會計實務(wù)：論“增資中不公允出資”的法律和財稅處理

論“增資中不公允出資”的法律和財稅處理1、問：企業(yè)增資，尤其是不同比例的增資情形，引起原股東股本結(jié)構(gòu)發(fā)生變化，經(jīng)咨詢工商部門，其認(rèn)為該行為不是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，個人所得稅如何處理？

答：對于以大于或等于公司每股凈資產(chǎn)公允價值的價格增資行為，不屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，不征個人所得稅。

上述行為中其高于每股凈資產(chǎn)賬面價值部分應(yīng)計入資本公積，對于股份制企業(yè)，該部分資本公積在以后轉(zhuǎn)增資本時不征收個人所得稅；對于其他所有制企業(yè)，該部分資本公積轉(zhuǎn)增資本時應(yīng)按照“利息、股息、紅利個人所得稅”稅目征收個人所得稅。

2、對于以平價增資或以低于每股凈資產(chǎn)公允價值的價格增資行為，原股東實際占有的公司凈資產(chǎn)公允價值發(fā)生轉(zhuǎn)移的部分應(yīng)視同轉(zhuǎn)讓行為，應(yīng)依稅法相關(guān)規(guī)定征收個人所得稅?！?/p>

簡要評析：按照寧波地稅的政策回答，其將增資分為兩種情況：一是，對于以大于或等于公司每股凈資產(chǎn)公允價值的價格增資行為，二是，對于以平價增資或以低于每股凈資產(chǎn)公允價值的價格增資行為。第一種情況，寧波地稅明確不征收個人所得稅。第二種情況，寧波地稅明確應(yīng)征收個人所得稅。

對于上述回答如何理解，趙國慶老師在其文章“不公允出資究竟應(yīng)該如何進(jìn)行稅務(wù)處理”中對寧波地稅的回答提出了一個處理方式，簡單概括就是：“將不公允出資先按公允出資的思路處理，然后比較這兩種處理方式之間差異的原因，對差異原因進(jìn)行定性后進(jìn)行處理?！辈⑶?，針對兩種利益輸送的情形，“如果雙方說明不出任何理由，或無法提供合理的理由，稅務(wù)機關(guān)則可以按一方對另一方的股份贈與進(jìn)行相應(yīng)的稅務(wù)處理則可以解決不公允出資稅務(wù)問題?！蓖瑫r，趙老師還舉了兩個例子來進(jìn)行說明。

正文分析：

本文就在趙老師的兩個例子的基礎(chǔ)上來擴展分析。在開始之前讓我們首先來看看等于公允價值增資的情形：

一、等于公允價值增資的情形（以下簡稱“平價增資”）

下例是在趙老師所舉的例子基礎(chǔ)資料的基礎(chǔ)上，按照公司法原理和獨立各方公平交易的原則基礎(chǔ)上設(shè)計的。

【例１】“平價增資”

假定，Ｃ個人持有１００％的Ｂ公司的股權(quán)，Ｃ最初的投資成本為１００萬（即Ｂ公司的注冊資本為１００萬），截至２０１３年１２月３１日止，Ｂ公司的凈資產(chǎn)賬面價值為５００萬，公允價值為８００萬。為了擴大經(jīng)營并解決渠道問題，Ｃ計劃引入合作合伙Ａ個人，有關(guān)的增資協(xié)商如下：Ａ投入２００萬現(xiàn)金參股，則Ａ將在增資后的Ｂ公司股權(quán)比例＝２００／（２００＋８００）＝２０％。因此，假定Ａ投入的２００萬中有ａ進(jìn)入實收資本，則：ａ／(ａ＋１００)＝２０％，解得：ａ＝２５，因此，Ｂ公司的賬務(wù)處理如下：

借：銀行存款２００

貸：實收資本——Ａ２５

資本公積——資本溢價１７５

【評析】：這是實務(wù)中，典型的按照被投資企業(yè)凈資產(chǎn)公允價值為基準(zhǔn)來進(jìn)行的增資處理。我們可以發(fā)現(xiàn)，Ｂ公司增資后的企業(yè)價值為１０００萬，其中，Ｃ擁有的權(quán)益＝１０００×８０％＝８００（萬），與增資之前的權(quán)益是相等的；Ａ擁有的權(quán)益＝１０００×２０％＝２００（萬），與增資時投入的資產(chǎn)是相等的。所以，這即是所謂的“平價增資”。在稅務(wù)處理上，由于Ａ屬于溢價投入（此處的溢價投入是相對于獲得實收資本的比例而言的，與本文所稱的“溢價增資”涵義并不相同，下同），溢價投入的１７５進(jìn)入了資本公積（資本溢價），這屬于典型的按照Ｂ公司凈資產(chǎn)的公允價值來計算的股權(quán)比例，所以，對于Ｃ、Ａ以及Ｂ公司而言都不會產(chǎn)生所得稅納稅義務(wù)。

那么，為什么寧波地稅回答將“平價增資”的情形認(rèn)為屬于“原股東實際占有的公司凈資產(chǎn)公允價值發(fā)生轉(zhuǎn)移的部分應(yīng)視同轉(zhuǎn)讓行為，應(yīng)依稅法相關(guān)規(guī)定征收個人所得稅”呢？筆者認(rèn)為，這完全是一種錯誤的認(rèn)識和處理方式，其原因在于，寧波地稅沒有正確理解和適用《公司法》上的增資的原理.我們分析可以發(fā)現(xiàn)：

１、從公司法角度分析，的確，Ｂ公司的原股東Ｃ個人是將實際占有的Ｂ公司凈資產(chǎn)公允價值的部分（８００×２０％＝１６０萬）轉(zhuǎn)移給了Ａ個人，但是，它沒有意識到Ｃ個人同時也享有了Ａ個人溢價投入的２００萬中的１６０萬（２００×８０％＝１６０萬）——對于Ｃ而言，并沒有獲得額外的利益或所得；

２、從稅法角度分析，Ｂ公司內(nèi)部的凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)移（１６０萬）也好，或者是Ａ溢價投入部分（１６０萬）的分享也好，都是在Ｂ公司內(nèi)部凈資產(chǎn)賬面上，對于Ａ和Ｃ而言，其擁有的都屬于通過股權(quán)資產(chǎn)擁有的間接計算的權(quán)益（分別是２００萬和８００萬），不論是從權(quán)益總額，還是從其持有的股權(quán)資產(chǎn)是否實現(xiàn)所得而言，Ａ和Ｃ都沒有任何的所得。我曾經(jīng)提及過，如果要對Ａ和Ｃ個人股東征稅，必須存在一個前提就是Ａ和Ｃ股權(quán)上實現(xiàn)并確認(rèn)了所得，才能對Ａ和Ｃ征稅。那么，時候時候Ａ和Ｃ在股權(quán)上會實現(xiàn)并確認(rèn)所得呢？無外乎三條路徑：一是，公司分紅（包括視同分紅）；二是，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得；三是，股東減資／撤資或公司清算分配所得。我們可以發(fā)現(xiàn)，在“平價增資”時，Ａ和Ｃ并不屬于上述三種情形，未實現(xiàn)并確認(rèn)任何所得。

結(jié)論：筆者認(rèn)為，寧波回答中將“平價增資”視為“原股東實際占有的公司凈資產(chǎn)公允價值發(fā)生轉(zhuǎn)移的部分應(yīng)視同轉(zhuǎn)讓行為，應(yīng)依稅法相關(guān)規(guī)定征收個人所得稅”是完全錯誤的做法。理由如上述分析的兩點，歸根結(jié)底在于：混淆了所得稅法人納稅主體以及混淆了間接利益的變化即視為實現(xiàn)并確認(rèn)稅法上的所得（而且在此情形下，即使是間接利益（凈資產(chǎn)份額）都不存在增加）。

二、低于公允價值增資的情況（以下簡稱“折價增資”）

趙老師的第一個例子如下：

【例２】“折價增資”

“第一種情況：低于公允價值出資的情況

假設(shè)按著公允出資，A個人應(yīng)該出資200萬占有B公司20%的股份。此時，如果A個人只出了100萬就占有了B公司20%的股份，在稅務(wù)處理上，我們應(yīng)該第一步將其還原為公允價值出資下的狀態(tài)，即A出資100萬，按照公允價值只應(yīng)該占有10%的股份，但是，現(xiàn)在A占有了20%的股份?，F(xiàn)在的問題就是，對于這多出的10%的股份，我們應(yīng)該要B企業(yè)的原股東和A提供相關(guān)的原因。比如，經(jīng)過調(diào)查發(fā)現(xiàn)存在這種情況，A個人當(dāng)初給B企業(yè)的股東銷售了某項商品或提供了某項勞務(wù)，應(yīng)收B企業(yè)股東100萬。但B企業(yè)股東一直未支付。此時，B企業(yè)股東就和A說，這樣，你就出資100萬我同意你占B企業(yè)20%的股份，那100萬就不需要支付了。此時，問題就明確了。即是B企業(yè)的股東以10%的股份為對價支付了欠A個人的應(yīng)付款項。所以，這時不僅是對B企業(yè)股東按股權(quán)轉(zhuǎn)讓征收企業(yè)所得稅（個人所得稅）的問題，而且還要對A取得對應(yīng)的對價收入征收所得稅。但對A取得的對價征收了所得稅后，A取得的B企業(yè)股份的計稅基礎(chǔ)也應(yīng)該做相應(yīng)的調(diào)整?！?/p>

【評析】：１、事實上，我們可以通過倒推計算，可以知道在增資時，Ｂ公司的凈資產(chǎn)公允價值＝２００／２０％－２００＝８００（萬），與我們【例１】中的Ｂ公司的價值是一致的。但是，筆者注意到，如果Ｃ同意Ａ出資１００萬就占Ｂ公司的２０％股權(quán)的話，則：增資后，Ｂ公司的價值＝８００＋１００＝９００（萬），我們依然假定投入１００萬中的ａ計入實收資本，則：ａ／(ａ＋１００)＝２０％，解得：ａ＝２５。Ｂ公司的賬務(wù)處理如下：

借：銀行存款１００

貸：實收資本——Ａ２５

資本公積——資本溢價７５

此時，我們可以發(fā)現(xiàn)，增資后，Ｃ擁有的權(quán)益＝９００×８０％＝７２０（萬），比增資之前的權(quán)益少了８０萬（注意，并不是趙老師所說的少了１００萬哈）；Ａ擁有的權(quán)益＝９００×２０％＝１８０（萬），比增資時投入的資產(chǎn)多了８０萬?！覀€人認(rèn)為在閱讀趙老師的文章是要注意這點哈。

２、如果按照公平交易來分析，Ａ投入１００萬，僅僅只能占股權(quán)比例＝１００／（１００＋８００）＝１１.１１％，Ｃ占股權(quán)比例＝１００％－１１.１１％＝８８.８９％。計入實收資本的金額為１２.５萬，計入資本公積（溢價）的金額為８７.５萬。與第１點比較，可以發(fā)現(xiàn)，Ａ獲得了額外的利益＝９００×２０％－９００×１／９＝８０(萬)。

３、對于此案例，趙老師的觀點是：假設(shè)經(jīng)過調(diào)查發(fā)現(xiàn)，Ｂ公司的股東Ａ給Ｂ銷售商品或提供服務(wù)，Ｂ欠Ａ的１００萬，Ａ說，這樣吧，本來你出資２00萬應(yīng)該給你２0%的股份，現(xiàn)在只給你1０%，另外１０%就抵消你欠我的錢（實際上我們上面分析了只抵了８０萬，并沒有全部抵１００萬）。則：“所以，這時不僅是對B企業(yè)股東按股權(quán)轉(zhuǎn)讓征收企業(yè)所得稅（個人所得稅）的問題，而且還要對A取得對應(yīng)的對價收入征收所得稅。但對A取得的對價征收了所得稅后，A取得的B企業(yè)股份的計稅基礎(chǔ)也應(yīng)該做相應(yīng)的調(diào)整?！倍悇?wù)處理如下：

１、對于Ｃ而言，視為將本應(yīng)持有的８.８９％(２０％－１１.１１％)的Ｂ公司股權(quán)作價８０萬轉(zhuǎn)讓給Ａ，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)所得＝８０－８.８９％／８８.８９％×１００＝８０－１０＝７０（萬）,同時，Ｃ需要調(diào)減其持有的股權(quán)的計稅基礎(chǔ)１０萬；

２、對于Ａ而言，視為收到銷售收入或勞務(wù)收入１００萬計入應(yīng)納稅所得額處理。在Ａ應(yīng)稅后，其持有的Ｂ公司的股權(quán)的計稅基礎(chǔ)需要調(diào)增１００萬。

那么，此種情形下，結(jié)論是否應(yīng)當(dāng)如寧波地稅或趙老師所分析的那樣呢？筆者分析如下：

１、從理論上看，Ｂ公司的股東Ｃ個人將其原擁有的Ｂ公司凈資產(chǎn)公允價值的８０萬轉(zhuǎn)移給了Ａ個人（９００×２０％－１００），似乎應(yīng)當(dāng)按照趙老師的理論來處理？但筆者認(rèn)為，“折價增資”相對于“平價增資”而言，區(qū)別在于Ａ個人股東在Ｂ公司間接擁有的權(quán)益額增加了８０萬（即所謂的“利益輸送”），即使存在所謂的“場外的銷售或勞務(wù)提供等交易”，但是，筆者在第一部分曾經(jīng)分析過，Ａ個人股東在其股權(quán)資產(chǎn)上并沒有實現(xiàn)任何的所得，這樣的所得僅僅是Ａ擁有的“間接利益”（保留在Ｂ公司中），Ａ沒有所得就不會產(chǎn)生納稅義務(wù)；同時，對于Ｃ而言，除非在場外簽訂協(xié)議沖減應(yīng)付Ａ的賬款，否則其不會體現(xiàn)出收入來。從法律形式上看，Ｃ并沒有進(jìn)行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為（從公司法和工商登記那里并沒有任何的法律形式的體現(xiàn)），這只是稅務(wù)機關(guān)進(jìn)行了理論推導(dǎo)而已。所以，趙老師說要股東自己舉證證明其合理性之所在。

２、同時，如果不在Ａ增資時就“利益輸送”征稅，會不會導(dǎo)致稅收流失呢？筆者以為對于Ａ而言并不會。理由在于：Ａ投入了１００萬，因此其持有的Ｂ公司的股權(quán)計稅基礎(chǔ)為１００萬，而其股權(quán)的公允價值＝９００×２０％＝１８０萬，我們可以發(fā)現(xiàn)，以后Ａ轉(zhuǎn)讓持有的Ｂ公司股權(quán)時將確認(rèn)所得＝１８０－１００＝８０（萬）。這個８０萬其實就是包含了Ｃ如果視為轉(zhuǎn)讓股權(quán)需要確認(rèn)的所得的７０萬以及其股權(quán)計稅基礎(chǔ)調(diào)減的１０萬。我們可以發(fā)現(xiàn)，即使存在場外的所得８０萬，對于Ａ而言都會納稅的，只不過納稅時點發(fā)生變化了（股權(quán)轉(zhuǎn)讓時）；

３、在第２點中，我們解決了原凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的８０萬的稅收問題。也許讀者會問，那Ｃ不用支付欠付Ａ的８０萬了，是否需要視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得并納稅呢？否則豈不是逃稅了？讓我們來分析一哈，增資后，Ｃ在Ｂ公司持有的股權(quán)比例為８０％，擁有的權(quán)益為７２０萬，如果Ｃ以后轉(zhuǎn)股的話，則將確認(rèn)所得＝７２０－１００＝６２０萬，少了８０萬。那么，為什么會出現(xiàn)趙老師說的兩個納稅義務(wù)發(fā)生呢？筆者以為，其原因本身就在于在增資之外還有另外一個交易（銷售或提供勞務(wù)所得），而這個交易需要稅務(wù)機關(guān)去另外征稅。因為正常的情形是：Ｃ轉(zhuǎn)讓股權(quán)會發(fā)生一個納稅義務(wù)，以轉(zhuǎn)讓價款支付銷售或勞務(wù)款項給Ａ，而對于Ａ又是一個。如果Ａ和Ｃ正采取趙老師所說的規(guī)避方式來進(jìn)行處理的話，則對于Ｃ而言的確可能會少確認(rèn)所得８０萬。但筆者覺得采取的方式并不是需要對Ｃ立即征稅，因為這不符合征稅的稅法原理，可以采取這樣的方式進(jìn)行——即，調(diào)減Ｃ持有的Ｂ公司的股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，如果計稅基礎(chǔ)不夠調(diào)減的，在備查薄中記載負(fù)數(shù)。比如，在本例子中，調(diào)減后，Ｃ持有的Ｂ公司的股權(quán)的計稅基礎(chǔ)調(diào)減為２０萬。這樣，以后Ｃ轉(zhuǎn)讓Ｂ公司股權(quán)時，將確認(rèn)所得＝７２０－２０＝７００（萬），與未利益輸送一樣。如果利益輸送為１２０萬的話，則計稅基礎(chǔ)調(diào)減到０，并在備查薄中記載－２０萬。

４、實務(wù)中，稅務(wù)機關(guān)很難查清楚是否存在這樣的“隱藏交易”在背后起作用，如何執(zhí)法并征稅，存在較大的執(zhí)法風(fēng)險。而且，如果利益輸送并不是太大的話，Ｂ公司的凈資產(chǎn)的公允價值完全可以做得看不出來“利益輸送”。譬如，在【例２】中，將Ｂ公司本應(yīng)為８００萬的評價價作成為６００萬（大于Ｂ的凈資產(chǎn)的賬面價值５００萬，并不能明顯發(fā)現(xiàn)“異?！保?，假定，Ａ需要投入為ｂ，股權(quán)比例為ｃ,則：

ｂ／(ｂ＋６００)＝ｃ

(ｂ＋８００)×ｃ－ｂ＝８０

解得：ｂ＝４００,ｃ＝４０％

此時，Ｂ的真實價值＝８００＋４００＝１２００，Ａ享有權(quán)益＝１２００×４０％＝４８０(萬),比投入的４００萬正好多８０萬。你說，如果這樣處理，稅務(wù)機關(guān)能發(fā)現(xiàn)問題嗎？

結(jié)論：綜上，對于寧波地稅的“以低于每股凈資產(chǎn)公允價值的價格增資行為，原股東實際占有的公司凈資產(chǎn)公允價值發(fā)生轉(zhuǎn)移的部分應(yīng)視同轉(zhuǎn)讓行為，應(yīng)依稅法相關(guān)規(guī)定征收個人所得稅”——筆者認(rèn)為，與“評價增資”不同的是，在這個時候的確存在凈資產(chǎn)的“利益輸送”，但是否立即在增資“利益輸送”時就征稅呢？個人覺得可以這樣來處理：

１、對于“利益輸送”的接受方（例子中的Ａ個人）不用立即征稅，因為其以后轉(zhuǎn)讓股權(quán)時將就接受利益部分確認(rèn)所得并納稅；

２、對于“利益輸送”的作出方（例子中的Ｃ個人）也不用立即征稅，在計算發(fā)現(xiàn)存在“利益輸送”時，調(diào)減其股權(quán)的計稅基礎(chǔ)處理，待其以后轉(zhuǎn)讓股權(quán)時將調(diào)減的計稅基礎(chǔ)部分一并確認(rèn)所得并納稅。

其實，這不光是對于個人股東是這樣，對于企業(yè)股東也存在類似的“利益輸送”問題，只不過由于相對于個人而言，企業(yè)股東都有正規(guī)的賬務(wù)處理（應(yīng)付／應(yīng)收、長期股權(quán)投資等），我們相對更好查這樣的“隱藏交易”而已。

當(dāng)然，上述建議有一個難點是，對于個人股東而言，如果的確存在“隱藏交易”的結(jié)算的話，對于Ａ和Ｃ就立即發(fā)生了兩個納稅義務(wù)，待推遲到股權(quán)轉(zhuǎn)讓時再征稅就將享有“延遲納稅”的效應(yīng)，同時，如果股權(quán)以后“貶值”甚至“人為貶值”的話，則也可能存在稅收流失的問題。但是，我的中心思路是，將企業(yè)內(nèi)部的凈資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓，不論是從公司法或是從稅法上都很難找到征稅的法理依據(jù)。大家對此有什么高見，也可以給我提出來，非常感謝。

二、高于公允價值增資的情況（以下簡稱“溢價增資”）

趙老師的第一個例子如下：

【例３】“溢價增資”——降低持股比例

“第二種情況：高于公允價值出資的情況

同樣是上面的案例，A個人按公允價值出資100萬應(yīng)該占有B企業(yè)10%的股份，但是，現(xiàn)在A個人出資100萬只占有了1%的股份。這就屬于高于公允價值出資的情況。此時如何處理呢？仍然回到先按公允價值出資的分析思路上。正常情況，A出資100萬應(yīng)該占有B企業(yè)10%股份，現(xiàn)在只占有了1%。我們此時就要求B企業(yè)股東和A對不公允出資情況進(jìn)行說明。假設(shè)經(jīng)過調(diào)查我們發(fā)現(xiàn)，原來存在這種情況，是B企業(yè)的股東給A銷售商品或提供服務(wù)，A欠B股東的錢，B的股東說，這樣吧，本來你出資100萬應(yīng)該給你10%的股份，現(xiàn)在這給你1%，另外9%就抵消你A欠我的錢。這樣，我們就又好稅務(wù)處理了。此時，稅務(wù)上是A出資100萬，A先去的10%的股份，然后A轉(zhuǎn)讓9%的股份給B企業(yè)股東抵償欠款，此時要對A按股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收所得稅，對B取得股份也要進(jìn)行所得稅處理，同時相應(yīng)調(diào)整他們持股的計稅基礎(chǔ)?！?/p>

【評析】：這屬于寧波地稅答復(fù)中所稱的“溢價增資”，即按照高于享有的凈資產(chǎn)公允價值份額出資。我們可以看到，Ｂ投入了１００萬，正常情形下，應(yīng)該占股１１.１１％，但現(xiàn)在只占有１％，則相當(dāng)于Ａ對Ｃ進(jìn)行了“利益輸送”，金額＝９００×(１１.１１％－１)＝９１(萬)。類似于【例２】的分析：我們可以發(fā)現(xiàn)，對于Ｃ而言，其在以后轉(zhuǎn)股時，將確認(rèn)所得＝９００×９９％－１００＝７９１（萬），比原應(yīng)當(dāng)確認(rèn)的所得７００萬正好多了９１萬，不存在稅收流失的問題，只是納稅時間延后而已；對于Ａ而言，持有的Ｂ股權(quán)的計稅基礎(chǔ)為１００萬，對應(yīng)的公允價值＝９００×１％＝９萬，將確認(rèn)損失９１萬，為了避免Ａ確認(rèn)損失９１萬，應(yīng)當(dāng)調(diào)減其Ｂ股權(quán)計稅基礎(chǔ)為９萬（１００－９１）。此時，Ｂ公司的會計處理如下：

借：銀行存款１００

貸：實收資本——Ａ１

資本公積——溢價９９

事實上，趙老師的例子是“溢價增資”中的一種情形而已，而寧波地稅答復(fù)的第一點還包括另外一種情形：

“１.對于以大