會計實務：企業(yè)境外投資遇到稅收爭議怎么辦

企業(yè)境外投資遇到稅收爭議怎么辦？目前，中國企業(yè)無論是到境外投資，還是從境外取得營業(yè)利潤、利息、特許權使用費等所得，都會遇到境外納稅問題。在這個過程中，中國企業(yè)如果遇到稅收爭議或者受到委屈該怎么辦？近日，國家稅務總局發(fā)布的《稅收協定相互協商程序實施辦法》給出了明確答案——千萬不要忍氣吞聲，應及時向稅務機關申請啟動稅收協定相互協商程序，積極維護自身的合法權益。

相互協商程序升級

按照國家稅務總局日前發(fā)布的《稅收協定相互協商程序實施辦法》（國家稅務總局公告56號，以下稱新辦法），相互協商程序是指稅收協定締約雙方主管當局根據稅收協定相互協商程序條款的規(guī)定，通過協商共同處理涉及稅收協定解釋和適用問題的過程。根據客觀形勢的變化，相互協商程序需要隨之升級。新辦法即是升級后的版本。

據了解，中國“走出去”企業(yè)按照相互協商程序解決與境外稅務機關的國際稅收爭議由來已久。為保護納稅人的權益和我國的稅收權益，國家稅務總局早在2005年就發(fā)布了《中國居民（國民）申請啟動稅務相互協商程序暫行辦法》（國稅發(fā)〔2005〕115號，以下稱原辦法）。但是，隨著中國對外投資的加速，新情況、新問題不斷出現，原辦法顯得不夠完整，有些規(guī)定不細致，欠具體，難以保證相互協商案件處理的統(tǒng)一性、規(guī)范性和高效率，既不利于提高稅務機關的工作效率，也不能有效維護國家稅收權益和納稅人的合法利益。

記者從國家稅務總局國際稅務司了解到，隨著中國國際經濟交往在深度和廣度上的推進，國內稅收政策也處于不斷地調整中，稅收協定的作用日益顯得重要，在解釋和適用稅收協定時出現的分歧或爭議逐漸增多，提請啟動相互協商程序解決爭議案件數量明顯上升。在這種情況下，國家稅務總局根據形勢發(fā)展的需要，制定了更為清晰、更為實用的《稅收協定相互協商程序實施辦法》。

據介紹，原辦法僅適用于中國居民（國民）申請啟動相互協商程序的案件，新辦法則擴大適用到締約對方提請的相互協商案件和中國稅務機關主動提請的相互協商案件。與此同時，原辦法中明確，可以提請啟動相互協商程序的事項，既包括特別納稅調整的項目，也包括稅收協定范圍內的項目。而新辦法減少了特別納稅調整的項目，只保留了稅收協定范圍內可能引起締約國雙方異議和矛盾的6種情形。

由于協定屬于國際法，高于締約雙方的國內法，因此，如果中國居民（國民）不能享受協定的待遇，應按照新辦法的規(guī)定，及時向稅務機關提出申請，保護自己的合法權益。

哪些情形可以提出申請

相互協商程序升級后，中國居民（國民）可以就哪些事項向稅務機關提請啟動相互協商程序？對此，記者采訪了深圳市地稅局涉外稅務管理處副處長李堅定和北京市國稅局第二直屬稅務分局副局長孔丹陽。綜合兩位專家的觀點，以下六種情形中國居民（國民）應該高度關注。

情形一：對居民身份的認定存有異議，特別是相關稅收協定規(guī)定雙重居民身份情況下需要通過相互協商程序進行最終確認。每個國家都有明確的稅收居民管轄權的認定辦法，如果締約國一方居民到締約國另一方活動，按照締約國另一方國內法規(guī)定，由于住所、居所、管理機構所在地、總機構所在地、注冊地或任何其他類似標準，也構成了締約國另一方居民，那么在締約國另一方也負有作為該國居民的納稅義務。這種情形下，如何認定納稅人的居民身份，由哪個國家對其行使居民管轄權，稅款究竟應該向哪個國家繳納，企業(yè)可以提請啟動相互協商程序。

比如，一家跨國企業(yè)A公司在境外H國注冊成立，按照H國國內法被認定為H國的居民企業(yè)。但是，A公司將實際管理機構設在我國境內，按照中國企業(yè)所得稅法的居民企業(yè)判定標準，A公司同時也構成了中國的居民企業(yè)。這就發(fā)生了法人居民身份確定規(guī)則上的沖突。在這種情況下，A公司可以提出相互協商，由締約國雙方按照雙方協定判定其實際管理機構是在哪個國家，從而確定其居民身份。

情形二：對常設機構的判定，或者常設機構的利潤歸屬和費用扣除存有異議。常設機構指企業(yè)進行全部或部分營業(yè)的固定營業(yè)場所，構成常設機構有很多種情形，包括管理場所、分支機構、辦事處、工廠、作業(yè)場所等，也包括企業(yè)在締約國一方提供的建筑工程活動和勞務活動。一旦被認定為常設機構，就要將歸屬于常設機構的利潤按照締約國另一方國內法規(guī)定繳納稅款。

在實踐中，每個國家對判定常設機構的利潤歸屬和費用扣除的標準都不同，有些國家還存在一定的執(zhí)法隨意性，被認定為常設機構的可能性很大，企業(yè)有可能面臨被雙重征稅的風險。比如，中國的一家“走出去”企業(yè)B公司在Y國設立了一個子公司，總公司負責銷售設備，子公司負責設備安裝，Y國認為B公司經常派人到Y國的子公司進行業(yè)務指導，構成了在Y國的常設機構，要求對該企業(yè)銷售設備的全部利潤征稅，但B公司在中國也要繳納稅款，就構成了雙重征稅，在這種情況下，B公司可以申請相互協商程序。

情形三：對各項所得或財產的征免稅或適用稅率存有異議。這種情形主要指締約國各方對協定中股息、利息、特許權使用費以及財產收益等各類所得的定性，以及其適用的稅率之間的稅收爭議，這種情形在實踐中較為普遍。比如，C公司為中國的居民企業(yè)，該公司在G國按照當地法律成立了全資子公司D，D公司為G國居民企業(yè)。C公司將設備租賃給D公司并收取租賃費。按照中國和G國的稅收協定，C公司取得的租賃費收入應按照特許權使用費條款享受10%的優(yōu)惠稅率。但是，G國國內法對特許權使用費和租賃費有明確劃分，認為C公司的收入應為其國內法規(guī)定的租賃費收入，而不是協定中規(guī)定的特許權使用費，應按照G國國內法規(guī)定征收20%的公司所得稅。在這種情況下，C公司可以按照中國和G國的稅收協定規(guī)定，申請啟動雙邊磋商程序。

情形四：違反稅收協定非歧視待遇（無差別待遇）條款的規(guī)定，可能或已經形成稅收歧視的情形。這種情形在實踐中也頗為普遍。在相同情況下，納稅人的國籍、常設機構、資金來源、支付等各方面，都不應影響其在締約國另一方享受與締約國另一方企業(yè)同等的納稅義務。但是在實踐中，中國企業(yè)“走出去”后同時獲得境外國家居民企業(yè)身份時，卻無法享受同等的待遇。甚至有些國家還制定出專門針對中國“走出去”企業(yè)的歧視性稅收政策或者采取更為嚴厲的管理措施。在這種情況下，中國“走出去”企業(yè)就可以申請相互協商程序。

情形五：對稅收協定其他條款的理解和適用出現爭議而不能自行解決的。這是一個兜底性條款，包含除前面四種情形以外的其他情形在執(zhí)行中的理解和適用出現爭議而不能自行解決，需要提起雙邊協商的情形。比如，因缺乏對納稅人實際情況的了解，導致錯誤執(zhí)行協定條款等情形。

情形六：其他可能或已經形成不同稅收管轄權之間重復征稅的。這也是一個兜底性條款，將上述五個情形以外所有可能引起稅收爭議的情形全部囊括在內。

中匯稅務師事務所副總裁王冬生表示，在實踐中，當中國企業(yè)（居民）遇到國際稅收爭議或者遭遇不公正待遇，如果超出稅收協定適用范圍，且會造成雙重征稅后果或對締約一方或雙方利益產生重大影響的事項，經國家稅務總局和締約對方稅務主管當局同意，也可以申請啟動相互協商程序。

先規(guī)范稅務管理再啟動協商程序

“對某些企業(yè)而言，向稅務機關申請啟動相互協商程序是把雙刃劍?！钡虑谥袊悇蘸匣锶肆纸椪f。他告訴記者，中國企業(yè)要想向稅務機關提出申請啟動相互協商程序，必須首先在一定程度上向稅務機關公開自己的財務和稅務狀況，以便于稅務機關了解國際稅收爭議產生的原委，掌握扎實的證據?！安涣私鈬鴥绕髽I(yè)的真實狀況，稅務機關替企業(yè)說話就不會硬氣?！绷纸椪f。

記者在采訪中了解到，目前一些中國“走出去”企業(yè)在境外受到不公正待遇時，往往不向國內稅務機關尋求幫助，而是選擇忍氣吞聲，一個很重要的原因是自身在稅務管理方面存在問題，或者有其他“難言之隱”。如果一旦向稅務機關尋求幫助，就意味著這些問題會暴露出來。在這種情況下，經過權衡利弊，一些企業(yè)便選擇了沉默?！澳承┢髽I(yè)就像有著一口爛牙的人，受了委屈也不敢張開嘴巴，生怕把這些爛牙露出來。而這一點，又恰恰被一些境外競爭對手和稅務機關所利用。”林綏說。

孔丹陽告訴記者，一直以來，全球通行的國際稅收規(guī)則基本上都是由發(fā)達國家制定的，發(fā)展中國家很少有話語權。但是，隨著近年來中國在國際社會中的影響力日趨增強，中國正在獲得越來越多的稅收話語權。不過值得注意的是，未來中國更多稅收話語權的獲得，是以企業(yè)稅務管理的規(guī)范和稅務機關稅收管理的透明為前提的。如果中國企業(yè)不能很好地配合稅務機關不斷強化自身的稅務管理，將很有可能使中國政府在稅收方面難以獲得更多的話語權。

孔丹陽還表示，就企業(yè)自身的發(fā)展而言，規(guī)范的稅務管理也是企業(yè)保持健康發(fā)展的基石。因此，她建議企業(yè)，特別是“走出去”企業(yè)，吃