章程,采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會通過。5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)。

6.有公司住所。一、股份有限公司的設(shè)立第二章公司法律制度第四節(jié)股份有限公司（二）設(shè)立方式股份有限公司的設(shè)立方式有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種類型。(1)發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。（2）募集設(shè)立是公司發(fā)起人認(rèn)購公司就發(fā)等股份一部分，其余向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立的公司。一、股份有限公司的設(shè)立第二章公司法律制度第四節(jié)股份有限公司（三）設(shè)立程序以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)足章程規(guī)定的股份，選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會向公司登記機關(guān)辦理登記，公司登記對符合登記條件，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起30日內(nèi)主持辦開創(chuàng)立大會，董事會負責(zé)辦理公司登記事宜，公司登記對符合登記條件，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。二、股份有限公司的設(shè)立第二章公司法律制度第四節(jié)股份有限公司（一）股東大會

1．股東大會的性質(zhì)及其組成股東大會為股份有限公司必須設(shè)立的機關(guān)，是股份有限公司的最高權(quán)力機關(guān)，股東大會由全體股東組成。

2．股東大會的職權(quán)《公司法》中關(guān)于有限責(zé)任公司股東會職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司股東大會。二、股份有限公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度第三節(jié)股份有限公司（一）股東大會

3．股東大會形式股份有限公司股東大會分為年會和臨時股東大會兩種。年會是依照法律和公司章程的規(guī)定每年按時召開的股東大會?！豆痉ā芬?guī)定，股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開1次年會。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在2個月內(nèi)召開臨時股東大會：(1)董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時；(2)公司未彌補的虧損達實收股本總額1/3時；(3)單獨或者合計持有公司10%時；(4)董事會認(rèn)為必要時；(5)監(jiān)事會提議召開時；(6)公司章程規(guī)定的其他情形。二、股份有限公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度第三節(jié)股份有限公司（一）股東大會

3．股東大會決議股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。二、股份有限公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度第四節(jié)股份有限公司（二）董事會

1．董事會的性質(zhì)及組成董事會是股份有限公司必設(shè)的業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營決策機構(gòu)，對股東會負責(zé)，董事會由全體董事組成，股份有限公司董事成員為5—19人，董事的任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年，董事可連選連任。

2．董事會的職權(quán)股份有限公司的董事會的職權(quán)和有限責(zé)任公司的董事會職權(quán)一致。二、股份有限公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度

股份有限公司董事職權(quán)﹝案情﹞某股份有限公司董事會由11名董事組成。2014年10月12日公司董事長李某召集并主持召開董事會會議，出席會議的共8名董事，另有3名董事因事請假。董事會會議討論了下列事項，經(jīng)表決有6名董事同意，2名董事反對。（1）鑒于公司董事會成員工作任務(wù)加重，決定給每位董事漲工資30%；（2）鑒于公司的財務(wù)會計工作日益繁重，擬將財務(wù)科升級為財務(wù)部，并向社會公開招聘會計人員3名，招聘會計人員事宜及財務(wù)科升格為財務(wù)部的方案報股東大會表決。案例分析2－2第二章公司法律制度﹝問題﹞（１）該公司董事會的召開和表決程序是否合法？（２）該公司董事會決議給每位董事漲工資的決定是否合法？（３）將財務(wù)科升格為財務(wù)部是否要報經(jīng)股東大會批準(zhǔn)？﹝解析﹞（1）該出公司董事會會議的召開和表決程序符合法律規(guī)定。按照公司法的規(guī)定，股份有限公司董事會須有1/2以上的董事出席方可舉行，董事會會議由董事長召集并主持；董事會決議須經(jīng)全體董事過半數(shù)通過。（2）董事會決議給每位董事漲工資的決定違法。按照公司法的規(guī)定，決定董事的報酬屬于公司股東大會的職權(quán)。（3）董事會將公司財務(wù)科升格為財務(wù)部的方案不需經(jīng)股東大會表決，公司董事會有權(quán)決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置。案例分析2－2第二章公司法律制度第四節(jié)股份有限公司（二）董事會

3．董事會會議的召開董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。股份有限公司董事會會議由1/2以上的董事出席方可舉行，會議由董事長主持。代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會會議。董事會召開臨時會議，可以另定召集董事會的通知方式和通知時限。

二、股份有限公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度第四節(jié)股份有限公司（二）董事會

4．董事會的決議董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會決議，必須經(jīng)全體董事不定過半數(shù)通過。董事會決議表決方式，實行一人一票。董事會會議，應(yīng)由董事本人出席；董事因故不能出席，可書面書委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。二、股份有限公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度案例分析2－3董事會議事規(guī)則

﹝案情﹞甲、乙、丙、丁四個國有企業(yè)和戊有限責(zé)任公司共同出資設(shè)立某股份有限公司，注冊資本為8000萬元。2014年8月1日，該股份有限公司召開的董事會會議，會議程序如下：（1）該公司共有7名董事，有5人出席。列席本次董事會的監(jiān)事A向會議提交另一名因故不能到會的董事所出具的代為行使表決權(quán)的委托書，該委托書委托A代為行使本次董事會的表決權(quán)。（2）董事會會議結(jié)束后，所有決議事項均載入會議記錄，并由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。

﹝問題﹞該公司董事會會議議事規(guī)則是否合規(guī)？第二章公司法律制度案例分析2－3

﹝解析﹞（1）A不能接受委托代為行使表決權(quán)。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議的，可以書面委托其他董事代為出席。但A為監(jiān)事，不是董事，不能代為行使表決權(quán)。（２）董事會會議記錄存在不妥之處。根據(jù)規(guī)定，董事會會議記錄，應(yīng)由出席會議的董事在會議記錄上簽名，列席董事會會議的監(jiān)事無須在會議記錄上簽名，而該公司列席董事會會議的監(jiān)事在會議記錄上簽名，是不符合規(guī)定的。第二章公司法律制度第四節(jié)股份有限公司（三）經(jīng)理經(jīng)理是對股份有限公司日常經(jīng)營管理負有全責(zé)的高級管理人員，由董事會聘任或解聘，對董事會負責(zé)，其主要職權(quán)與有限責(zé)任公司經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定相同.二、股份有限公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度第四節(jié)股份有限公司（四）監(jiān)事會1．監(jiān)事會的性質(zhì)及組成股份有限公司的監(jiān)事會的性質(zhì)和組成和有限責(zé)任公司相同

2．監(jiān)事會的職權(quán)股份有限公司的監(jiān)事會的職權(quán)和有限責(zé)任公司的監(jiān)事會職權(quán)一致。3．監(jiān)事會會議的召開監(jiān)事會每6月至少召開一次會議。監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。

二、股份有限公司的組織機構(gòu)第二章公司法律制度第四節(jié)股份有限公司上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司?！豆痉ā穼ι鲜泄炯盎顒釉瓌t的特別規(guī)定，主要包括以下幾個方面：（一）增加了股東大會特別決議事項（二）上市公司設(shè)立獨立董事（三）上市公司設(shè)董事會秘書（四）增設(shè)關(guān)聯(lián)關(guān)聯(lián)董事的表決權(quán)排除制度三、上市公司組織機構(gòu)特別規(guī)定第二章公司法律制度第四節(jié)股份有限公司（一）股份與股票股份是股份有限公司的注冊資本按相同的金額或比例劃分為相同的份額。股票是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，是股份的表現(xiàn)形式（二）股份轉(zhuǎn)讓股份轉(zhuǎn)讓,是指股份有限公司的股份持有人依法自愿將自己的股份轉(zhuǎn)讓給他人,使他人取得股份成為股東或增加股份數(shù)額的法律行為。四、股份的發(fā)行與轉(zhuǎn)讓第二章公司法律制度第五節(jié)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)

一、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格我國《公司法》的規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（2）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（4）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（5）個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)以上情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。第二章公司法律制度第五節(jié)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)

董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。

二、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)第二章公司法律制度第五節(jié)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)

董事、高級管理人員違反法律或者公司章程的行為而從中獲取個人好處，則要將我個人所得收入歸公司所有。董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律或者行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。三、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的責(zé)任第二章公司法律制度第五節(jié)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)

1.公司自行主張損害賠償請求董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律或者行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，公司應(yīng)當(dāng)向其主張損害賠償責(zé)任。公司的董事會是公司的代表機關(guān)，應(yīng)該由公司董事會代表公司主張權(quán)利。2．股東派生訴訟請求股東派生訴訟，是指當(dāng)公司的正當(dāng)權(quán)益受到他人侵害，特別是受到控股權(quán)的股東、母公司、董事和管理人員侵害，而公司怠于行使訴訟權(quán)時，符合法定條件的股東以自己的名義為公司的利益對侵害人提起訴訟，追究其法律責(zé)任的訴訟制度。四、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的責(zé)任追究第二章公司法律制度第六節(jié)公司債券(一)公司債券的概念公司債券是指公司依照法定的程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價證券。(二)公司債券的種類（1）記名公司債券和無記名公司債券記名債券是指在公司債券上記載債權(quán)人姓名或者名稱的債券；無記名債券是指在公司債券上不記載債權(quán)人姓名或者名稱的債券。（2）可轉(zhuǎn)換公司債券和不可轉(zhuǎn)讓公司債券可轉(zhuǎn)換公司債券是指可以轉(zhuǎn)換成公司股票的債券。不可轉(zhuǎn)換債券是指不能轉(zhuǎn)換為公司股票的債券。發(fā)行債券未作約定的均為不可轉(zhuǎn)換債券。一、公司債券的概念和種類第二章公司法律制度第六節(jié)公司債券(一)公司債券發(fā)行條件（見證券法）(二)公司債券發(fā)行的程序（1）由公司權(quán)力機關(guān)作出決議；（2）報有關(guān)部門或機構(gòu)批準(zhǔn)；（3）公告公司債主募集辦法：（4）置備公司債券存根簿。三、公司債券轉(zhuǎn)讓記名債券和無記名債券轉(zhuǎn)讓方式不同二、公司債券的發(fā)行第二章公司法律制度第七節(jié)公司財務(wù)、會計制度（1）公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政部門的規(guī)定建立本公司的財務(wù)、會計制度。（2）公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并依法經(jīng)會計師事務(wù)所審計。（3）有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)依照公司章程規(guī)定的期限將財務(wù)會計報告送交各股東二、公司的公積金

公積金是公司在資本之外所保留的資金金額，又稱為附加資本或準(zhǔn)備金。公積金分為盈余公積金和資本公積金。一、公司財務(wù)與會計制度第二章公司法律制度第七節(jié)公司財務(wù)、會計制度（1）彌補以前度虧損，但不得超過稅法規(guī)定的彌補期限；（2）繳納所得稅；（3）彌補在稅前利潤彌補后仍存在的虧損；（4）提取法定公積金；（5）提取任意公積金；（6）向股東分配股利。三、公司稅后利潤的分配第二章公司法律制度第八節(jié)公司合并、分立、增資，、減資（一）公司合并公司的合并是指兩個以上的公司依法變更為一個公司的行為。（二）公司分立公司的分立是指一個公司依法分為兩個以上公司。（三）注冊資本增加（四）注冊資本減少第二章公司法律制度第九節(jié)公司的解散與清算一、公司的解散公司的解散是指已成立的公司基于一定的合法事由而使公司消滅的法律行為。

二、公司清算公司的清算是終結(jié)已解散公司的一切法律關(guān)系，處理公司剩余財產(chǎn)的程序。第二章公司法律制度導(dǎo)入案例分析：

(1)董事會增選職工代表李某為監(jiān)事，不合法。首先，監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。其次，如果不是職工代表的監(jiān)事，則是股東會議選舉產(chǎn)生，而不能是董事會選舉產(chǎn)生。

(2)丁公司請求甲公司承擔(dān)責(zé)任符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。題目中乙分公司簽訂合同而造成的損失，由總公司(甲公司)承擔(dān)。

(3)出席會議的6名董事中，只有趙某不承擔(dān)賠償責(zé)任，其他董事承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。題目中，趙某對擔(dān)保事項持反對意見并記載于會議記錄，因此不承擔(dān)賠償責(zé)任。第二章公司法律制度第一節(jié)破產(chǎn)法概述第二節(jié)破產(chǎn)申請的提出與受理第三節(jié)破產(chǎn)管理人第四節(jié)債權(quán)人會議第六節(jié)破產(chǎn)宣告與清算第五節(jié)重整與和解第七節(jié)破產(chǎn)程序的終結(jié)第三章破產(chǎn)法律制度第三章破產(chǎn)法律制度導(dǎo)入案例

某國有企業(yè)被人民法院宣告破產(chǎn)，有關(guān)清算情況如下：企業(yè)資產(chǎn)總額500萬元，其中，已作為債務(wù)擔(dān)保的廠房可變現(xiàn)價值80萬元，該廠房所擔(dān)保的債務(wù)金額50萬元。企業(yè)負債總額700萬元，其中，應(yīng)交稅金15萬元，應(yīng)付職工工資15萬元，社會保險費5萬元，應(yīng)繳工商機關(guān)罰款5萬元，破產(chǎn)費用共計20萬元。根據(jù)上述案情，分析該企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)是多少，破產(chǎn)債權(quán)是多少，應(yīng)如何對破產(chǎn)財產(chǎn)進行分配。通過本章的學(xué)習(xí)，將會找到答案。

第一節(jié)破產(chǎn)法概述

破產(chǎn)是是指企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時,法院依法將其全部財產(chǎn)抵償其所欠債務(wù),并依法免除其無法償還的債務(wù)的一種法律事實。破產(chǎn)法是關(guān)于債務(wù)人因不能清償?shù)狡趥鶆?wù),由法院依法宣告其破產(chǎn)，并對其財產(chǎn)進行清算和分配，以及確定當(dāng)事人在破產(chǎn)過程中權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。破產(chǎn)法的調(diào)整對象是因企業(yè)法人破產(chǎn)而產(chǎn)生的各種經(jīng)濟關(guān)系。

一、破產(chǎn)與破產(chǎn)法的概念第三章破產(chǎn)法律制度

破產(chǎn)原因，也就是破產(chǎn)界限，是指企業(yè)在何種情況下被申請破產(chǎn)或者自己申請破產(chǎn)。

我國新企業(yè)破產(chǎn)法對于破產(chǎn)界限，規(guī)定了可供選擇的兩個原因：一是從我國實際出發(fā)，規(guī)定企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，兩個條件同時具備才構(gòu)成企業(yè)破產(chǎn)原因；二是參考了國外通行的規(guī)定，即企業(yè)法人“明顯缺乏清償能力的”，其實質(zhì)就是指企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，即構(gòu)成破產(chǎn)原因。

二、企業(yè)法人破產(chǎn)的原因第三章破產(chǎn)法律制度三、破產(chǎn)案件的管轄

破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄，這與民事訴訟不完全相同。這里要明確兩個問題，一是所謂“住所地”，二是由住所地哪一級法院管轄。債務(wù)人住所地指債務(wù)人的主要辦事機構(gòu)所在地。債務(wù)人無另外辦事機構(gòu)的，由其注冊地人民法院管轄。第三章破產(chǎn)法律制度

第三章破產(chǎn)法律制度

債權(quán)人債權(quán)人會議法院立案管理人

債務(wù)人和解或重整終結(jié)破產(chǎn)程序破產(chǎn)宣告

破產(chǎn)清算與分配

破產(chǎn)企業(yè)注銷

第二節(jié)破產(chǎn)申請的提出和受理

破產(chǎn)申請是指具有破產(chǎn)申請資格的當(dāng)事人,即債權(quán)人、債務(wù)人與負有清算責(zé)任人，向人民法院申請破產(chǎn)清算。（一）債務(wù)人提出破產(chǎn)申請（二）債權(quán)人提出破產(chǎn)申請（三）負有清算責(zé)任的人提出破產(chǎn)申請一、破產(chǎn)申請的提出第三章破產(chǎn)法律制度第二節(jié)破產(chǎn)申請的提出和受理

債權(quán)人向人民法院提出破產(chǎn)申請，應(yīng)當(dāng)提交破產(chǎn)申請書和有關(guān)證據(jù)。破產(chǎn)申請書應(yīng)當(dāng)載明：申請人，被申請人的基本情況；申請目的；申請的事實和理由；人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)載明的其他事項。

債務(wù)人提出申請的，除破產(chǎn)申請書之外，還要向人民法院提交兩類材料，一是債務(wù)人的財產(chǎn)狀況，二是企業(yè)職工狀況。具體來說，包括企業(yè)財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告、職工安置預(yù)案，以及職工工資的支付和社會保險費繳納情況。(四）破產(chǎn)申請應(yīng)當(dāng)提交的材料第三章破產(chǎn)法律制度第二節(jié)破產(chǎn)申請的提出和受理

破產(chǎn)受理是指人民法院對破產(chǎn)申請進行審查后，確定立案的行為，是破產(chǎn)從請求轉(zhuǎn)化為事實，進入破產(chǎn)程序的開端。債權(quán)人申請，5日內(nèi)通知，7日內(nèi)異議，10日內(nèi)決定是否受理；除此之外，15日內(nèi)決定是否受理．對人民法院駁回破產(chǎn)申請的裁定，申請人有權(quán)向上一級人民法院提起上訴，上訴期限為裁定送達之日起10日。（破產(chǎn)法中只有駁回破產(chǎn)申請和不予受理的裁定可以上訴，其他均不得上訴）法院決定受理破產(chǎn)案件前，申請人可以撤回破產(chǎn)申請。二、破產(chǎn)受理第三章破產(chǎn)法律制度

案例分析3－1保定天威集團的破產(chǎn)申請【案情】保定天威集團，曾以輸變電設(shè)備為主業(yè)，隸屬于保定市發(fā)改委，分別于2001年和2004年進入光伏、風(fēng)電領(lǐng)域。據(jù)保定天威公告稱，集團2014年經(jīng)營性虧損11.4億元人民幣，目前保定天威集團有限公司（本部）、保定天威風(fēng)電葉片有限公司和保定天威薄膜光伏有限公司資金已枯竭，已嚴(yán)重資不抵債，無力償還到期債務(wù)，保定天威風(fēng)電科技有限公司停產(chǎn)已超過兩年，對到期的債務(wù)已無償還能力，保定天威集團公司擬申請破產(chǎn)重整?！締栴}】分析保定天威集團是否具有破產(chǎn)申請資格？第三章破產(chǎn)法律制度案例分析3－１

【解析】根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第2條、第7條規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，債務(wù)人可以向人民法院提出破產(chǎn)申請。因此，保定天威集團享有破產(chǎn)申請權(quán)利。第三章破產(chǎn)法律制度第三節(jié)破產(chǎn)管理人

破產(chǎn)管理人是指破產(chǎn)程序開始后，為了加強對債務(wù)人財產(chǎn)的管理，防止債務(wù)人隨意處分財產(chǎn)，保護債權(quán)人利益，專門設(shè)立的負責(zé)實施對債務(wù)人財產(chǎn)的管理、清理、處分、變價、分配等事項的機構(gòu)。我國《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，破產(chǎn)管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔(dān)任。一、破產(chǎn)管理人概述第三章破產(chǎn)法律制度第三節(jié)破產(chǎn)管理人

一、破產(chǎn)管理人概述積極資格：1、由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組2、依法設(shè)立的律師事務(wù)所3、會計師事務(wù)所4、破產(chǎn)清算事務(wù)所5、其他社會中介機構(gòu)擔(dān)任。消極資格（不能擔(dān)任）：1、因故意犯罪受過刑事處罰；2、曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；3、與本案有利害關(guān)系4、法院認(rèn)為不適宜。第三章破產(chǎn)法律制度第三節(jié)破產(chǎn)管理人

我國破產(chǎn)法規(guī)定破產(chǎn)管理人的職責(zé)主要有：接管債務(wù)人財產(chǎn)、印章和賬簿、文書資料等；調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；決定債務(wù)人內(nèi)部管理事務(wù)；決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定債務(wù)人是否繼續(xù)營業(yè)；管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；提議召開債權(quán)人會議以及法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由管理人履行的其他職責(zé)。二、破產(chǎn)管理人職責(zé)第三章破產(chǎn)法律制度第四節(jié)債權(quán)人會議（一）債權(quán)人會議的性質(zhì)債權(quán)人會議，就是由破產(chǎn)法所規(guī)定的，在破產(chǎn)程序中代表債權(quán)人共同意志的全體破產(chǎn)債權(quán)人的意思表示機關(guān)。（二）債權(quán)人會議的組成根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，依法申報債權(quán)的債權(quán)人都是債權(quán)人會議成員，債權(quán)人會議還應(yīng)當(dāng)有債務(wù)人的職工和工會代表參加。債權(quán)人會議設(shè)主席1人，由法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。一、債權(quán)人會議的性質(zhì)與組成第三章破產(chǎn)法律制度第四節(jié)債權(quán)人會議（三）債權(quán)人會議的職權(quán)企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，債權(quán)人會議具有以下職權(quán)（1）核查債權(quán)；（2）申請法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬；（3）監(jiān)督管理人；（4）選任和更換債權(quán)人委員會成員；（5）決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人營業(yè)；（6）通過重整計劃；（7）通過和解協(xié)議；（8）通過債務(wù)人財產(chǎn)管理方案；（9）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案；（10）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案；（11）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)。第三章破產(chǎn)法律制度二、債權(quán)人會議的議事規(guī)則（一）債權(quán)人會議的召開根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，第一次債權(quán)人會議由法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開。以后的債權(quán)人會議，可以在法院認(rèn)為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額四分一以上的債權(quán)人向債權(quán)人委員會主席提議時召開。召開債權(quán)人會議，管理人應(yīng)當(dāng)提前15日通知已知債權(quán)人。第三章破產(chǎn)法律制度（二）債權(quán)人會議議事規(guī)則

債權(quán)人會議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的二分之一以上；但是，通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)總額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的三分之二以上。

債權(quán)人會議的決議，對于全體債權(quán)人均具有約束力。

第三章破產(chǎn)法律制度第五節(jié)重整與和解一、重整（一）重整申請人債務(wù)人或者債權(quán)人依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》直接向人民法院申請對債務(wù)人進行重整。債權(quán)人申請對債務(wù)人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本1/10以上的出資人，也可以向人民法院申請重整。第三章破產(chǎn)法律制度第五節(jié)重整與和解（二）重整申請受理人民法院經(jīng)審查認(rèn)為重整申請符合《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定債務(wù)人重整，并予以公告，自人民法院裁定債務(wù)人重整之日至重整程序終止，為重整期間。（三）重整計劃的制定在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。（1）債務(wù)人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由債務(wù)人制作重整計劃草案。（2）管理人負責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由管理人制作重整計劃草案。第三章破產(chǎn)法律制度第五節(jié)重整與和解重整計劃草案應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：①債務(wù)人的經(jīng)營方案；②債權(quán)分類；③債權(quán)調(diào)整方案；④債權(quán)受償方案；⑤重整計劃的執(zhí)行期限；⑥重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；⑦有利于債務(wù)人重整的其他方案。（四）重整計劃的表決與批準(zhǔn)

1.表決人民法院應(yīng)當(dāng)自收到重整計劃草案之日起30內(nèi)召開債權(quán)人會議，對重整計劃草案進行表決。第三章破產(chǎn)法律制度第五節(jié)重整與和解

2.批準(zhǔn)自重整計劃通過之日起10日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準(zhǔn)重整計劃的申請。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為符合《破產(chǎn)法》定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告。經(jīng)人民法院裁定批準(zhǔn)的重整計劃，對債務(wù)人和全體債權(quán)人均有約束力。第三章破產(chǎn)法律制度二、和解程序

破產(chǎn)和解，是破產(chǎn)程序開始后，經(jīng)由債務(wù)人和債權(quán)人會議達成協(xié)議，就債務(wù)人延期清償債務(wù)、減免債務(wù)、進行重整等事項達成協(xié)議，以終止破產(chǎn)程序，挽救復(fù)蘇企業(yè)的法律行為。（一）和解申請人和解申請人只能是債務(wù)人。債務(wù)人可以依法直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受和理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，向人民法院申請和解。債務(wù)人申請和解，應(yīng)當(dāng)提出和解協(xié)議草案。（二）和解協(xié)議的受理人民法院經(jīng)審查認(rèn)為和解申請符合《破產(chǎn)法》規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定和解，予以公告，并召集債權(quán)人會議討論和解協(xié)議草案。第三章破產(chǎn)法律制度（三）和解協(xié)議的通過債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認(rèn)可，并予以公告。（四）和解協(xié)議的效力（1）經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可的和解協(xié)議，對債務(wù)人和全體和解債權(quán)人均有約束力。（2）按照和解協(xié)議減免的債務(wù)，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。（3）和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。（4）和解債權(quán)人未依照本法規(guī)定申報債權(quán)的，在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，可以按照和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權(quán)利。（5）和解協(xié)議沒有強制執(zhí)行效力，債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。第三章破產(chǎn)法律制度第六節(jié)破產(chǎn)宣告與清算

一、破產(chǎn)宣告及裁定破產(chǎn)宣告，是指人民法院以裁定方式作出的認(rèn)定債務(wù)人已缺乏清償債務(wù)的能力，應(yīng)當(dāng)依照破產(chǎn)程序進行破產(chǎn)清算的法律判定。破產(chǎn)宣告必須具備的法定條件：（1）達到破產(chǎn)界限，即出現(xiàn)破產(chǎn)原因；（2）和解和重整被否定；（3）重整和和解達成協(xié)議，但債務(wù)人不執(zhí)行和不能執(zhí)行協(xié)議的，人民法院裁定破產(chǎn)。

第三章破產(chǎn)法律制度第六節(jié)破產(chǎn)宣告與清算二、破產(chǎn)債權(quán)、抵消權(quán)和別除權(quán)破產(chǎn)債權(quán)是破產(chǎn)宣告前成立的通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配能夠得到公平受償?shù)呢敭a(chǎn)請求權(quán)。破產(chǎn)抵銷權(quán)是指破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)人負有債務(wù)的，不論債務(wù)性質(zhì)、種類及是否到期，在破產(chǎn)宣告前可以等額抵銷的權(quán)利。別除權(quán)是指債權(quán)人不依破產(chǎn)程序，而由破產(chǎn)財產(chǎn)中的特定財產(chǎn)單獨受償?shù)臋?quán)利。第三章破產(chǎn)法律制度第六節(jié)破產(chǎn)清算

三、破產(chǎn)財產(chǎn)債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，債務(wù)人稱為破產(chǎn)人，債務(wù)人的財產(chǎn)稱為破產(chǎn)財產(chǎn)。破產(chǎn)財產(chǎn)由下列財產(chǎn)構(gòu)成：①）破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)；②）破產(chǎn)人在破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)；③管理人行使撤銷權(quán)及認(rèn)定債務(wù)人行為無效后追回的財產(chǎn)；④債務(wù)人的出資人注冊資金投入不足的彌足部分，且不受出資期限的限制；⑤由管理人追回的債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)。第三章破產(chǎn)法律制度第六節(jié)破產(chǎn)清算四、破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?wù)(一)破產(chǎn)費用

破產(chǎn)費用，是指為使破產(chǎn)程序得以順利進行所需支出的費用。破產(chǎn)費用主要包括：（1）破產(chǎn)案件訴訟費；（2）管理、變價的分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用；（3）管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用。第三章破產(chǎn)法律制度第六節(jié)破產(chǎn)清算四、破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?wù)(二)共益?zhèn)鶆?wù)

共益?zhèn)鶆?wù)是指在破產(chǎn)程中為全體債權(quán)人共同利益而管理、變價和分配破產(chǎn)財產(chǎn)而負擔(dān)的債務(wù)。共益?zhèn)鶆?wù)主要包括：①因管理人或者債務(wù)人的請求，對方當(dāng)事履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)；②債務(wù)人的財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；③因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)；④為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)；⑤管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)；⑥債務(wù)人的財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。第三章破產(chǎn)法律制度第六節(jié)破產(chǎn)清算五、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價與分配

(一)破產(chǎn)的變價將破產(chǎn)財產(chǎn)中的非貨幣形態(tài)的財產(chǎn)轉(zhuǎn)化為貨幣，即為破產(chǎn)財產(chǎn)變價。破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案由管理人提出，并提交債權(quán)人會議討論。

(二)破產(chǎn)財產(chǎn)的分配破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：（1）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金；（2）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；（3）普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。第三章破產(chǎn)法律制度案例分析3－2

某服裝廠的破產(chǎn)清算【案情】某服裝廠于2014年5月進入破產(chǎn)清算程序，清算組（管理人）在清理期間，查清了服裝廠的資產(chǎn)和負債情況如下：（1）服裝廠的總資產(chǎn)為2000萬元（變現(xiàn)價值）。其中：①服裝廠的資產(chǎn)中有6處廠房，領(lǐng)有1～6號產(chǎn)權(quán)證。其中1、2、3號房產(chǎn)已于2012年6月1日被服裝廠向工商銀行借款120萬元時抵押，該3處房產(chǎn)變現(xiàn)價值為180萬元。②服裝廠的資產(chǎn)中有2輛汽車為向兄弟單位借來的，2輛汽車的變現(xiàn)價值為40萬元。③服裝廠的資產(chǎn)中有5萬元為工會經(jīng)費所購置的財產(chǎn)。④服裝廠的資產(chǎn)中有20萬元為未到期債權(quán)。（2）服裝廠的負債總額為2500萬元。其中稅款320萬元，職工工資和勞動保險費用350萬元，為維持生產(chǎn)經(jīng)營向職工籌措的借款100萬元，對其他債權(quán)人負債1730萬元。（3）清算組查清在法院受理此案件的5天內(nèi)，有15戶債權(quán)人通過從服裝廠拿走商品抵債，或者抓緊時間從銀行辦理托收手續(xù)等方式，使自己的債權(quán)得以清償，總額為20萬元（未到期債務(wù)）?！締栴}】（1）法院立案后，服裝廠的清償債務(wù)行為是否有效？（2）本案的1、2、3號房產(chǎn)是否屬于破產(chǎn)財產(chǎn)？第三章破產(chǎn)法律制度案例分析3－２【解析】（1）根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第31條第2款規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年，債務(wù)人對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?，管理人有?quán)請求人民法院予以撤銷。法院受理此案件的5天內(nèi)，有15戶債權(quán)人通過從服裝廠拿走商品抵債，或者抓緊時間從銀行辦理托收手續(xù)等方式，使自己的債權(quán)得以清償，總額為20萬元未到債務(wù)清償行為無效。（2）根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第109條規(guī)定，對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。本案的1、2、3號房產(chǎn)已向工商銀行抵押，在破產(chǎn)財產(chǎn)分配過程中，工商銀行享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，但償還擔(dān)保債權(quán)有剩余的部分，屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

第三章破產(chǎn)法律制度第七節(jié)破產(chǎn)程序終結(jié)

破產(chǎn)程序的終結(jié)，就是指破產(chǎn)程序開始后，發(fā)生法律規(guī)定的使得破產(chǎn)程序繼續(xù)進行已無必要的事由，由法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，結(jié)束破產(chǎn)案件。

在破產(chǎn)清算程序中，破產(chǎn)程序終結(jié)可分為兩種情況：一是破產(chǎn)程序因破產(chǎn)分配完畢而終結(jié)；二是因破產(chǎn)程序無可供分配的財產(chǎn)而終結(jié)。第三章破產(chǎn)法律制度導(dǎo)入案例分析導(dǎo)入案例中，破產(chǎn)財產(chǎn)是500萬元；破產(chǎn)債權(quán)是650萬元；根據(jù)《破產(chǎn)法》第113條的規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：（1）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金；（2）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；（3）普通破產(chǎn)債權(quán)。因此，應(yīng)按以上順序?qū)ζ飘a(chǎn)財產(chǎn)進行分配。第三章破產(chǎn)法律制度第四章合同法律制度第一節(jié)合同與合同法概述第二節(jié)合同的訂立第三節(jié)合同的效力

第四節(jié)合同的履行第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止第六節(jié)合同的擔(dān)保第七違約責(zé)任第四章合同法律制度

導(dǎo)入案例甲公司與乙公司訂立了一份農(nóng)副產(chǎn)品供銷合同。雙方約定，甲公司在1個月內(nèi)向乙公司供應(yīng)黃豆30噸，每噸單價3000元。在合同履行期間，丙公司找到甲公司表示愿意以每噸4000元的單價購買20噸黃豆，甲公司見其出價高，就將20噸本來準(zhǔn)備運給乙公司的黃豆賣給了丙公司，致使只能供應(yīng)10噸黃豆給乙公司。乙公司要求甲公司按照合同的約定供應(yīng)剩余的20噸黃豆，甲公司表示無法按照原合同的條件供貨，并要求解除合同。乙公司不同意，堅持要求甲公司履行合同。法律是否支持乙公司的訴求？甲公司是否應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任？通過本章的學(xué)習(xí)可以找到法律雓依據(jù)。第一節(jié)合同與合同法概述

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事