法碩法學-《全國法律碩士聯(lián)考》模擬試卷17

法碩法學-《全國法律碩士聯(lián)考》模擬試卷17單選題（共30題，共30分）(1.)下列有關“法的淵源”的表述哪些是正確的？()A.法的非正式淵源，是指不能被國內(nèi)法院適用的法的淵源，如正（江南博哥）義標準、理性原則、習慣等B.在我國，憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等主要是根據(jù)其所調(diào)整的社會關系而作出的分類C.根據(jù)“條約必須遵守”的規(guī)則，一切國家條約和國際慣例均構(gòu)成當代我國法的淵源之一D.根據(jù)有關法律規(guī)定，國家政策可以作為我國法院審理案件時的判決依據(jù)正確答案：D參考解析：【詳解】形式意義上的法的淵源，也就是法的效力淵源，指一定的國家機關依照法定職權(quán)和程序制定或認可的具有不同法律效力和地位的法的不同表現(xiàn)形式，即根據(jù)法的效力來源不同，來劃分法的不同形式，如制定法（包括憲法、法律、行政法規(guī)等）、判例法、習慣法等。在我國，對法的淵源的理解，一般指效力意義上的淵源，主要是各種制定法。據(jù)此，選項B所列法的淵源是按法的效力和地位所作的分類，而不是按照其所調(diào)整的社會關系而作出的分類。法的正式淵源與非正式淵源是根據(jù)是否表現(xiàn)于國家制定的法律文件中的明確條文形式而進行的分類。法的非正式淵源是指那些具有法律意義的準則和觀念，這些準則和觀念尚未在正式法律中得到權(quán)威性的明文體現(xiàn)，如正義標準、理性原則、公共政策、道德信念、社會思潮、習慣等。據(jù)此，選項A表述不正確。遵守國際條約的前提為我國締結(jié)或者參加的國際條約，選項C錯在多了“一切”這個定語。根據(jù)《民法典》中“民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應當遵守國家政策”的規(guī)定，政策也是當代中國法的淵源之一。(2.)劃分法律歷史類型的標準是（）。A.經(jīng)濟基礎和意志內(nèi)容B.經(jīng)濟基礎和歷史傳統(tǒng)C.經(jīng)濟基礎D.歷史傳統(tǒng)正確答案：A參考解析：【詳解】本題著重考查對法律發(fā)展的一般規(guī)律的了解。法律發(fā)展的一般規(guī)律主要有不斷進步的規(guī)律、經(jīng)濟條件決定的規(guī)律、歷史類型更替與繼承的規(guī)律、依賴于革命或改革而發(fā)展的規(guī)律。根據(jù)法律發(fā)展的歷史類型更替與繼承的規(guī)律來看，是法律的經(jīng)濟根基變化引起了法律內(nèi)容和性質(zhì)的變化，故劃分法律歷史類型的標準是經(jīng)濟基礎和意志內(nèi)容，故本題答案應選A。選項B中的歷史傳統(tǒng)并非劃分法律歷史類型的標準，它只是影響法律形成和發(fā)展的一個因素，同理不選選項D，選項C則不夠全面。(3.)1999年第九屆全國人民代表大會第二次會議對現(xiàn)行憲法進行了（）修正。A.第一次B.第二次C.第三次D.第四次正確答案：C參考解析：【詳解】本題的出題點還是對憲法修正案的考查。1999年第九屆全國人民代表大會第二次會議對現(xiàn)行憲法進行了第三次修正。修正的主要內(nèi)容有6項。(4.)在英國歷史上調(diào)整英王與教士關系的著名制定法是指（）。A.《大憲章》B.《克拉倫敦憲法》C.《人身保護法》D.《權(quán)利法案》正確答案：B參考解析：[詳解]本題的四個選項是英國憲法發(fā)展史上四個很有影響力的法律文件，其中A項和B項并不是近現(xiàn)代意義上的憲法。它們只是有關確認教會、封建主以及封建行會勢力的特權(quán)，以及它們的相互關系的法律。后兩項可以說是現(xiàn)代意義上的憲法性法律文件，對英國的憲法發(fā)展有很大影響。A項《大憲章》是1215年英王約翰頒布的規(guī)定英王與英國貴族、諸侯與僧侶的關系的法律，它對英國憲法的發(fā)展與英國憲政體制的確立有非常重大的影響。雖然名為《大憲章》，但它并不是近代意義的憲法性法律。B項《克拉倫敦憲法》是1164年英王亨利二世頒布的規(guī)定英王與教士關系的法律。C項《人身保護法》是1679年由議會制定的憲法性法律，其內(nèi)容主要涉及國家的根本問題。D項《權(quán)利法案》是1689年制定的，制定機關為議會。對付此類涉及法律文件主要內(nèi)容的題，一是要多記一些歷史事實，二是要區(qū)分基本的歷史時代及相應的社會情況。(5.)下列哪一機關不能制定地方性法規(guī)？（）A.省、自治區(qū)的人民代表大會B.直轄市的人民代表大會C.較大的市的人民代表大會D.自治州政府正確答案：D參考解析：【詳解】根據(jù)我國憲法和有關法律的規(guī)定，有權(quán)制定地方性法規(guī)的是省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人大。較大的市包括：省、自治區(qū)的人民政府所在地的市，經(jīng)濟特區(qū)所在地的市和經(jīng)國務院批準的較大的市。(6.)國務院的下列組成人員中，連續(xù)任職可以超過兩屆的是（）。A.總理B.副總理C.國務委員D.秘書長正確答案：D參考解析：【詳解】根據(jù)我國《憲法》第87條的規(guī)定，總理、副總理、國務委員連續(xù)任職不得超過兩屆。故選D。(7.)下列憲法修改的方式中，哪一項不是我國憲法修改的方式？（）A.全面修改B.部分修改C.無形修改D.憲法修正案正確答案：C參考解析：【詳解】我國從1954年頒布第一部憲法以后，對憲法的修改主要有：全面修改，如1982年憲法就是對1978年憲法的全面修改；局部修改，如1979年、1980年對憲法進行的是兩次局部修改；此后對1982年憲法又經(jīng)過四次修正。故本題選擇C。(8.)明清時期的中央司法機關“三法司”是指（）。A.大理寺、刑部、都察院B.刑部、大理寺、御史臺C.廷尉、御史臺、尚書臺D.刑部、廷尉、御史臺正確答案：A參考解析：【詳解】明朝中央司法機關有刑部、大理寺、都察院。刑部主管審判，大理寺負責復核，都察院負責法律監(jiān)督，也參與審判。上述三者，合稱為“三法司”。清朝沿用明制。所以BCD項不正確。(9.)元朝兼掌軍法審判的機關是（）。A.大宗正府B.樞密院C.御史臺D.刑部正確答案：B參考解析：[詳解]元朝中央司法機構(gòu)的設置既模仿中原舊制，又企圖保持其民族特征，從而導致在設置上出現(xiàn)了重疊。元朝中央設有大宗正府，專理蒙古貴族王公案件，與刑部沒有相互監(jiān)督關系。御史臺依然保留，但無權(quán)監(jiān)督大宗正府的司法工作。設刑部取代宋朝大理寺，主持審判，但不能審理蒙古貴族王公案件。設樞密院，兼掌軍法審判。所以，ACD項不正確。(10.)近代在中國實行的列強領事裁判權(quán)制度規(guī)定在華不同國家間的訴訟按照（）來確定管轄。A.被告主義原則B.中國政府權(quán)威C.英國領事D.各國領事協(xié)商正確答案：A參考解析：【詳解】所謂領事裁判權(quán)，乃是外國侵略者在強迫中國訂立的不平等條約中所規(guī)定的一種司法特權(quán)。依照這種特權(quán)，凡在中國享有領事裁判權(quán)的國家，其在中國的僑民不受中國法律管轄，不論其發(fā)生何種違背中國法律的違法或犯罪行為，或成為民事或刑事訴訟當事人時，中國司法機關無權(quán)裁判，只能由該國的領事或設在中國的機構(gòu)依據(jù)其本國法律裁判。故領事裁判權(quán)也稱“治外法權(quán)”。外國在華領事裁判權(quán)正式確立于1843年7月22日在香港公布的《中英五口通商章程及稅則》及隨后簽訂的《虎門條約》中，并在其后簽訂的一系列不平等條約中得以擴充。外國在華領事裁判權(quán)的基本內(nèi)容是：中國人與享有領事裁判權(quán)國家的僑民間的民事刑事訴訟案件，均依被告主義原則適用法律和實行司法管轄；享有領事裁判權(quán)國家的僑民之間在中國發(fā)生的訴訟案件，由所屬國領事法院或相應機關審理，中國司法官員一律不得過問；不同國家的僑民之間的爭訟，一般適用被告主義原則，由被告一方所屬國的領事法院或相應機構(gòu)審理，中國司法官員亦不得過問；享有領事裁判權(quán)國家的僑民與非享有領事裁判權(quán)國家的僑民之間的爭訟案件，如前者是被告，則適用被告主義原則，如后者是被告，則由中國法院管轄。所以，BCD項不正確。(11.)我國歷史上第一部獨立的民法典是（）。A.大清民律草案B.現(xiàn)行律民事有效部分C.中華民國民法D.民律第二次草案正確答案：A參考解析：[詳解]《大清民律草案》是清政府于1911年8月完成的中國歷史上第一部專門的民法典草案。由于清王朝在草案起草完成后隨即崩潰，所以這部民律草案并未正式頒布與施行。選項B不正確，北洋政府建立伊始，就正式確認《大清現(xiàn)行刑律》和《戶部則例》等法規(guī)中有關的民商事條款繼續(xù)有效，稱《現(xiàn)行律民事有效部分》。選項C不正確，《中華民國民法》是分編草擬分期公布的?？倓t編于1929年5月公布；債與物權(quán)兩編于同年11月公布；親屬和繼承兩編于1930年12月公布。沿襲《大清民律草案》和北洋政府《民法草案》，《中華民國民法》采德國民法編制體例結(jié)構(gòu)。選項D不正確，北洋政府于1926年以《大清民律草案》為基礎，編制了《民律第二次草案》，分總則、債、物權(quán)、親屬、繼承五篇，雖未頒行，卻是后來制定民法典的藍本。(12.)下列情形中，訴訟時效為1年的是（）。A.甲將皮箱寄存在火車站寄存處，皮箱被寄存處丟失B.甲將乙的皮衣撕破后拒不賠償C.甲故意在公開場合辱罵乙并拒不賠禮道歉D.甲從乙處借人民幣2000元，到期后甲仍拖延不還正確答案：A參考解析：【詳解】依我國《民法典》的規(guī)定，寄存財物被丟失或毀損的，訴訟時效為1年，故選A。(13.)下列財產(chǎn)中應該歸國家所有的是（）。A.所有人不明的埋藏物、隱藏物B.遺失物C.漂流物D.失散的飼養(yǎng)動物正確答案：A參考解析：【詳解】我國《民法典》規(guī)定，所有人不明的埋藏物、隱藏物，歸國家所有。而遺失物、漂流物、失散的飼養(yǎng)動物，應歸還原所有人。(14.)下列有關法的階級本質(zhì)的表述中，哪些體現(xiàn)了馬克思主義法學關于法的本質(zhì)的學說？（）A.一國的法在各方面都是取得勝利并掌握國家政權(quán)階級的意志的體現(xiàn)B.歷史上所有的法律僅僅是統(tǒng)治階級的意志的反映C.法的本質(zhì)根源于物質(zhì)生活關系D.法所體現(xiàn)的統(tǒng)治階級的意志是統(tǒng)治階級內(nèi)部各黨派、集團及每個成員意志的相加正確答案：C參考解析：【詳解】馬克思主義法學認為，法的關系根源于物質(zhì)生活關系。法律是統(tǒng)治階級或取得勝利并掌握國家政權(quán)的階級的意志表現(xiàn)。法體現(xiàn)的統(tǒng)治階級意志具有整體性，它不是統(tǒng)治階級內(nèi)部的各黨派、集團及每個成員的個別意志，也不是這些個別意志的簡單相加，而是統(tǒng)治階級的整體意志、共同意志或根本意志。法律體現(xiàn)統(tǒng)治階級意志，要經(jīng)歷一個復雜的過程。它取決于統(tǒng)治階級同被統(tǒng)治階級的階級斗爭情況，也取決于統(tǒng)治階級內(nèi)部各階層、集團或個人的矛盾和斗爭。在一定情況下，法的內(nèi)容規(guī)定不僅反映統(tǒng)治階級的意志，同時還反映被統(tǒng)治階級以及統(tǒng)治階級的同盟階級的某些要求和愿望。但從本質(zhì)上看，這些規(guī)范或條款仍然是通過統(tǒng)治階級所掌握的政權(quán)機關來制定或認可的，它僅具有局部的意義，并不能改變一國法律的整體性質(zhì)。選項B的錯誤之處，在于其過分地絕對化，忽略了在一定情況下，法也體現(xiàn)被統(tǒng)治階級或同盟階級的愿望和要求。(15.)原始社會的氏族習慣之所以不能稱為“法”，原因在于()。A.它與宗教規(guī)范、道德規(guī)范渾然一體B.它不是由國家制定或認可的C.它不是用語言或文字表述的D.它不是依靠監(jiān)獄等機關來保證實施的正確答案：B參考解析：【詳解】法的外在特征是：(1)法是調(diào)整人們的行為或社會關系的規(guī)范；(2)法是由國家制定或認可的社會規(guī)范；(3)法是由國家強制力保證實施的社會規(guī)范；(4)法是在國家權(quán)力管轄范圍內(nèi)普遍有效的社會規(guī)范。法與民族習慣最根本的區(qū)別是法的階級性及其所體現(xiàn)的國家意志。(16.)下列哪些內(nèi)容屬于制定法？()A.家法族規(guī)B.衡平法C.法院判例D.德國民法典正確答案：D參考解析：【詳解】按照法的創(chuàng)制和表達形式的不同，法可以分為成文法與不成文法。成文法是指由特定國家機關制定和公布，以文字形式表現(xiàn)的法，故又稱制定法。不成文法是指由國家認可的不具有文字表現(xiàn)形式的法。不成文法主要為習慣法。在英美法系國家，制定法和判例法都是正式的法的淵源，法的基本分類是普通法和衡平法。普通法是在普通法院判決的基礎上形成的適用于全國的法律，衡平法是由大法官法院的申訴案件的判例形成的。(17.)按照我國憲法和1981年全國人大常委會《關于加強法律解釋工作的決議》，下列選項哪些屬于有權(quán)法律解釋？()A.司法機關對憲法和法律的解釋B.國務院對憲法和法律的解釋C.全國人民代表大會常務委員會對憲法和法律的解釋D.法律專家對憲法和法律的解釋正確答案：C參考解析：【詳解】法律解釋由于解釋主體和解釋的效力不同而可以分為正式解釋與非正式解釋。正式解釋，通常也叫法定解釋、有權(quán)解釋，是指由特定的國家機關、官員或其他有解釋權(quán)的人對法律作出的具有法律上約束力的解釋。根據(jù)解釋的國家機關的不同，法定解釋又可以分為立法解釋、司法解釋和行政解釋。非正式解釋，通常也叫學理解釋，一般是指由學者或其他個人及組織對法律規(guī)定所作出的學術(shù)性和常識性的解釋。這種解釋不具有法律約束力，通常不被作為執(zhí)行法律的法定依據(jù)。另根據(jù)《憲法》第67條第1項和第4項規(guī)定，全國人大常委會的職權(quán)包括：解釋憲法，監(jiān)督憲法的實施；解釋法律。司法機關和國務院都無權(quán)解釋憲法。(18.)下列情況中可以適用善意取得制度的是（）。A.甲偷得一輛自行車，賣給不知情的乙，乙屬善意取得B.甲贈給乙一輛自行車，乙屬善意取得C.甲將乙交其保管的自行車賣給不知情的丙，丙屬善意取得D.甲丟失了一本字典，被乙撿到，乙屬善意取得正確答案：C參考解析：[詳解]依據(jù)我國法律和司法實踐，善意取得的適用條件為：(1)標的物必須是依法可以流通的財產(chǎn)，同時贓物不適用善意取得，所有人不明的埋藏物、隱藏物、遺失物、漂流物和失散的飼養(yǎng)動物，應歸國家所有或歸還失主，也不適用善意取得。(2)讓與人無轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)利。(3)受讓人通過有效交換而取得財產(chǎn)。(4)受讓人取得財產(chǎn)時出于善意。據(jù)此，只有C項符合這四個要件，可以適用善意取得。(19.)某甲在裁縫店加工連衣裙一件，在取衣服時，因帶的錢不夠付加工費，經(jīng)雙方協(xié)商將某甲的一塊手表留下，付清加工費后取回手表。此時，裁縫店對該手表享有（）。A.質(zhì)權(quán)B.留置權(quán)C.抵押權(quán)D.典權(quán)正確答案：A參考解析：【詳解】此題中，某甲將手表交由裁縫店占有，作為衣服價款的擔保，屬于設立質(zhì)權(quán)的行為。質(zhì)權(quán)即債務人或者第三人將其動產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利證書移交給債權(quán)人占有，以此作為履行債務的擔保，債務人不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)將該動產(chǎn)或權(quán)利證書上載明的財產(chǎn)權(quán)利折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利的價款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。要注意的是，該題中的行為并不成立留置權(quán)。質(zhì)權(quán)和留置權(quán)都是由權(quán)利人占有擔保物，但是留置權(quán)的標的物必須與留置權(quán)所擔保的債權(quán)有牽連關系，而質(zhì)權(quán)無此要求，所以，裁縫店對該手表享有的是質(zhì)權(quán)，而不是留置權(quán)。此外，抵押權(quán)是不轉(zhuǎn)移占有的擔保物權(quán)，而典權(quán)是以不動產(chǎn)為標的物的用益物權(quán)，明顯不符合本題要求。(20.)甲將汽車一輛作價10萬元抵押給乙，由甲繼續(xù)使用。甲在開車外出時不慎翻車，造成汽車嚴重毀損，該損失（）。A.應歸甲承擔B.應歸乙承擔C.由甲、乙共同承擔D.雙方協(xié)商承擔正確答案：A參考解析：【詳解】設立抵押權(quán)不轉(zhuǎn)移抵押物的所有和占有，由抵押人繼續(xù)占有、使用，但抵押人在抵押期間應妥善保管抵押物，并承擔抵押物的毀損、滅失的風險。故甲不慎翻車，造成汽車嚴重毀損，應由甲承擔損失。(21.)公民李某因鄰居久出不歸，主動將其地里早已成熟的蔬菜代為收獲和出賣，這是一種()。A.無因管理行為B.不當?shù)美袨镃.侵權(quán)行為D.無意思表示行為正確答案：A參考解析：［詳解］無因管理，是指沒有法定和約定的義務，為了他人的利益，而管理他人事務的行為。此題中，首先，李某代收、出賣鄰居的蔬菜是處理他人的事務的行為。其次，李某在主觀上有為他人管理的意思。再者，李某為鄰居代收、出賣蔬菜沒有法定的義務，也沒有約定的義務。最后，李某的行為符合鄰居的利益，并不違反本人的意思。所以，李某的行為構(gòu)成無因管理。無因管理雖為干涉他人事務的行為，但因其具有阻卻違法的性質(zhì)，所以不構(gòu)成不當?shù)美蚯謾?quán)行為。(22.)下列屬于要約的是()。A.拍賣公告B.商店中標價出售的商品C.招股說明書D.商業(yè)廣告正確答案：B參考解析：[詳解]要約是當事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對方訂立合同的意思表示。要約應具備幾個條件：一是要約須是特定的當事人的意思表示。二是要約須向特定的受要約人發(fā)出。要約是要約人希望與他人訂立合同的意思表示。在一般情況下，要約人不可能與所有的人訂立合同，所以會對相對人有所選擇。當要約人向特定的受要約人發(fā)出要約時，即意味著他對相對人作出了選擇。這樣，在相對人作出承諾時，合同才能成立。因此，要約人只有向特定的受要約人作出意思表示，才可能構(gòu)成要約。懸賞廣告、標價出售的商品，雖然是向不特定人作出的，但可以構(gòu)成一項要約。三是要約須具有締約目的，表明經(jīng)受要約人承諾即受要約的約束。四是要約的內(nèi)容須具體確定，具備足以使合同成立的主要條款。A、C、D項不是要約，而是要約邀請。要約邀請，又稱要約引誘，是指當事人向他人作出的希望對方向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請可以向特定人發(fā)出，也可以向不特定的人發(fā)出。要約邀請的目的不是與對方訂立合同，而是希望對方向自己發(fā)出要約，內(nèi)容無須具體明確。根據(jù)《民法典》第15條的規(guī)定，寄送價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等，屬于要約邀請，但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約條件的，視為要約。要約與要約邀請的區(qū)別在于：(1)行為的目的不同。要約是表示要與相對人訂立合同的意思，其目的是希望相對人對其要約作出承諾，而要約邀請是表示希望相對人向要約邀請人發(fā)出要約的意思。(2)行為效力不同。要約本身即帶有愿意就要約內(nèi)容受約束的意義，一經(jīng)相對人承諾，就對雙方產(chǎn)生相當于合同的效力。而要約邀請的相對人針對該要約邀請作出要約的行為并不會對要約邀請人產(chǎn)生任何法律上的約束力。(23.)債的標的物提存后，在提存期間如該提存物發(fā)生意外毀損、滅失的，其風險由（）承擔。A.債權(quán)人B.債務人C.提存人D.債權(quán)人與債務人共同正確答案：A參考解析：【詳解】依據(jù)我國《民法典》第103條規(guī)定，標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權(quán)人承擔。(24.)在某通訊公司施工鋪設電纜時，當?shù)厝思壮藷o人看守之際，切斷電纜100余米（價值3000余元），并將其中的銅芯取出賣錢。甲的行為構(gòu)成（）。A.故意毀壞財物罪B.盜竊罪C.非法經(jīng)營罪D.故意破壞公用電信設施罪正確答案：B參考解析：[詳解]據(jù)《刑法》第124條規(guī)定，破壞廣播電視設施、公用電信設施，危害公共安全的，構(gòu)成破壞廣播電視設施、公用電信設施罪。但是，本罪的構(gòu)成要求犯罪對象必須是正在使用的廣播電視設施、公用電信設施，而本題中所盜取的電纜還沒有投入使用，故不存在危害公共安全問題，因而不構(gòu)成破壞公用電信設施罪，但甲的行為構(gòu)成盜竊罪是毫無疑問的。(25.)根據(jù)我國刑法的規(guī)定，以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，騙取對方當事人的財物，數(shù)額較大的，構(gòu)成合同詐騙罪。下列哪種行為不構(gòu)成合同詐騙罪？（）A.某甲未經(jīng)盧某同意即用盧某名義簽訂并履行了合同B.某乙為取得對方當事人的信任并能順利簽訂和履行合同，要求自己在審計事務所工作的同學楊某為自己出具一份假的產(chǎn)權(quán)證明作擔保C.某丙在簽訂合同后，攜帶對方當事人的2000元定金逃匿D.某丁借用其他單位的公章和合同文本簽訂并履行了合同正確答案：D參考解析：【詳解]根據(jù)《刑法》第224條的規(guī)定，以下幾種行為是合同詐騙罪的行為方式：(1)以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的；(2)以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔保的；(3)沒有實際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對方當事人繼續(xù)簽訂和履行合同的；(4)收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產(chǎn)后逃匿的；(5)以其他方法騙取對方當事人財物的。從本題來看，選項A屬于第一種情形，選項B屬于第二種情形，選項C屬于第四種情形，只有選項D不屬于法律所規(guī)定的合同詐騙行為。(26.)某外資公司出納郭某，利用管錢的便利條件，將公司30余萬元流動資金予以侵吞，其行為構(gòu)成（）。A.職務侵占罪B.貪污罪C.侵占罪D.盜竊罪正確答案：A參考解析：[詳解]貪污罪的犯罪主體必須是國家工作人員，郭某作為外資公司的出納，不屬國家工作人員，其行為顯然不會構(gòu)成貪污罪。侵占罪，是指以非法占有為目的，將代為保管的他人財物或者他人的遺忘物、埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大拒不退還或者拒不交還的行為。很明顯，郭某的行為并不構(gòu)成侵占罪。盜竊罪，是指盜竊公私財物，數(shù)額較大或者多次盜竊的行為。郭某并未實施盜竊行為，因此，其行為也不構(gòu)成盜竊罪。職務侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。從本題來看，郭某作為外資公司的出納，利用自己在職務上管錢的便利，侵吞公司30余萬元流動資金，已經(jīng)符合了職務侵占罪的構(gòu)成要件，故其行為構(gòu)成職務侵占罪。(27.)按照刑法規(guī)定，下列哪種情況，刑法沒有溯及力？（）A.當時的法律不認為是犯罪，刑法認為犯罪B.當時的法律認為是犯罪，刑法不認為犯罪C.當時的法律和刑法都認為是犯罪，當時的法定最低刑比刑法重D.當時的法律和刑法都認為是犯罪，當時的法律處刑比刑法重正確答案：A參考解析：[詳解]我國刑法在溯及力問題上采取的是從舊兼從輕原則，《刑法》第12條規(guī)定，中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當時的法律不認為是犯罪的，適用當時的法律；如果當時的法律認為是犯罪的，依照本法總則第4章第8節(jié)的規(guī)定應當追訴的，按照當時的法律追究法律責任，但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。根據(jù)該規(guī)定，對于選項B、C、D,刑法有溯及力，應適用現(xiàn)行刑法；而對于選項A，刑法就沒有溯及力。(28.)下列不屬于犯罪的基本特征的是（）。A.行為的嚴重社會危害性B.有罪過性C.刑事違法性D.應受刑罰處罰性正確答案：B參考解析：[詳解]犯罪的三個基本特征是：(1)犯罪是嚴重危害社會的行為，即犯罪具有嚴重的社會危害性，表現(xiàn)為對國家法律所保護的某一種利益關系的侵犯。如故意殺人罪，是對國家法律所保護的公民的生命權(quán)及其所體現(xiàn)的公民的生命的侵犯。社會危害性是指行為對刑法所保護的社會關系造成或者可能造成這樣或者那樣的損害。沒有社會危害性也就沒有犯罪；當社會危害性未達到一定程度時，也不構(gòu)成犯罪。社會危害性具體包括：①侵犯的客體是社會利益；②造成了嚴重的危害后果，這里有量和質(zhì)的關系。社會危害性是犯罪的最基本特征，我國刑法根據(jù)犯罪社會危害性的不同在刑法分則中將犯罪分為十類。理解社會危害性時應注意，并非所有造成嚴重客觀結(jié)果的都是犯罪，如交通事故，也可能造成人的死亡，但不一定構(gòu)成犯罪。社會危害性應是對主觀心理和客觀結(jié)果的綜合評價。(2)犯罪是觸犯刑律的行為，即具有刑事違法性。違法行為各種各樣，有民事違法行為、行政違法行為，犯罪也是一種違法行為，它是刑事違法行為。違法的并不都是犯罪，只有違反刑法的才構(gòu)成犯罪。根據(jù)罪刑法定原則，只有刑法規(guī)定為犯罪的行為才是犯罪，否則不論其社會危害性多大，均不能構(gòu)成犯罪。(3)犯罪是應受刑罰懲罰的行為，即具有應受刑罰懲罰性。任何違法行為，都要承擔相應的法律后果。如果一個行為不應當受刑罰處罰，也就意味著它不是犯罪。不應當受懲罰和不需要懲罰是不同的概念；不應當受懲罰是指行為根本不構(gòu)成犯罪；而不需要懲罰是指行為已構(gòu)成犯罪，本應懲罰但考慮到具體情況，如情節(jié)輕微，有自首、立功等情節(jié)，而免予刑事處罰，此時的行為還是犯罪，只不過不給予刑罰處罰罷了。由于犯罪具有嚴重的社會危害性和刑事違法性，它必然引起被制裁的后果。所以應受刑罰處罰性是犯罪的結(jié)果特征。(29.)甲重金雇用乙殺丙。乙接受雇傭并領取相應費用后為殺人做準備，其間得知丙的勢力很大，怕遭到報復而放棄殺丙行為，并退還了其領取的費用。甲構(gòu)成（）。A.故意殺人罪的預備犯B.故意殺人罪的既遂犯C.故意殺人罪的中止犯D.故意殺人罪的教唆犯正確答案：D參考解析：【詳解】為了犯罪，準備工具、制造條件的，是犯罪預備。已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。故意唆使他人犯罪的犯罪分子，是教唆犯。從本題來看，甲存在殺人的故意，并且重金雇用乙來實施殺人行為，但因為乙后來放棄了殺人行為，最終沒有實現(xiàn)甲希望的殺人結(jié)果，因此，甲構(gòu)成故意殺人罪的未遂犯；甲重金雇用乙來實施殺人行為，屬于故意唆使他人犯罪的行為，因此，甲也構(gòu)成故意殺人罪的教唆犯。(30.)下列關于牽連犯的判斷，不正確的是（）。A.郵政工作人員為竊取財物而私拆郵件的，依照盜竊罪論處B.以暴力方法抗拒緝私的，以走私罪和妨害公務罪數(shù)罪并罰C.拐賣婦女中又奸淫被拐賣婦女的，以拐賣婦女罪定罪處罰D.司法機關工作人員索賄后枉法裁判的，依照處罰較重的罪定罪處罰正確答案：A參考解析：【詳解】對于牽連犯，其處斷原則是：凡刑法分則條款對特定犯罪的牽連犯明確規(guī)定了相應處斷原則的，應嚴格依照刑法分則條款的規(guī)定予以處斷；對于其他牽連犯，應當適用從一重罪處斷的原則定罪處刑，不實行數(shù)罪并罰。根據(jù)《刑法》第253條第2款的規(guī)定，郵政工作人員為竊取財物而私自開拆郵件的，按照盜竊罪定罪從重處罰；根據(jù)《刑法》第157條第2款的規(guī)定，以暴力、威脅方法抗拒緝私的，以走私罪和妨害公務罪數(shù)罪并罰；根據(jù)《刑法》第240條的規(guī)定，拐賣婦女又奸淫被拐賣的婦女的，以拐賣婦女罪定罪處罰；根據(jù)《刑法》第399條第3款的規(guī)定，司法工作人員索賄后枉法裁判的，依照處罰較重的罪定罪處罰。多選題（共40題，共40分）(31.)下列說法正確的是()。A.所有的違法行為同時也是違反道德的行為B.公正是司法的生命C.守法就是履行法律規(guī)定的義務D.法的實施方式包括守法、行政和司法正確答案：B、D參考解析：【詳解】守法既包括履行法律規(guī)定的義務，也包括依法行使自己的權(quán)利；并非所有違法行為同時也違反道德。(32.)在大陸法系，非正式意義上的法的淵源主要指（）。A.判例B.政策C.正義和公平等觀念D.權(quán)威性法學著作正確答案：A、B、C、D參考解析：[詳解]非正式意義上的法的淵源主要是指那些具有法律意義，但尚未在法律上得到權(quán)威性確認的準則和觀念。不同法系的非正式法律淵源不同，判例法在大陸法系國家是非正式法律淵源，在英美法系則是正式法律淵源。政策、觀念、法學著作在任何法系都是非正式意義上的法律淵源。(33.)法律實效是指（）。A.人們按照法律規(guī)定的行為模式去行為B.法律行為產(chǎn)生的有效結(jié)果C.法律被實際遵守、執(zhí)行或者適用D.法律具有約束力正確答案：A、C參考解析：［詳解］法律實效實際上是一種對法律實施狀態(tài)的評價，但又不同于法的實現(xiàn)，法的實現(xiàn)是指法的要求在社會生活中被轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實，達到法律設定的權(quán)利和義務的結(jié)果。(34.)需要采用辯證推理的方法的情況包括（）。A.某些法律規(guī)定明顯落后于社會發(fā)展B.同一位階的法律規(guī)定之間存在抵觸C.出現(xiàn)法律空隙或者法律漏洞D.法律規(guī)定本身的意義模糊正確答案：A、B、C、D參考解析：【詳解】辯證推理即為實質(zhì)推理，是指在遇到法律規(guī)定不明或者推理前提存在矛盾的命題的情況下的推理。(35.)物理意義上的自然物要成為法律關系客體，必須具備的特征是（）。A.具有獨立性B.具有經(jīng)濟價值C.為人類所認識和控制D.得到法律認可正確答案：A、B、C、D參考解析：【詳解】不是所有的自然物都能成為法律上的物。只有具有獨立性、能夠為人們帶來某種物質(zhì)利益、具有經(jīng)濟價值、為人類所認識和控制、得到法律認可等特征的自然物才能成為法律上的物。(36.)實現(xiàn)法律監(jiān)督必須具備的基本因素為（）。A.法律監(jiān)督的權(quán)力B.法律監(jiān)督的內(nèi)容C.法律監(jiān)督的程序D.法律監(jiān)督的主體正確答案：A、B、C、D參考解析：【詳解】實現(xiàn)法律監(jiān)督，必須具備法律監(jiān)督的主體、法律監(jiān)督的客體、法律監(jiān)督的內(nèi)容、法律監(jiān)督的權(quán)力、法律監(jiān)督的程序五個基本因素。(37.)下列說法正確的是()。A.法律責任是法律制裁的后果和體現(xiàn)B.有法律責任不一定有法律制裁C.法律制裁是法律責任的結(jié)果和體現(xiàn)D.法律責任是法律制裁的前提正確答案：B、C、D參考解析：【詳解】法律責任是法律制裁的前提，法律制裁是承擔法律責任的方式之一。(38.)屬于法律意識范疇的包括（）。A.民工王某拿不到用工單位的報酬自認倒霉B.學生張某認為偷幾本書不算偷C.顧客因為酒店的卡式爐爆炸而毀容后向法院起訴要求酒店支付50萬元精神損害賠償金D.老百姓感覺到中國法官的腐敗行為越來越少了正確答案：A、B、D參考解析：【詳解】法律意識是一種對法律文化的認識，是一種思想、意識、觀點而不是行動。C項是一種法律實施行為。(39.)在我國，類比推理主要適用于()。A.經(jīng)濟案件B.行政案件C.民事案件D.刑事案件正確答案：A、B、C參考解析：［詳解］我國刑法規(guī)定罪刑法定原則，禁止類推，所以刑事案件中不得適用類比推理。(40.)下列選項中哪些是近代憲法產(chǎn)生的基本條件？（）A.資本主義商品經(jīng)濟的普遍化發(fā)展B.無產(chǎn)階級與資產(chǎn)階級的政治斗爭為其提供內(nèi)在動力C.資產(chǎn)階級革命的勝利，資產(chǎn)階級國家政權(quán)的建立和以普選制、議會制為核心的民主制的形成D.資產(chǎn)階級啟蒙思想家提出的民主、自由、人權(quán)和法制等理論，為近代憲法奠定思想基礎正確答案：A、C、D參考解析：[詳解]近代憲法的產(chǎn)生有著深刻的經(jīng)濟、政治和思想文化方面的原因，A項敘述的是經(jīng)濟原因，C項為政治條件，D項為思想文化條件，而B項不是近代憲法產(chǎn)生的基本條件。(41.)下列有關人民代表大會制度的表述正確的是（）。A.人民代表大會制度是我國的政體B.人民代表大會制度是我國的根本政治制度C.人民代表大會制度是共和制政體的一種具體表現(xiàn)形式D.人民代表大會是我國的政權(quán)組織形式正確答案：A、B、C參考解析：【詳解】人民代表大會與人民代表大會制度不同，人民代表大會僅僅是一種國家機關。(42.)下列有關全國人民代表大會常務委員會的表述正確的是（）。A.全國人民代表大會常務委員會有權(quán)解釋憲法，監(jiān)督憲法的實施B.全國人民代表大會常務委員會對全國人大負責并報告工作C.全國人大常委會的組成人員不得擔任國家行政機關、審判機關和檢察機關報的職務D.全國人大常委會批準省、自治區(qū)和直轄市的建置正確答案：A、B、C參考解析：【詳解】《憲法》第62條規(guī)定，全國人民代表大會行使下列職權(quán)：(1)修改憲法。(2)監(jiān)督憲法的實施。(3)制定和修改刑事、民事、國家機構(gòu)的和其他的基本法律。(4)選舉中華人民共和國主席、副主席。(5)根據(jù)中華人民共和國主席的提名，決定國務院總理的人選；根據(jù)國務院總理的提名，決定國務院副總理、國務委員、各部部長、各委員會主任、審計長、秘書長的人選。(6)選舉中央軍事委員會主席；根據(jù)中央軍事委員會主席的提名，決定中央軍事委員會其他組成人員的人選。(7)選舉最高人民法院院長。(8)選舉最高人民檢察院檢察長。(9)審查和批準國民經(jīng)濟和社會發(fā)展計劃和計劃執(zhí)行情況的報告。(10)審查和批準國家的預算和預算執(zhí)行情況的報告。(11)改變或者撤銷全國人民代表大會常務委員會不適當?shù)臎Q定。(12)批準省、自治區(qū)和直轄市的建置。(13)決定特別行政區(qū)的設立及其制度。(14)決定戰(zhàn)爭和和平的問題。(15)應當由最高國家權(quán)力機關行使的其他職權(quán)。《憲法》第67條規(guī)定，全國人民代表大會常務委員會行使下列職權(quán)：(1)解釋憲法，監(jiān)督憲法的實施；(2)制定和修改除應當由全國人民代表大會制定的法律以外的其他法律；(3)在全國人民代表大會閉會期間，對全國人民代表大會制定的法律進行部分補充和修改，但是不得同該法律的基本原則相抵觸；(4)解釋法律；(5)在全國人民代表大會閉會期間，審査和批準國民經(jīng)濟和社會發(fā)展計劃、國家預算在執(zhí)行過程中所必須作的部分調(diào)整方案；(6)監(jiān)督國務院、中央軍事委員會、最高人民法院和最高人民檢察院的工作；(7)撤銷國務院制定的同憲法、法律相抵觸的行政法規(guī)、決定和命令；(8)撤銷省、自治區(qū)、直轄市國家權(quán)力機關制定的同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī)和決議；(9)在全國人民代表大會閉會期間，根據(jù)國務院總理的提名，決定部長、委員會主任、審計長、秘書長的人選；(10)在全國人民代表大會閉會期間，根據(jù)中央軍事委員會主席的提名，決定中央軍事委員會其他組成人員的人選；(11)根據(jù)最高人民法院院長的提請，任免最高人民法院副院長、審判員、審判委員會委員和軍事法院院長；(12)根據(jù)最高人民檢察院檢察長的提請，任免最高人民檢察院副檢察長、檢察員、檢察委員會委員和軍事檢察院檢察長，并且批準省、自治區(qū)、直轄市的人民檢察院檢察長的任免；(13)決定駐外全權(quán)代表的任免；(14)決定同外國締結(jié)的條約和重要協(xié)定的批準和廢除；(15)規(guī)定軍人和外交人員的銜級制度和其他專門銜級制度；(16)規(guī)定和決定授予國家的勛章和榮譽稱號；(17)決定特赦；(18)在全國人民代表大會閉會期間，如果遇到國家遭受武裝侵犯或者必須履行國際間共同防止侵略的條約的情況，決定戰(zhàn)爭狀態(tài)的宣布；(19)決定全國總動員或者局部動員；(20)決定全國或者個別省、自治區(qū)、直轄市進入緊急狀態(tài)；(21)全國人民代表大會授予的其他職權(quán)。批準省、自治區(qū)和直轄市的建置屬于全國人民代表大會的重要職權(quán)。(43.)以下關于縣級人民代表大會代表候選人的人數(shù)，應多于應選代表的人數(shù)倍數(shù)的表述錯誤的是（）。A.1/3至1倍B.1/5至1/2C.1倍以上D.1/2至1倍正確答案：B、C、D參考解析：[詳解]2010年修改后的新選舉法規(guī)定，由選民直接選舉人民代表大會代表的，代表候選人的人數(shù)應多于應選代表名額1/3至1倍；由縣級以上的地方各級人民代表大會選舉上一級人民代表大會代表的，代表候選人的人數(shù)應多于應選代表名額1/5至1/2。(44.)依照《香港特別行政區(qū)基本法》的規(guī)定，特別行政區(qū)的行政長官需向()負責。A.中央人民政府B.全國人民代表大會C.特別行政區(qū)D.全國人民代表大會常務委員會正確答案：A、C參考解析：【詳解】《香港特別行政區(qū)基本法》第43條第2款規(guī)定，香港特別行政區(qū)行政長官依照本法的規(guī)定對中央人民政府和香港特別行政區(qū)負責。《澳門特別行政區(qū)基本法》第45條第2款規(guī)定，澳門特別行政區(qū)行政長官依照本法的規(guī)定對中央人民政府和澳門特別行政區(qū)負責。(45.)我國的中央國家機關包括()。A.全國人民代表大會B.公安部C.中華人民共和國主席D.中國人民政治協(xié)商會議正確答案：A、C參考解析：【詳解】我國的中央國家機關包括：全國人民代表大會及其常務委員會、國家主席、國務院、中央軍事委員會、最高人民法院和最高人民檢察院。地方國家機關包括：地方各級人民代表大會及其常務委員會、地方各級人民政府、地方各級人民法院和地方各級人民檢察院，以及特別行政區(qū)的各種地方國家機關。(46.)由司法機關解釋憲法的國家包括()。A.印度B.阿根廷C.巴西D.巴基斯坦正確答案：A、B、C、D參考解析：［詳解］由司法機關解釋憲法的國家很多，日本、菲律賓、印度、加拿大、阿根廷、澳大利亞、巴基斯坦、巴西、智利和墨西哥等國家都是由司法機關解釋憲法的。(47.)清朝中央司法機構(gòu)包括()。A.刑部B.大理寺C.都察院D.樞密院正確答案：A、B、C參考解析：[詳解]滿清入關以后，參照明朝的司法體制，并結(jié)合自己的實際情況，形成了一套由中央到地方的完整司法體系。在中央，刑部、大理寺、都察院共同構(gòu)成皇帝之下的最高司法審級。這三大司法機構(gòu)既有分工，又有配合制約，組成了一個比較完整的中央司法體制。D項不正確，元朝設樞密院，兼掌軍法審判。(48.)實行嚴格的嫡長子繼承制度的王朝有（）。A.夏朝B.商朝C.西周D.漢朝正確答案：C、D參考解析：［詳解］嫡長子繼承制度源于商朝晚期，但不是整個商王朝都實行嚴格的嫡長子繼承制，嫡長子繼承制一直沿用到明朝。(49.)封建制五刑體系中，加、減若干等，實行上下推算原則量刑的刑罰有（）。A.流刑B.徒刑C.杖刑D.笞刑正確答案：B、C、D參考解析：【詳解】徒刑、杖刑和笞刑分為五等，如果在處刑時加一等，不是在本刑種內(nèi)相加，而是升格加等。在流刑和死刑中，如果在處刑時加一等，僅在本刑種內(nèi)相加，因此，流刑加一等不能加至死刑。(50.)以名例律作為總則的封建成文法典有（）。A.《大明律》B.《北齊律》C.《泰始律》D.《唐律疏議》正確答案：A、B、D參考解析：[詳解]從北齊到清末的沈家本修律，名例律一直是封建成文法典的總則。(51.)自然人的民事行為能力（）。A.因其是否成年而有所不同B.因精神健康程度不同而有所不同C.人人平等D.因個人活動能力不同而有所不同正確答案：A、B參考解析：【詳解】自然人的民事行為能力根據(jù)其年齡、精神狀況的不同而不同。根據(jù)年齡的不同，自然人可以分為無民事行為能力人、限制民事行為能力人、完全民事行為能力人。根據(jù)精神健康程度的不同，可以分為完全不能辨認自己行為的人（為無民事行為能力人）、不能完全辨認自己行為的人（為限制行為能力人）、完全能辨認自己行為的人（為完全行為能力人）。因此，A項、B項正確。C項人人平等主要是從人的權(quán)利能力上來說的。自然人的權(quán)利能力都是相同的，始于出生、終于死亡。自然人的民事行為能力，是指自然人能夠以自己的行為行使民事權(quán)利和設定民事義務，并且能夠?qū)ψ约旱男袨槌袚袷仑熑?，而使民事法律關系發(fā)生、變更或消滅的資格，與個人的活動能力無關。(52.)單方法律行為是基于當事人一方的意思表示而成立的民事法律行為，()即屬于典型的單方法律行為。A.設立遺囑B.被代理人對無權(quán)代理行為的追認C.代理人辭去委托D.受遺贈人放棄受遺贈正確答案：A、B、C、D參考解析：【詳解】單方法律行為是基于當事人一方的意思表示而成立的民事法律行為。A項設立遺囑只需要遺囑人單方的意思表示即可，故為單方法律行為。B項被代理人對無權(quán)代理行為的追認，只需被代理人單方的追認意思表示即可使無權(quán)代理行為轉(zhuǎn)變?yōu)橛袡?quán)代理行為。C項代理關系為人身信任關系，因此代理人辭去委托，無需被代理人的同意，即可使代理關系消滅。D項受遺贈人單方為放棄受遺贈的意思表示，即可使遺贈關系消滅。(53.)以下行為不適用代理的是()。A.授課B.收養(yǎng)子女C.申請專利D.訂立合同正確答案：A、B參考解析：【詳解】代理制度的適用范圍非常廣泛：(1)可代理為各種民事法律行為，如買賣、承攬、簽訂合同、行使追認權(quán)。(2)代理為其他法律部門確認的法律行為，包括代辦房屋產(chǎn)權(quán)登記、法人登記，代理民事訴訟等。但是，并非一切法律行為都可以適用代理。依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人的約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理。包括：(1)具有人身性質(zhì)的行為不得通過代理進行。如訂立遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女等行為不適用代理。(2)法律規(guī)定或者雙方當事人約定應由特定人親自為之的行為，也不適用代理。如某些與特定人身相關聯(lián)的債務的履行（預約撰稿、演出、授課、講演等）。申請專利和訂立合同皆與特定人身關系無關聯(lián)，可以代理。故A、B兩項不適用代理。(54.)期間為2年的訴訟時效，其開始計算的時間是（）。A.權(quán)利受到侵害時B.權(quán)利人知道自己權(quán)利受到侵害時C.權(quán)利人不知道權(quán)利受到侵害時D.權(quán)利人應當知道自己權(quán)利受到侵害時正確答案：B、D參考解析：【詳解】我國《民法典》第137條規(guī)定訴訟時效的起算時間是“從知道或者應當知道權(quán)利被侵害時”。據(jù)此，B項和D項為普通訴訟時效的起算時間。A項權(quán)利受到侵害時，權(quán)利人有可能不知道或不可能知道，因此，不一定能夠行使請求權(quán)。C項權(quán)利人不知道權(quán)利受到侵害，訴訟時效不能起算。(55.)物權(quán)法定主義是指（）。A.物權(quán)類型法定B.物權(quán)內(nèi)容法定C.贈與行為法定D.處分行為法定正確答案：A、B參考解析：【詳解】物權(quán)法定主義的內(nèi)容包括：物權(quán)類型法定、物權(quán)內(nèi)容法定、物權(quán)效力法定、物權(quán)公示方法法定。贈與行為與處分行為是權(quán)利人行使權(quán)利的方式，遵循意思自治原則，只要行為人不違背強制性規(guī)范和社會公共利益，即可以自由行為。(56.)小偷張三竊取王某的木材對自己的房屋進行修繕，對此下列表述正確的是（）。A.應確認張三對添附物的所有權(quán)B.張三應將木材返還王某C.張三應向王某賠償損失D.因張三為惡意，故不能取得添附物的所有權(quán)正確答案：A、C參考解析：[詳解]此題考查添附。添附是指不同所有人的財產(chǎn)合并在一起，形成一種不能分離的財產(chǎn)。此題中，張三竊取王某的木材對自己的房屋進行修繕，為民法上的添附。要使添附后的財產(chǎn)恢復原狀，一般事實上已不可能或者在經(jīng)濟上不合理。因此，不采取恢復原狀的救濟方式，張三無需將木材返還王某。對于添附物的歸屬，如無約定，歸原財產(chǎn)價值較大的一方所有，但原財產(chǎn)價值較小的一方應取得與原財產(chǎn)價值相當?shù)难a償。此題中，張三的房屋的價值明顯超過木材的價值，因此，添附物歸張三所有，不因張三為惡意而不同。當然，張三應當向王某賠償損失。(57.)依我國繼承法的規(guī)定，第二順序的法定繼承人有（）。A.孫子女B.外孫子女C.祖父母D.外祖父母正確答案：C、D參考解析：【詳解】法定繼承，是指根據(jù)法律直接規(guī)定的繼承人的范圍、繼承人繼承的先后順序、繼承人繼承的遺產(chǎn)份額以及遺產(chǎn)的分配原則來繼承被繼承人遺產(chǎn)的一項法律制度。依照我國《繼承法》第10條的規(guī)定可以確定法定繼承人的范圍，遺產(chǎn)按照下列順序繼承：第一順序：配偶、子女、父母。第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。所以AB項并不是第二順序的法定繼承人。(58.)以下關于共同侵權(quán)的論述中，正確的論述有（）。A.是指二人以上共同實施的侵權(quán)行為B.基于違反共同注意義務而實施的侵權(quán)行為，即使各個侵權(quán)人毫無關系，也構(gòu)成共同侵權(quán)C.共同侵權(quán)行為人對因侵權(quán)行為所產(chǎn)生的損害后果承擔連帶責任D.履行全部清償義務的共同侵權(quán)行為人有向其他行為人追索的權(quán)利正確答案：A、B、C、D參考解析：【詳解】本題考査的是對共同侵權(quán)行為的理解和掌握。共同侵權(quán)行為就是指二人以上共同實施的侵權(quán)行為?！肚謾?quán)責任法》第8條規(guī)定，二人以上共同實施侵權(quán)行為，造成他人損害的，應當承擔連帶責任。和單獨侵權(quán)行為相比，共同侵權(quán)行為具有以下特征：一是主體的復合性，即有兩個以上的加害人存在。二是行為的共同性，即數(shù)人的行為相互聯(lián)系，構(gòu)成一個統(tǒng)一的造成損害的原因。行為的共同性并不以數(shù)個行為人共同的意思聯(lián)絡為要件，只要各行為人對行為所致?lián)p害后果均有過錯，且各行為相互間的聯(lián)系構(gòu)成引起損害后果的統(tǒng)一原因即可。三是結(jié)果的單一性，即共同加害行為造成了一個統(tǒng)一的不可分割的結(jié)果。(59.)朱某生前曾與他的鄰居簽訂了遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，他的鄰居盡了扶養(yǎng)義務，朱某還在他去世前10天留下一份遺囑。朱某去世后，他的女兒從遠方趕回來，要求繼承遺產(chǎn)。下列有關朱某遺產(chǎn)的繼承，說法不正確的有()。A.應當由當事人協(xié)商解決，如果協(xié)商不成，由人民法院判決B.應按遺囑、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議、法定繼承的順序進行繼承C.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議有效，應先按遺贈扶養(yǎng)協(xié)議進行，接下來按遺囑和法定繼承進行D.應先由朱某的女兒繼承，然后按遺贈扶養(yǎng)協(xié)議和遺贈繼承正確答案：A、B、D參考解析：[詳解]《繼承法》第5條規(guī)定，繼承開始后，按照法定繼承辦理；有遺囑的，按照遺囑繼承或者遺贈辦理；有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的，按照協(xié)議辦理。(60.)關于公示及公示方式的說法正確的是（）。A.用益物權(quán)的設定一般采取登記的公示方式B.擔保物權(quán)的設定須以登記作為公示方式C.不動產(chǎn)登記制度具有公示公信力D.動產(chǎn)都以交付為公示方式正確答案：A、C參考解析：[詳解]部分動產(chǎn)（如汽車）以登記作為公示方式。擔保物權(quán)未必辦理登記（如留置權(quán)和質(zhì)權(quán)）。用益物權(quán)的設定須辦理登記，因為用益物權(quán)的客體多為不動產(chǎn)。(61.)罰金的繳納方式有（）。A.一次或分期繳納B.強制繳納C.隨時繳納D.減少或免除繳納正確答案：A、B、C、D參考解析：【詳解]《刑法》第53條規(guī)定，罰金在判決指定的期限內(nèi)一次或者分期繳納。期滿不繳納的，強制繳納。對于不能全部繳納罰金的，人民法院在任何時候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財產(chǎn)，應當隨時追繳。如果由于遭遇不能抗拒的災禍繳納確實有困難的，可以酌情減少或者免除。據(jù)此，罰金的繳納方式有四種：一是一次或者分期繳納；二是強制繳納；三是隨時繳納；四是減少或免除繳納。(62.)自首要求犯罪分子有主動投案的行為。自動投案包括以下哪些情況？（）A.犯罪事實或犯罪分子尚未被司法機關發(fā)覺或者已被發(fā)覺，但犯罪分子尚未受到訊問、未被施以強制措施時，自動投案的B.犯罪分子的罪行尚未被司法機關發(fā)覺，僅因形跡可疑，被有關組織查詢、教育后自動投案的C.犯罪后逃跑，在通緝、追捕過程中，自行投案的D.犯罪分子確已準備去投案或者正在投案途中被公安機關捕獲，經(jīng)査證屬實的正確答案：A、B、C、D參考解析：【詳解】根據(jù)有關的司法解釋，自動投案，是指犯罪事實或者犯罪嫌疑人未被司法機關發(fā)覺，或者雖被發(fā)覺，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強制措施時，主動、直接向公安機關、人民檢察院或者人民法院投案。此外，犯罪嫌疑人向其所在單位、城鄉(xiāng)基層組織或者其他有關負責人員投案的；犯罪嫌疑人因病、傷或者為了減輕犯罪后果，委托他人先代為投案，或者先以信電投案的；罪行尚未被司法機關發(fā)覺，僅因形跡可疑，被有關組織或者司法機關盤問、教育后，主動交待自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通緝、追捕過程中，主動投案的；經(jīng)査實確已準備去投案，或者正在投案途中，被公安機關捕獲的，應當視為自動投案。(63.)被判處（）的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行期間如果確有悔改或者立功表現(xiàn)，可以減刑。A.管制B.拘役C.有期徒刑D.無期徒刑正確答案：A、B、C、D參考解析：【詳解】根據(jù)《刑法》第78條的規(guī)定，被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行期間，如果認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，或者有立功表現(xiàn)，可以減刑。《刑法修正案（八）》第15條將《刑法》第78條第2款修改為：減刑以后實際執(zhí)行的刑期不能少于下列期限：(1)判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的1/2；(2)判處無期徒刑的，不能少于13年；(3)人民法院依照本法第50條第2款規(guī)定限制減刑的死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，緩期執(zhí)行期滿后依法減為無期徒刑的，不能少于25年，緩期執(zhí)行期滿后依法減為25年有期徒刑的，不能少于20年。(64.)破壞交通工具罪的犯罪對象是（）。A.火車B.汽車C.航空器D.拖拉機正確答案：A、B、C參考解析：[詳解]根據(jù)《刑法》第116條的規(guī)定，破壞交通工具罪的犯罪對象只限于正在使用中的火車、汽車、電車、船只、航空器等交通工具，不包括拖拉機。(65.)洗錢罪是指明知是（）的違法所得及其產(chǎn)生的收益，而采用掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)的方法，從而使其“合法化”的行為。A.毒品犯罪B.黑社會性質(zhì)的組織犯罪C.走私犯罪D.恐怖活動犯罪正確答案：A、B、C、D參考解析：【詳解】根據(jù)《刑法修正案（六）》規(guī)定，洗錢罪，是指明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、金融詐騙犯罪、破壞金融管理秩序犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，而采用掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)的方法，從而使其“合法化”的行為。(66.)甲唆使乙殺丙，乙將丙殺死。甲和乙屬于()。A.必要共犯B.任意共犯C.簡單共犯D.復雜共犯正確答案：B、D參考解析：[詳解】根據(jù)共同犯罪能否任意形成，將共同犯罪分為任意共犯和必要共犯。任意共犯，指刑法分則規(guī)定的可以由一個人單獨實施的犯罪，當二人以上共同實施時，所構(gòu)成的共同犯罪。其特點是：刑法對犯罪主體的人數(shù)沒有限制，如果二人以上共同實施，則成立共同犯罪。必要共犯，指刑法分則規(guī)定的只能以二人以上的共同行為作為犯罪構(gòu)成要件的犯罪。其特點是：犯罪主體必須是二人以上，而且具有共同的犯罪行為，一個人不可能單獨構(gòu)成犯罪。故選B。根據(jù)共同犯罪人之間有無分工，將共同犯罪分為簡單共犯和復雜共犯。簡單共犯，指二人以上共同直接實行刑法分則規(guī)定的某一具體犯罪的構(gòu)成要件的行為。也即在簡單共犯中，只有實行犯，而沒有教唆犯、組織犯和幫助犯。其特征是：犯罪主體有共同實行的意思，有共同實行的事實，均為實行犯，而沒有教唆犯、組織犯和幫助犯。復雜共犯，指各共同犯罪人之間存在著犯罪分工的共同犯罪。故選D。(67.)盜竊、詐騙、搶奪罪在下列哪些條件下可以轉(zhuǎn)化為搶劫罪？（）A.必須實施了盜竊、詐騙、搶奪任何一種犯罪行為，這是轉(zhuǎn)化的前提B.必須是使用了暴力、恐嚇等威脅手段C.必須是當場使用暴力或以暴力相威脅D.行為人的目的是為了窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證正確答案：A、C、D參考解析：【詳解】《刑法》第269條是關于盜竊、詐騙、搶奪罪轉(zhuǎn)化為搶劫罪的規(guī)定。該條規(guī)定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照搶劫罪定罪處罰。根據(jù)這一規(guī)定，盜竊、詐騙、搶奪罪轉(zhuǎn)化為搶劫罪的條件有三：其一，行為人有盜竊、詐騙、搶奪行為；其二，行為人的目的是為了窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證；其三，行為人必須是當場使用暴力或者以暴力相威脅。選項B不屬于盜竊、詐騙、搶奪罪轉(zhuǎn)化為搶劫罪的條件。(68.)下列人員中，屬于偽證罪的主體有（）。A.證人B.鑒定人C.翻譯人員D.辯護人、訴訟代理人正確答案：A、B、C參考解析：【詳解】根據(jù)《刑法》第305條的規(guī)定，在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對與案件有重要關系的情節(jié)，故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或者隱匿罪證的，構(gòu)成偽證罪。據(jù)此，偽證罪的犯罪主體只能是證人、鑒定人、記錄人、翻譯人。辯護人、訴訟代理人不能成為偽證罪的主體。(69.)甲誤認為遭到乙的緊急的不法侵害，而對乙實行防衛(wèi)行為，致乙死亡。事后證實乙的行為不具有不法侵害的性質(zhì)。甲的行為（）。A.可能構(gòu)成故意殺人罪B.可能構(gòu)成過失致人死亡罪C.可能屬于意外事件D.可能屬于防衛(wèi)過當正確答案：B、C參考解析：【詳解】事實上不存在不法侵害，但行為人誤認為存在不法侵害而對臆想中的侵害者進行防衛(wèi)，屬于假想防衛(wèi)。對于假想防衛(wèi)，應視行為人主觀上有無過失而予以不同的處理。故選BC。(70.)《刑法》第171條第1款規(guī)定：出售、購買偽造的貨幣或者明知是偽造的貨幣而運輸，數(shù)額較大的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處2萬元以上20萬元以下罰金。對此理解錯誤的是()。A.并處2萬元以上20萬元以下罰金是指可以并處罰金，而不是應當并處罰金B(yǎng).出售、購買、運輸假幣罪都是故意犯罪，但運輸假幣罪只能是直接故意，而出售、購買假幣罪只能是間接故意C.根據(jù)故意犯罪的刑法規(guī)定與刑法原理，出售、購買假幣罪也以行為人明知是假幣為前提D.運輸假幣罪要求行為人明知是假幣，但出售、購買假幣罪不要求行為人明知是假幣正確答案：A、B、D參考解析：【詳解】《最高人民法院關于適用財產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》第1條規(guī)定，刑法規(guī)定“并處”沒收財產(chǎn)或者罰金的犯罪，人民法院在對犯罪分子判處主刑的同時，必須依法判處相應的財產(chǎn)刑；刑法規(guī)定“可以并處”沒收財產(chǎn)或者罰金的犯罪，人民法院應當根據(jù)案件具體情況及犯罪分子的財產(chǎn)狀況，決定是否適用財產(chǎn)刑。刑法沒有限制故意犯罪的具體形式，運輸假幣罪也可以是間接故意的形式。出售、購買、運輸假幣罪是故意犯罪，行為人必須明知自己出售、購買、運輸?shù)奈锲肥羌賻挪拍軜?gòu)成犯罪。問答題（共7題，共7分）(71.)甲向乙借款30萬元，以自有三層樓房一幢作抵押，并辦理了抵押登記。債權(quán)未到期，甲因病去世，三個子女各得抵押房屋的一層，并辦理了產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)。乙在一次車禍中死亡，30萬元債權(quán)由其三個子女各自繼承10萬元?，F(xiàn)債權(quán)到期，債務人無力清償，債權(quán)人行使抵押權(quán)，甲的三個子女以房屋巳變更產(chǎn)權(quán)登記，且債務是先父生前所欠，與己無關為由，拒絕債權(quán)人行使抵押權(quán)。請根據(jù)抵押權(quán)的基本原理及繼承法的相關規(guī)定，分析本案。正確答案：參考解析：【詳解】抵押權(quán)屬于擔保物權(quán)，具有不可分性，無論抵押財產(chǎn)被分割還是債權(quán)被分割，抵押權(quán)均不受影響。抵押物被分割的，分割后的各個抵押物仍對全部債務提供擔保。債權(quán)被分割的，分割后的各個債權(quán)繼續(xù)受到全部抵押財產(chǎn)的擔保。結(jié)合以上原理，乙死后，對甲的30萬債權(quán)由其三個子女分別繼承10萬，每個子女的債權(quán)都受甲所提供的全部抵押房屋的擔保。甲因病去世后，其三個子女各得抵押房屋的一層，并辦理了產(chǎn)權(quán)變更登記，但該房屋的抵押權(quán)仍然存在，分割后的房屋在整體上對乙的債權(quán)進行擔保。因此，甲的三個子女以房屋已變更產(chǎn)權(quán)登記，拒絕債權(quán)人行使抵押權(quán)的理由，不能成立。而且，根據(jù)繼承法的規(guī)定，我國實行的是概括繼承和限定繼承原則，被繼承人的遺產(chǎn)包括其生前的全部財產(chǎn)，即無論債權(quán)還是債務，繼承人須一概繼受。甲的子女繼承甲的財產(chǎn)，同時必須繼承甲的生前債務，在債務未全部清償前，抵押權(quán)仍然有效。因此，甲的子女不得妨礙乙的子女行使對房屋的抵押權(quán)。(72.)張某為經(jīng)商之目的于某年3月向李某借款5萬元，約定1年后還款。在還款期限到來前，張某于該年的9月將自己的房產(chǎn)贈與自己12歲的兒子，并辦理了過戶手續(xù)。整個過程均由張某一手包辦，對此李某也知曉。還款期限屆滿后，張某已無多少財產(chǎn)可供清償。李某向張某多次催要，張某遲遲不予答復。李某遂于第2年的10月向法院提出訴訟，要求法院撤銷張某的贈與行為，并用該贈與的房產(chǎn)清償自己的債權(quán)。張某的代理人則提出，李某的撤銷權(quán)巳經(jīng)超過法定的1年除斥期間，法院不予保護。法院經(jīng)審理后則認為，張某的贈與行為屬于《民法典》第52條第3項規(guī)定的“以合法形式掩蓋非法目的”行為，應確認為無效，不受除斥期間的限制。請問：以上觀點哪一個正確？為什么？正確答案：參考解析：【詳解】法院的觀點是正確的。我國《民法典》第74條、第75條規(guī)定了債權(quán)人的撤銷權(quán)，即因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，Xt債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。依此，對該案進行分析，從表面上看，該案符合此情形，應當適用1年的除斥期間，張某的代理人提出的李某的撤銷權(quán)已經(jīng)超過了法定的除斥期間，法院不應予以保護的主張可以成立。但是，此案中張某的房產(chǎn)贈與行為是張某自己一手包辦的，受贈人是其12歲的不具有完全行為能力的兒子，其行為和意志是處于張某的控制之下，而張某的贈與恰是在還款期限到來之前的半年，在還款期限屆滿后，張某巳無多少財產(chǎn)可供清償，而且李某多次催要，張某都遲遲不予答復，其主觀上對債權(quán)人是毫無清償誠意的?？梢?，其贈與行為明顯是惡意逃避債務的行為，這應屬于《民法典》第52條第3項規(guī)定的“以合法形式掩蓋非法目的”的情形，即以贈與的合法形式來掩蓋不清償債務的非法目的。此案中張某的贈與行為是明顯惡意，且案件中也不存在需要權(quán)衡的具有完全獨立利益的善意第三人，所以，從誠信的原則出發(fā)，此案應當適用《民法典》第52條第3項的規(guī)定，確認贈與合同無效，而不受1年除斥期間的制約。(73.)邵某（出生于1984年8月5日）自幼就游手好閑，偷摸成性。在14歲之前盜竊包括父母在內(nèi)的他人各類財物總計約25000余元。1998年8月5日生日那天，邵某邀集幾個同學、朋友到一飯館聚餐，席間邵某及其朋友猜拳劃令、又唱又笑，結(jié)果引起鄰座另幾位小青年的不滿，其中一位（古某）出面勸說了幾句。邵某認為這是在朋友面前讓自己難堪，十分惱火，就不客氣地與其爭吵，爭吵中古某推了邵某一把，邵某惱羞成怒，借著酒力，隨即掏出隨身攜帶的彈簧刀向古某連刺數(shù)刀，古某躲閃不及被刺中要害部位，當場倒地身亡，邵某見狀嚇得立即逃跑。在回家的路上，想到殺人是要償命的，覺得還是遠走高飛好，但這需要一大筆錢。于是決定一不做，二不休，看見一個“大款”模樣的人提著包走在前面，邵某緊緊跟隨，走到一胡同口，掏出彈簧刀將持包人刺傷，把包搶走，包內(nèi)有手提電話一部、現(xiàn)金15000余元、信用卡兩張以及身份證等。當天夜晚，邵某就趕奔其在外省的外婆家避難。2000年6月的一天，邵某出門游逛，見路邊停著一輛半新的“桑塔納”，即設法打開車門，將車開走。行駛途中，因操作生疏，將路邊一水果攤撞毀，并致攤主當場死亡，后加大油門逃走。第二日下午，邵某將汽車以4萬元的價格賣出。不久被當?shù)毓矙C關抓獲。在公安機關偵查期間，邵某還主動交待了其于1999年9、10月份曾經(jīng)先后兩次受人之托，將兩包約2000克的“白面”（毒品）從鄉(xiāng)下帶到省城，共得到酬金6000元的行為。請根據(jù)上述案情，回答下列問題：(1)從刑法意義上分析，邵某的上述哪些行為屬于刑法意義上的行為，哪些構(gòu)成犯罪？為什么？(2)對邵某依法如何處理？(3)假如邵某將水果攤的攤主撞成重傷，此時邵某下車看周圍有許多圍觀的人，就聲稱把傷者帶到醫(yī)院搶救而離開了現(xiàn)場。但在途中邵某發(fā)現(xiàn)無人跟隨，就把車拐進一樹林中，將傷勢很重的攤主扔在他人一時無法發(fā)現(xiàn)的樹叢中，然后駕車逃跑。后攤主因失血過多又未能得到及時搶救而死亡，則此案又該如何處理？為什么？正確答案：參考解析：【詳解】首先明確本題實際上考查的就是關于刑事責任年齡以及巳滿14周歲不滿16周歲的人的刑事責任范圍問題。邵某主動向公安機關交待自己兩次運輸毒品的行為不能作為自首處理，因為自首成立的前提是行為人實施犯罪之后。也就是說自首是犯罪分子的自首，而運輸毒品行為不屬于邵某刑事責任的法定范圍，不構(gòu)成犯罪，也就不存在自首問題。(1)邵某上述具有刑法意義的行為定性如下：一是14歲之前盜竊各類財物總計約25000余元的行為不構(gòu)成犯罪。因其當時未滿14周歲，沒有達到法定的刑事責任年齡。二是1998年8月5日其14歲生日當天先后實施的行為是故意殺人行為與搶劫行為，但也都不構(gòu)成犯罪。因為刑事責任年齡是按照實足年齡計算的，只有過了生日，才認為已滿14周歲。三是邵某偷開汽車并出賣的行為是盜竊行為，但也不構(gòu)成犯罪。因其當時尚未滿16周歲，對盜竊行為不負刑事責任。四是邵某偷開汽車過程中撞死水果攤攤主的行為是交通肇事行為，但依法也不構(gòu)成犯罪。因未滿16周歲的人對交通肇事行為不負刑事責任。五是邵某幫助他人帶毒品的行為雖屬于運輸毒品的性質(zhì)，但因其當時未滿16周歲，依法對該行為不負刑事責任。(2)對于邵某雖然依法不予刑事處罰，但應責令他的家長或者監(jiān)護人嚴加管教，在必要的時候，也可以由政府收容教養(yǎng)。(3)邵某雖然對撞傷攤主的行為不負刑事責任，但對將受傷的攤主故意扔在樹林中而致使其死亡的行為則應當負刑事責任，依法構(gòu)成故意殺人罪。因為邵某對受傷的攤主負有及時搶救的義務，其將攤主扔在難以被人發(fā)現(xiàn)的樹林中，主觀上，明知攤主傷勢很重，如果得不到及時搶救就有可能死亡，卻對該結(jié)果的發(fā)生持放任的態(tài)度，即屬于間接故意的罪過。根據(jù)《刑法》第17條第2款的規(guī)定，已滿1