第三章-公司的設(shè)立

1、第三章 公司的設(shè)立,第三章 公司的設(shè)立,本章從公司設(shè)立的法律概念入手，介紹公司設(shè)立的原則、方式、條件、程序、效力以及公司的名稱和住所等問題 。 公司設(shè)立與公司成立有何區(qū)別？ 設(shè)立中公司的法律地位如何？ 公司設(shè)立的條件和程序如何？ 設(shè)立失敗有何后果？ 設(shè)立瑕疵有何后果？,本章分為五節(jié)： 第一節(jié) 公司設(shè)立概述 第二節(jié) 公司設(shè)立條件 第三節(jié) 公司設(shè)立程序 第四節(jié) 公司設(shè)立效力 第五節(jié) 公司的名稱和住所,第一節(jié) 公司設(shè)立概述,本節(jié)包括四個問題： 一、公司設(shè)立的概念和特征 二、設(shè)立行為的法律性質(zhì) 三、公司設(shè)立的立法原則 四、公司設(shè)立的法定方式,一、公司設(shè)立的概念和特征,此標(biāo)題下包括兩個問題： 1.公司設(shè)

2、立的概念 2.公司設(shè)立的法律特征 注：在本部分包含以下三個問題： 何為發(fā)起人？發(fā)起人與股東有何區(qū)別？ 公司設(shè)立與公司成立有何不同？ 設(shè)立中的公司的法律地位如何？,1.公司設(shè)立的概念,【公司設(shè)立】是指公司發(fā)起人為促成公司成立并取得法人資格，依照法律規(guī)定的條件和程序所進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。,2.公司設(shè)立的法律特征,公司設(shè)立的主體是發(fā)起人。 什么是發(fā)起人？ 發(fā)起人與股東有何區(qū)別？,問題：發(fā)起人？,A.發(fā)起人的概念：,公司發(fā)起人，也稱公司創(chuàng)辦人或設(shè)立人，是指出資、籌劃、實施公司設(shè)立，在公司章程上簽名并承擔(dān)設(shè)立責(zé)任的人。,B. 發(fā)起人與股東的區(qū)別：,發(fā)起人與股東的區(qū)別主要在于二者的權(quán)利和責(zé)任問題上

3、： 發(fā)起人是特殊的股東是實施設(shè)立行為的股東，是公司的原始股東，要為設(shè)立行為付出努力并承擔(dān)公司設(shè)立的責(zé)任，法律一般允許發(fā)起人在公司成立后獲取其他股東不能享有的特別利益。,相應(yīng)地，法律對其也有不同于一般股東的特別限制，如發(fā)起人的權(quán)利必須公開，發(fā)起人須承擔(dān)資本填補責(zé)任，發(fā)起人的股份在一定期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，承擔(dān)公司設(shè)立失敗的風(fēng)險和責(zé)任等。 通常情況，在公司成立之前稱為發(fā)起人，公司成立后即稱為股東。,C.確認(rèn)發(fā)起人需符合四個要件：,a發(fā)起人之間具有共同設(shè)立公司的意思表示。 b發(fā)起人須有出資行為。 c發(fā)起人須實施設(shè)立行為。 d發(fā)起人須在公司章程上簽名、蓋章。,設(shè)立行為的目的在于最終成立公司，取得主體資格。,

4、公司設(shè)立是公司成立必要的過程和前提。 何為公司成立？ 公司設(shè)立與公司成立有何區(qū)別？ 所謂公司成立，表示的是一種結(jié)果，是公司經(jīng)過設(shè)立程序，具備法定條件，經(jīng)政府主管機關(guān)核準(zhǔn)登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，依法取得法人資格的一種法律事實。,問題：公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別？,A.發(fā)生階段不同。 公司設(shè)立和成立體現(xiàn)公司依法取得主體資格的連續(xù)、完整的過程。 設(shè)立發(fā)生于營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之前；成立發(fā)生于公司被核準(zhǔn)登記并簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照之時。 因此，公司設(shè)立是過程，公司成立是結(jié)果，但不為設(shè)立的必然結(jié)果。 B.法律效力不同。,【對教材相關(guān)內(nèi)容的說明：見公司法學(xué)P92-93;商法學(xué)教程P167-168】 教材中對二者的區(qū)別概括是5點：

5、 除了我們認(rèn)可的兩點以外，還包括：行為性質(zhì)不同、行為人不同、適用法律不同。 探討一個問題： 公司成立是不是一種法律行為？,說明 關(guān)于教材P93,二者的第五個區(qū)別：“解決爭議的依據(jù)不同”。 教材內(nèi)容： “5解決爭議的依據(jù)不同。公司設(shè)立過程中，一般依照發(fā)起人之間訂立的設(shè)立協(xié)議來解決發(fā)起人之間的爭議；但關(guān)于公司是否成立的爭議，一般依據(jù)有關(guān)行政法規(guī)來解決，其性質(zhì)是一種行政爭議，當(dāng)事人可依法提起行政訴訟?！?問題：設(shè)立中的公司的法律地位？,設(shè)立中的公司的法律性質(zhì)屬于無權(quán)利能力的經(jīng)濟組織，其不能以自己名義對外從事活動，也不能獨立承擔(dān)責(zé)任。,設(shè)立中公司行為的法律后果？,其一，對外關(guān)系，按照合伙對待。 無論公

6、司設(shè)立成功還是失敗，也不問發(fā)起人的行為是否與公司設(shè)立有無關(guān)系，其對外合同，不因此視為無效。,其二，對內(nèi)關(guān)系，按相關(guān)性原則處理。 (1)如果發(fā)起人的行為與公司設(shè)立有關(guān)，原則上應(yīng)由成立后的公司承擔(dān)最終責(zé)任或享有利益。 (2)在公司設(shè)立過程中，如果發(fā)起人有過錯或過失給公司造成利益損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 (3)如果發(fā)起人活動與公司設(shè)立活動無關(guān)，則應(yīng)由其個人或團(tuán)伙自行承擔(dān)責(zé)任或享有利益。 (4)發(fā)起人的行為是否與公司設(shè)立有關(guān)，應(yīng)由公司創(chuàng)立大會或股東會認(rèn)定，發(fā)起人對認(rèn)定結(jié)果有異議的，可通過訴訟解決。,設(shè)立行為的內(nèi)容因公司種類不同而不同。,二、設(shè)立行為的內(nèi)容及其法律性質(zhì),1、設(shè)立行為的內(nèi)容 2

7、、設(shè)立行為的法律性質(zhì) 通說認(rèn)為是共同行為。,三、公司設(shè)立的立法原則,1自由設(shè)立主義。 2特許設(shè)立主義。 3核準(zhǔn)設(shè)立主義。 4準(zhǔn)則設(shè)立主義。 5嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義。,我國公司設(shè)立的立法原則表現(xiàn)為嚴(yán)格準(zhǔn)則主義與核準(zhǔn)主義相結(jié)合。 在我國，設(shè)立公司的類型和設(shè)立公司的行業(yè)不同，其適用的設(shè)立原則是不同的。一般來講，設(shè)立有限責(zé)任公司采用嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義（特殊行業(yè)例外），設(shè)立股份有限公司采用核準(zhǔn)設(shè)立主義。,須核準(zhǔn)的特殊行業(yè)： 涉及公共安全和特種行業(yè)的，如生產(chǎn)和經(jīng)銷爆破器材、煙花爆竹、消防器材、管制刀具、氣槍等，經(jīng)營復(fù)印、刻字等須經(jīng)公安部門批準(zhǔn)。 開辦煙廠，經(jīng)營卷煙、雪茄煙、煙絲的，須經(jīng)煙草專賣局批準(zhǔn)。 開辦旅游

8、企業(yè)或涉外旅游企業(yè)，開發(fā)營業(yè)性旅游項目須經(jīng)旅游局批準(zhǔn)。 開辦印刷業(yè)、書刊出版和發(fā)行業(yè)須經(jīng)新聞出版局批準(zhǔn)。 制作錄像帶、經(jīng)營錄像制品的出版發(fā)行須經(jīng)電影電視部批準(zhǔn)。,開辦建筑企業(yè)須經(jīng)建委批準(zhǔn)。 銷售國畫須經(jīng)文化局批準(zhǔn)。 經(jīng)營文物須經(jīng)文物局批準(zhǔn)。 開辦獸藥生產(chǎn)、經(jīng)營企業(yè)須經(jīng)畜牧局批準(zhǔn)。 食品經(jīng)營須經(jīng)衛(wèi)生防疫部門批準(zhǔn)。 對于銀行、保險、證券業(yè)須經(jīng)銀監(jiān)會、保監(jiān)會、證監(jiān)會批準(zhǔn)，并適用專門的審批程序。 對于股份有限公司，考慮到其股份發(fā)行涉及社會資金流向和眾多股票投資者的合法權(quán)益，公司法明確規(guī)定一律適用核準(zhǔn)設(shè)立主義。,公司法第8條規(guī)定：“設(shè)立有限責(zé)任公司、股份有限公司，必須符合本法規(guī)定的條件。符合本法規(guī)定的條

9、件的，登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。法律、行政法規(guī)對設(shè)立公司規(guī)定必須報經(jīng)審批的，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)。” 公司法第77條規(guī)定 ：“股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)” 新公司法未規(guī)定,四、公司設(shè)立的法定方式,公司設(shè)立的方式，是指設(shè)立公司采取何種方法和程序。 在大陸法系，公司設(shè)立的方式依據(jù)公司設(shè)立時資本募集的方式不同可分為發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種。,1、發(fā)起設(shè)立,概念：發(fā)起設(shè)立又稱共同設(shè)立或單純設(shè)立，是指由發(fā)起人共同出資或認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司的一種方式。 特征：公司資本或公司發(fā)

10、行的全部股份不向社會公開募集，而由全體發(fā)起人出資或在全體發(fā)起人范圍內(nèi)認(rèn)購全部股份。設(shè)立公司時的發(fā)起人是未來公司的全部股東。,適用： 此種方式對社會公眾利益影響相對較小，法律規(guī)定的程序比較簡單，設(shè)立期限短、成本低；成立后的公司股東也具有穩(wěn)定性和封閉性，因此較為適宜中小型公司。 我國有限責(zé)任公司必須采用發(fā)起方式設(shè)立；股份有限公司則既可以采用發(fā)起方式設(shè)立也可采取募集方式設(shè)立。,2、募集設(shè)立,概念：募集設(shè)立也稱為招股設(shè)立、漸次設(shè)立或復(fù)雜設(shè)立，是指發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分按法定程序向社會公開募集而設(shè)立公司的方式。 特征： A.招股設(shè)立。向社會公眾公開募集股份。 B.漸次設(shè)立。募股順序是

11、先由發(fā)起人認(rèn)購部分股份，再由社會公眾認(rèn)購其余股份。 C.復(fù)雜設(shè)立。與發(fā)起設(shè)立相比，因涉及社會公眾利益，法律規(guī)定的程序嚴(yán)格復(fù)雜。,適用： 募集設(shè)立適用于股份公司，有限公司不可采取募集設(shè)立方式。 我國公司法還規(guī)定，國有企業(yè)改建為股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式。 評價： 與發(fā)起設(shè)立相比，募集設(shè)立有利有弊： 其利在于：便于籌集資金。 其弊在于： A.監(jiān)管嚴(yán)格，程序復(fù)雜； B.股權(quán)分散，不利控制； C.易生欺詐，易損公益。,法律限制： 針對募集設(shè)立方式的弊端，各國的公司立法多采取一定措施予以限制。例如我國公司法規(guī)定： A.發(fā)起人必須足額繳納股款； B.發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得

12、超過注冊資本的20%； C.發(fā)起人認(rèn)購的股份應(yīng)占發(fā)行資本總數(shù)的35%以上； D.發(fā)起人的股份自公司成立3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓等。（新法改為1年） 并且公司法還規(guī)定資本募集須經(jīng)證券管理部門批準(zhǔn)，須由證券經(jīng)營機構(gòu)承銷，須由銀行代收股款，以及募集失敗時發(fā)起人的返還責(zé)任等。,第二節(jié) 公司設(shè)立的條件,本節(jié)包括兩個問題： 一、公司設(shè)立條件概述 二、我國公司設(shè)立的條件,一、公司設(shè)立條件概述,1、概念 所謂公司設(shè)立的條件，是指法律規(guī)定設(shè)立公司所必須滿足的各項基本要求。 2、意義 現(xiàn)實意義：保障社會交易的安全。 理論意義：保證公司具備法人的構(gòu)成要件。公司設(shè)立的條件反映了法人的構(gòu)成要件。,3、公司設(shè)立的一般條件 設(shè)立主體

13、條件。 公司財產(chǎn)條件。 公司組織條件。 公司經(jīng)營條件。 設(shè)立行為條件。,二、我國公司設(shè)立的條件,我國公司法第19條規(guī)定：“設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）股東符合法定人數(shù)；（二）股東出資達(dá)到法定資本最低限額；（三）股東共同制定公司章程；（四）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)；（五）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件?！?我國公司法第73條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）發(fā)起人符合法定人數(shù)；（二）發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額；（三）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；（四）發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過；（五）有公司名稱，建

14、立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)；（六）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件?！?第23條 設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(一)股東符合法定人數(shù)；(二)股東出資達(dá)到法定資本最低限額；(三)股東共同制定公司章程；(四)有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)；(五)有公司住所。,第77條 設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(一)發(fā)起人符合法定人數(shù)；(二)發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額；(三)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；(四)發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過；(五)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)；(六)有公司住所。,（一）主體條

15、件,1對發(fā)起人人數(shù)的要求 有限責(zé)任公司(1-50人） 國有獨資公司 股份有限公司（發(fā)起人2-200人） 上市公司*,2對發(fā)起人和股東資格的限制 國家黨政機關(guān)、軍隊一般不能成為公司發(fā)起人和股東，特別授權(quán)的例外；國家公務(wù)員、法官、檢察官不能作為公司的發(fā)起人和有限公司的股東，但是否可以成為股份公司的股東，法律規(guī)定不明，一般應(yīng)視為允許。 自然人作為發(fā)起人應(yīng)具有完全行為能力。 股份公司發(fā)起人須有半數(shù)以上在中國有住所。 國有獨資公司的發(fā)起人限于國家授權(quán)投資的機構(gòu)和國家授權(quán)的部門或公司法實施前已設(shè)立的國有企業(yè)（改建）。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu) 會計師事務(wù)所、審計事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評估機構(gòu)不得作為投資主體向

16、其它行業(yè)投資設(shè)立公司。,（二）財產(chǎn)條件,1. 對最低注冊資本的要求 有限責(zé)任公司 3萬 股份有限公司 500萬 上市公司* 按特別法設(shè)立的公司應(yīng)符合特別法對公司資本最低限額的要求,2對資本構(gòu)成的要求 資本是否劃分為股份，即是否由股份構(gòu)成。 股東出資方式及其所占資本總額的比例。 （貨幣30%） 公司發(fā)起人出資數(shù)額及其占資本總額的比例。 （35%）,（三）組織條件,組織條件包括公司的名稱和組織機構(gòu)等。我國公司的組織機構(gòu)是指“三會”制度。,（四）經(jīng)營條件,（五）設(shè)立行為條件,【案例】,張某是一位個體商人,他與另一位個體工商戶共同發(fā)起成立了一家麗華服裝貿(mào)易有限公司,并且該公司買下了他的全部產(chǎn)業(yè),不過公

17、司并沒有給他現(xiàn)款,而是給了他股份和債權(quán)（即公司承認(rèn)欠他的錢）。張某幾乎擁有了公司的全部股份（除10股外）。由于經(jīng)營不善,該公司最終解散。張某聲稱自己是公司的債權(quán)人,有權(quán)要求公司償還他借給公司的錢。但公司的其他債權(quán)人主張：既然公司成立后的業(yè)務(wù)與公司成立前的完全一樣,而且張某擁有公司幾乎全部的股份,所以實質(zhì)上麗華公司幾乎就是張某的私人企業(yè),張某就是公司。因此，張某與公司并不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系,張某無權(quán)要求公司償還所欠的債務(wù),而只能由其他債權(quán)人共同分配公司的財產(chǎn)以清償債務(wù)。為此雙方發(fā)生糾紛,并訴諸法院。 問：張某是否可以向公司追討欠款。,練習(xí)一：單選（2004年司考）,金華有限公司與宏奇批發(fā)商城等5家

18、發(fā)起人商定，共同投資組建一家以健身、娛樂為主營業(yè)務(wù)的股份有限公司。依公司法規(guī)定，若采用發(fā)起設(shè)立的方式組建該公司，這些發(fā)起人至少要出資多少作為注冊資本？ A.10萬元 B.350萬元 C.50萬元 D.1000萬元,答案：D,練習(xí)二：單選 （1997年律考）,某股份有限公司成立過程中出現(xiàn)下列幾種情況，其中哪一項違反了公司法的規(guī)定？ A.注冊股本總額為人民幣1000萬元； B.發(fā)起人共有5人，其中2人在中國境內(nèi)無住所； C.有一名發(fā)起人僅認(rèn)購股本1萬元； D.有2名發(fā)起人的實繳出資中，各有150萬元是非專利技術(shù)作價金額。,答案：D 本題考股份有限公司的設(shè)立條件。 （法78條、75條、80條）,練習(xí)

19、三：多選 （1995年律考）,某國有企業(yè)擬改建為股份有限公司，其改建方案已提交省人民政府審批。該方案將會因下列哪項而得不到批準(zhǔn)？ A.發(fā)起人為3人； B.設(shè)立方式為發(fā)起設(shè)立； C.發(fā)起人認(rèn)購的股份為30%； D.董事長人選已過60周歲。,答案：B C 本題考國有企業(yè)改建股份公司的規(guī)定。（法75條、83條）,練習(xí)四：案例 （2002年司考）,某高校A、國有企業(yè)B和集體企業(yè)C簽訂合同，決定共同投資設(shè)立一家生產(chǎn)性的科技發(fā)展有限責(zé)任公司。其中，A以高新技術(shù)成果出資，作價15萬元；B以廠房出資，作價20萬元；C以現(xiàn)金17萬元出資。后C因資金緊張實際出資14萬元。請問： 該有限公司能否成立？為什么？ 以非

20、貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)？ C承諾出資17萬元，實際出資14萬元，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？ 設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門辦理登記手續(xù)？應(yīng)提交哪些文件或材料？ A的出資是否符合法律規(guī)定？為什么？,答案： 不能成立。因為不符合公司法關(guān)于法定最低注冊資本限額的規(guī)定。公司法規(guī)定生產(chǎn)性的有限責(zé)任公司法定最低注冊資本限額為50萬元，而注冊資本是在公司登記機關(guān)登記的全體股東的實繳的出資額。本案中的實繳出資額為49萬元，不符合法律規(guī)定。（23條） 應(yīng)進(jìn)行評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。（24條） 應(yīng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。（25條） 應(yīng)向公司登記機關(guān)即工商行政管理機關(guān)申請設(shè)立登記。應(yīng)提

21、交公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件。法律、行政法規(guī)規(guī)定需要經(jīng)有關(guān)部門審批的，應(yīng)當(dāng)在申請時提交批準(zhǔn)文件。（27條） 符合。雖然公司法規(guī)定以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%，但本案的技術(shù)出資是高新技術(shù)成果，可以不受這一比例的限制。（24條）,第三節(jié) 公司設(shè)立的程序,本節(jié)分為兩個問題： 一、公司設(shè)立程序概述 二、我國公司設(shè)立程序,一、公司設(shè)立程序概述,1、概念 公司設(shè)立的程序是指設(shè)立一個公司必須完成的一系列具體設(shè)立行為的步驟與過程。 設(shè)立公司分為兩個階段：發(fā)起人籌建階段和申請注冊登記階段。 2、籌建 3、注冊登記 ？,公司設(shè)立登記？,何為公司設(shè)立登記？

22、登記有何意義和法律效力？,公司設(shè)立登記的含義 公司設(shè)立登記是指公司在設(shè)立時，由申請人依法在公司注冊登記機關(guān)提出申請，主管機關(guān)審查無誤后予以核準(zhǔn)并記載法定登記事項的行為。 公司登記的法律依據(jù) 我國公司法； 中華人民共和國公司登記管理條例； 中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例。,公司登記的機關(guān) 我國的公司登記機關(guān)是國家工商行政管理局和地方各級工商行政管理局。 公司登記的意義和法律效力 A.確認(rèn)公司法人資格，賦予其商事行為能力。 B.確認(rèn)公司的注冊地及住所，明確行政管轄和訴訟管轄。 C.利于交易安全。 D.利于國家宏觀調(diào)控和微觀監(jiān)管。,二、我國公司的設(shè)立程序,（一）有限公司的設(shè)立程序,1、發(fā)起人發(fā)起

23、，簽訂發(fā)起人協(xié)議。 2、申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)。 3、訂立公司章程。 4、報經(jīng)有關(guān)部門審批。（非必經(jīng)程序） 5、繳納出資并驗資。 6、申請設(shè)立登記。（提交法定文件*） 7、登記發(fā)照 營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為有限責(zé)任公司的成立日期。自成立之日起公司取得法人資格，可以公司名義對外從事經(jīng)營活動。,*在申請登記時應(yīng)向登記機關(guān)提交規(guī)定的文件： 公司登記管理條例第17條第2款的規(guī)定：“申請設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)提交下列文件： （一）公司董事長簽署的設(shè)立登記申請書； （二）全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明； （三）公司章程； （四）具有法定資格的驗資機構(gòu)出具的驗資證明； （五）股東的法人資格證明

24、或者自然人身份證明； （六）載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明； （七）公司法定代表人任職文件和身份證明； （八）企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書； （九）公司住所證明。 法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報經(jīng)審批的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件?！?（二）股份公司的設(shè)立程序,1、簽訂發(fā)起人協(xié)議。 發(fā)起人協(xié)議是發(fā)起人之間以書面形式表達(dá)的共同設(shè)立公司、各自承擔(dān)一定設(shè)立義務(wù)的意思表示一致的行為，其僅規(guī)范發(fā)起階段發(fā)起人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，在性質(zhì)上被認(rèn)為是合伙協(xié)議。,發(fā)起人協(xié)議的主要內(nèi)容有： （1）發(fā)起人及其法定代表人的姓名、住所、國籍、職務(wù)和他們將要設(shè)立的公司的名稱、住所

25、和經(jīng)營范圍等； （2）設(shè)立方式； （3）資本總數(shù)及發(fā)行的股份總數(shù)、注冊資本、每一發(fā)起人認(rèn)購股份的數(shù)額； （4）出資方式、期限、每股的金額等； （5）發(fā)起人的權(quán)利義務(wù)和責(zé)任； （6）發(fā)起人內(nèi)部職責(zé)的分工； （7）協(xié)議適用法律、糾紛解決辦法； （8）協(xié)議生效、終止的時間和所附的條件； （9）其他需要載明的事項等。,2、申請名稱預(yù)先核準(zhǔn) 3、行政審批。 4、制訂公司章程。 5、認(rèn)購股份。 以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的認(rèn)購程序 （法82條） 以募集設(shè)立方式設(shè)立的認(rèn)購程序* （法84-91條、95條） 6、建立公司組織機構(gòu)和申請設(shè)立登記。 7、公告 。,以募集設(shè)立方式設(shè)立的認(rèn)購程序*： 先由發(fā)起人認(rèn)購法定數(shù)額的

26、股份。 然后公開募集股份。 主要程序是： A.報經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)。（法84、86條） B.公告有關(guān)信息。（法87、88條） C.證券經(jīng)營機構(gòu)承銷。（法89條） D.簽訂協(xié)議，由銀行代收股款。（法90條） E.驗資并召開創(chuàng)立大會。（法91條） F.報國務(wù)院證券管理部門備案。（法95條）,（三）其它情況,1、國有企業(yè)改建為有限責(zé)任公司或股份有限公司的程序，原則上應(yīng)依據(jù)公司設(shè)立程序辦理。 預(yù)先程序： 向政府或行業(yè)主管部門申請并獲批準(zhǔn)； 清理資產(chǎn)與債權(quán)債務(wù)，評估資產(chǎn)，界定產(chǎn)權(quán)。 2、有限公司變更為股份公司，或公司設(shè)立子公司均須按公司設(shè)立程序辦理。,【案例】,甲、乙均為國有企業(yè)，1995年1月兩

27、企業(yè)經(jīng)過多次協(xié)商，達(dá)成設(shè)立國有獨資公司協(xié)議。該協(xié)議規(guī)定： （1）甲公司出資200萬元，其中貨幣100萬元，注冊商標(biāo)100萬元；乙企業(yè)出資250萬元，其中貨幣100萬元，專利權(quán)100萬元，勞務(wù)50萬元。 （2）公司分別在、兩市設(shè)立具有法人資格的分公司，獨立進(jìn)行經(jīng)營活動。 （）公司設(shè)立五年后，雙方可抽回各自出資的二分之一。 請問：該協(xié)議在內(nèi)容上有哪些違法之處？,【案例】,1997年9月，金鵬房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司（以下簡稱“金鵬公司”）與其他六家國內(nèi)企業(yè)共同籌劃建立振龍開發(fā)股份有限公司（以下簡稱“振龍公司”）。資本總額確定為1200萬元，七家發(fā)起企業(yè)認(rèn)購其中500萬元的股份，其余700萬元向社會公

28、開募集股份。同年10月，發(fā)起企業(yè)認(rèn)足了500萬元的股份，其出資方式有現(xiàn)金、廠房、設(shè)備、土地使用權(quán)等。,由于發(fā)起人作為投資的廠房需要裝修，因此，由發(fā)行人共同協(xié)商成立的振龍公司籌建處向紫金裝潢公司洽購一批裝飾材料，包括墻紙、保麗板、地毯、吊燈等和成套辦公用品若干套，貨款總計人民幣79萬元。雙方商定振龍公司一經(jīng)成立立即向紫金裝潢公司一次性付清全部貨款。1周后，紫金裝潢公司按約將貨物運至籌建處指定的倉庫。,在各項準(zhǔn)備工作均已完成的情況下，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)，金鵬公司等七家發(fā)起企業(yè)在當(dāng)?shù)貓蠹埳习l(fā)布招股說明書，進(jìn)行公開募股。但4個月募股期限過后，僅募集到420萬元。公司無法成立。紫金裝潢公司向金

29、鵬公司等七家發(fā)起企業(yè)要求償付裝飾材料及辦公用品貨款79萬元。七家企業(yè)以種種理由相互推諉，拒付貨款。紫金裝潢公司遂以七家企業(yè)為被告向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。,【問題】 （1）振龍公司以募集方式設(shè)立是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？ （2）金鵬公司等七家發(fā)起企業(yè)認(rèn)購的股份比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？為什么？ （3）振龍公司在籌建期間是否可以對外發(fā)生法律關(guān)系？為什么？ （4）振龍公司在籌建期間所欠紫金裝潢公司的79萬元貨款應(yīng)由誰承擔(dān)償還責(zé)任？為什么？,【案例】,1998年4月，H省復(fù)德船務(wù)有限責(zé)任公司（以下簡稱“船務(wù)公司”）與J省利華飲料有限責(zé)任公司（以下簡稱“利華公司”）在J省N市共同發(fā)起設(shè)立尚古礦泉有限

30、責(zé)任公司。作為尚古礦泉有限責(zé)任公司（以下簡稱“礦泉公司”）的發(fā)起人，船務(wù)公司與利華公司簽訂了一份發(fā)起人協(xié)議。,雙方約定：利華公司投入價值350萬元人民幣的廠房等生產(chǎn)必需設(shè)備，船務(wù)公司投入流動資金250萬元人民幣；公司設(shè)立股東會、董事會，董事會為公司決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)；出資各方按投資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險；公司籌備具體事宜及辦理注冊登記由利華公司方面負(fù)責(zé)。同年6月11日及7月19日，船務(wù)公司方面依協(xié)議約定分兩次將250萬元投資款匯入利華公司賬戶。此后，雙方制定了公司章程，確定了董事會人選，并且舉行了兩次董事會議，制定了生產(chǎn)經(jīng)營計劃。然而，上述程序完成后，礦泉公司遲遲沒有辦理公司注冊登記和開展業(yè)務(wù)

31、活動。,在此過程中，船務(wù)公司曾向利華公司多次催問，仍然無果。1999年10月，由于礦泉公司一直未注冊和開展活動，且船務(wù)公司根據(jù)其經(jīng)營情況的需要，要求利華公司歸還其投資款。為此，雙方發(fā)生爭執(zhí)。船務(wù)公司遂以利華公司為被告向人民法院提起訴訟。船務(wù)公司訴稱：由于利華公司負(fù)責(zé)辦理登記事宜而一直沒有辦理，致使礦泉公司不能成立，因此所訂協(xié)議無效，利華公司應(yīng)退回其投資款250萬元人民幣。,利華公司辯稱：雙方簽訂協(xié)議，繳納出資，制定章程，成立了董事會，至今已逾一年半時間，即使未辦理登記手續(xù)，只是形式方面有欠缺，事實上公司已經(jīng)成立；而且雙方所訂協(xié)議是合法有效的，協(xié)議中并未規(guī)定利華公司辦理注冊登記的期限，所以，該協(xié)

32、議至今仍為有效；船務(wù)公司要求全部退還投資款，屬于違約行為。因此主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行合同，由利華公司方面盡快辦妥注冊手續(xù)。,【問題】 （1）船務(wù)公司與利華公司發(fā)起設(shè)立礦泉公司是否符合設(shè)立有限責(zé)任公司的法定條件？為什么？ （2）船務(wù)公司與利華公司發(fā)起設(shè)立礦泉公司的方式是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？為什么？ （3）船務(wù)公司與利華公司發(fā)起設(shè)立礦泉公司的程序是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？為什么？ （4）礦泉公司在事實上是否設(shè)立成功？為什么？ （5）如果礦泉公司沒有設(shè)立成功，船務(wù)公司要求退款是否構(gòu)成違約？為什么？,練習(xí)：不定項選擇（2004司考）,碧海實業(yè)有限公司等3家國有企業(yè)，擬設(shè)立一家以高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)為主的新奇股

33、份有限公司。新奇公司擬籌集股本總額4億元，其中，發(fā)起人碧海公司擬以廠房、設(shè)備、專利技術(shù)、土地使用權(quán)和部分現(xiàn)金作出資，并將成為新奇公司第一大股東。三家發(fā)起人為籌辦新奇股份公司，共同制訂了公司章程，并向登記機關(guān)提出了設(shè)立公司的申請。請回答以下各題。,89.對碧海公司等3家國有企業(yè)設(shè)立股份有限公司的申請，公司登記機關(guān)的下列何種答復(fù)是正確的？ A.設(shè)立股份有限公司一般至少應(yīng)有5家發(fā)起人，3家發(fā)起人不能設(shè)立股份有限公司 B.由于本案屬于國有企業(yè)改建為股份公司，因此發(fā)起人可以為3人 C.因為是國有企業(yè)改建為股份公司，故新奇公司只能采用發(fā)起設(shè)立方式 D.國有企業(yè)改建為股份公司，發(fā)起人若少于5人，應(yīng)采用募集設(shè)

34、立方式,90.碧海公司擬認(rèn)購新奇公司股份1億元以成為第一大股東，但其主要是以廠房、設(shè)備、專利技術(shù)和土地使用權(quán)等非貨幣形式出資。對碧海公司的這種出資，下列何種意見符合我國公司法的規(guī)定？ A.進(jìn)行評估作價，核實財產(chǎn)，并折合成一定股份 B.考慮到專利技術(shù)的市場前景，允許高于評估值協(xié)商作價 C.新奇公司是高新技術(shù)企業(yè)，其專利技術(shù)的出資比例可超出其注冊資本20的比例限制，但不得超過國務(wù)院規(guī)定的比例 D.必須依法辦理廠房、設(shè)備、專利技術(shù)和土地使用權(quán)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù),91.新奇公司召開創(chuàng)立大會時通過了公司章程，但參會股東僅代表新奇公司股份總額的60，公司登記機關(guān)按該章程準(zhǔn)予新奇公司登記并頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照后，該章

35、程效力如何？ A.對新奇公司產(chǎn)生效力 B.只對召開公司創(chuàng)立大會時的股東有約束力 C.新奇公司的董事、經(jīng)理和監(jiān)事必須遵守 D.對新奇公司的債權(quán)人也有一定的約束力,92.現(xiàn)新奇公司業(yè)已成立，其股票獲準(zhǔn)上市交易，大股東碧海公司欲將其持有的1億股法人股減少至6000萬股。對碧海公司減持股份的計劃，下列說法何者正確？ A.碧海公司須經(jīng)新奇公司股東大會同意才能出售其所持股份 B.碧海公司要等新奇公司成立3年后才能出售其所持股份 C.碧海公司原則上只能原價出售股份，若加價出售，應(yīng)征得新奇公司董事會的同意 D.碧海公司必須將其法人股分期分批出售，不得一次性出售,第四節(jié) 公司設(shè)立的效力,本節(jié)包括三個問題： 一、

36、公司設(shè)立成功 二、公司設(shè)立失敗 三、公司設(shè)立瑕疵,一、公司設(shè)立成功,1、設(shè)立成功對公司的效力。 取得法人資格。 承擔(dān)發(fā)起人設(shè)立行為的后果。 2、設(shè)立成功對發(fā)起人的效力 給公司造成損害的，應(yīng)由其承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 給第三人造成損害的，原則上應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。但如因設(shè)立行為所致，且得到公司認(rèn)可，則最后應(yīng)由公司承擔(dān)。,二、公司設(shè)立失敗,1、設(shè)立失敗對公司的效力 公司不能取得法人資格。 2、設(shè)立失敗對發(fā)起人的效力 對設(shè)立費用和債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任。 對已收股款的返還責(zé)任，是無限連帶責(zé)任。 給第三人造成損害的，承擔(dān)損害賠償責(zé)任。,【案例】,S市甲、乙、丙三家飲料廠共同發(fā)起設(shè)立華爽飲料股份有限公司。三家公

37、司共同制定了發(fā)起人協(xié)議和公司章程，并且約定發(fā)起人分別承購一部分股份，其余股份向社會公開募集。經(jīng)批準(zhǔn)之后，華爽飲料股份有限公司向社會公開募股。S市共有500余人按照招股章程應(yīng)募并繳納了第一次的股金。但繳款之后，遲遲未見華爽飲料股份有限公司成立。該擬設(shè)的公司因發(fā)起人內(nèi)部矛盾及違反有關(guān)規(guī)定不歡而散。S市股民推舉王某等五人為代表與甲、乙、丙三家飲料廠聯(lián)系退款。三個發(fā)起人互相推諉。無奈，王某等五人代表500余名股民向S市法院起訴，要求退還已繳納的股款。問題： （1）試分析華爽飲料股份有限公司在設(shè)立中有哪些違反公司法規(guī)定的情況？（2）股民已繳納的股款應(yīng)否退還？應(yīng)如何退還？,【案例】,2003年4月1日，G

38、市煤炭（集團(tuán)）有限責(zé)任公司、某手工藝品進(jìn)出口有限責(zé)任公司、某百匯商廈、長鴻食品進(jìn)出口有限責(zé)任公司、六月雪冷凍機械有限責(zé)任公司、永利建筑材料有限責(zé)任公司等六家公司商議成立一家股份有限責(zé)任公司。其中，G市煤炭（集團(tuán)）有限責(zé)任公司與某手工藝品進(jìn)出口有限責(zé)任公司是中國公司。某百匯商廈與長鴻食品進(jìn)出口有限責(zé)任公司是中外合資公司。六月雪冷凍機械有限責(zé)任公司與永利建筑材料有限責(zé)任公司外國公司。,他們計劃采用募集設(shè)立的方式成立公司?？傎Y本額為1200萬元發(fā)起人認(rèn)購500萬元，其他700萬元公開向社會募集。 在此期間，發(fā)起人成立了籌備委員會；向宏遠(yuǎn)有限責(zé)任公司租賃了辦公樓，委托宏遠(yuǎn)有限責(zé)任公司購買了辦公家具；起

39、草了公司章程、招股說明書；募集足相應(yīng)股份后，召開創(chuàng)立大會。但是，在大會上，卻決議公司不成立。,問題： 1、認(rèn)購與募集資金是否合法？ 2、因租賃辦公樓，購買辦公家具欠宏遠(yuǎn)有限責(zé)任公司150萬元，如何處理？ 3、已經(jīng)募集到的700萬元如何處理？ 4、公司設(shè)立過程中，還發(fā)生了14000元的費用，如何處理？ 5、向銀行借的5萬元借款，如何處理？ 6、六家發(fā)起人的身份是否合法？,練習(xí)：多選（2004年司考）,李某花1.5萬元購買了某股份公司發(fā)行的股票2000股，但該公司股票尚未上市?，F(xiàn)李某欲退還已購股票。在下列哪些情況下李某可以要求發(fā)起人退股？ A.發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會 B.公司股東大會同意 C.公

40、司董事會同意 D.公司未按期募足股份,答案：AD （法93條）,三、公司設(shè)立瑕疵,（一）何為公司設(shè)立瑕疵？,1、概念 【公司設(shè)立瑕疵】，是指公司雖已成立，但其設(shè)立不符合法定條件或程序，或者雖然符合法定條件和程序，但登記不真實的事實。 2、構(gòu)成要件 公司已經(jīng)成立； 公司設(shè)立不合法或者登記不真實。 3、分類：違法設(shè)立和登記不實。,（二）公司設(shè)立瑕疵的效力,對于設(shè)立瑕疵的公司的效力應(yīng)以什么標(biāo)準(zhǔn)來把握？ 公司依法設(shè)立的目的是什么？ 從保護(hù)債權(quán)人利益的角度來看，公司的設(shè)立條件中哪一項最為重要？ 公司設(shè)立瑕疵的效力？,1、不實登記的效力,對于公司，不應(yīng)否認(rèn)其法人資格。 對于發(fā)起人，應(yīng)該負(fù)補正責(zé)任。 “資本

41、填補責(zé)任”： 我國公司法第28條規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付出資的股東補交其差額，公司設(shè)立時的其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任?！?資本填補責(zé)任是嚴(yán)格責(zé)任。,練習(xí)： （單選）,甲、乙、丙分別出資17萬元、18萬元和35萬元，成立了一家有限責(zé)任公司。其中，甲乙的出資為現(xiàn)金，丙的出資是房產(chǎn)。公司成立后又吸收丁出資10萬元入股。半年后，該公司經(jīng)營不善，拖欠巨額債務(wù)。法院在執(zhí)行中查明，丙作為出資的房產(chǎn)僅值15萬元。又查明，丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個人財產(chǎn)10萬元。依照公司法的規(guī)定，對此應(yīng)如何處理？ A.丙以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差

42、額，不足部分待有財產(chǎn)時再行補足。 B.丙以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額，不足部分由甲、乙補足。 C. 丙以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額，不足部分由甲、乙、丁補足。 D.丙無須補交差額，其他股東也不負(fù)補足的責(zé)任。,答案：B 本題考公司成立后，出資者的非貨幣出資不足章程所定價額的處理辦法。 （法28條） （律考1996年試題，已作更改。）,2、違法設(shè)立的效力,對于公司的效力，應(yīng)該區(qū)別對待。 我國公司法對于違法設(shè)立的公司一般是先責(zé)令改正，如果公司改正后符合設(shè)立條件的要求，即允許公司繼續(xù)存在；對于未能改正或設(shè)立瑕疵情節(jié)嚴(yán)重的，確認(rèn)公司設(shè)立無效，撤銷公司登記。 （見公司法第206條） 但是公司法對于改正前公司是否具有法人資格，

43、什么情況算是“情節(jié)嚴(yán)重”，均無具體規(guī)定。,因設(shè)立暇疵否認(rèn)法人人格的情形有三： A.虛假出資。（未達(dá)最低資本限額） B.抽逃資金。 C.規(guī)避債務(wù)。公司設(shè)立目的在于股東規(guī)避債務(wù)或法定義務(wù)的，可以否認(rèn)其法人資格。 （“金蟬脫殼”）,【案例】,陜西渭南地區(qū)一企業(yè)（集體企業(yè)）生產(chǎn)電熱毯，因質(zhì)量問題，漏電致一兒童死亡，法院判賠16萬元，結(jié)果一直不得執(zhí)行。記者采訪發(fā)現(xiàn)，原企業(yè)已經(jīng)注銷，但原廠長的女婿(原廠的副廠長)新注冊了一家新的電線電器廠（私營）。新廠用的是原廠的設(shè)備，生產(chǎn)著同樣的產(chǎn)品，只是改了牌子，原來是“三秦”牌電熱毯，現(xiàn)在叫“渭輝”牌。 此案應(yīng)該如何處理？ （案例來源：2003年3月16日今日說法）

44、,其它問題：,如果公司設(shè)立時沒有出資或者出資沒有達(dá)到最低注冊資本額，設(shè)立后注冊資本到位的，如何認(rèn)定？ 如果公司設(shè)立瑕疵，既要承擔(dān)行政責(zé)任或刑事責(zé)任，比如罰款、罰金，又要承擔(dān)民事責(zé)任，在財產(chǎn)不足以支付時，哪個優(yōu)先？,對于發(fā)起人的效力 對于發(fā)起人效力與對公司的效力是相應(yīng)的，如不否認(rèn)公司的法人資格，發(fā)起人就承擔(dān)有限責(zé)任，但須補足登記事項。如果否認(rèn)公司的法人人格，發(fā)起人就應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。,公司設(shè)立瑕疵的對外效力？,無論公司瑕疵如何，在公司撤銷登記之前，公司對外合同，一般不因公司設(shè)立瑕疵而認(rèn)定無效。,對中介機構(gòu)的效力 在公司設(shè)立過程中，如果中介機構(gòu)諸如會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)提供虛假證明文件，證券

45、承銷公司作虛假說明和隱瞞重要情況，給善意第三人造成損害的，中介機構(gòu)除承擔(dān)行政或刑事責(zé)任外，還應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。,A. 性質(zhì)屬于侵權(quán)責(zé)任，適用過錯責(zé)任原則，即只有當(dāng)事人主觀有過錯的情況下，才應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。 B.必須證明中介機構(gòu)的作假行為與債權(quán)人所受到的損害有直接因果關(guān)系。 C.中介機構(gòu)的責(zé)任應(yīng)是有限的補充責(zé)任，即在債務(wù)人（如被驗資公司或被評估資產(chǎn)的公司）的財產(chǎn)不足以賠償時，才承擔(dān)責(zé)任，而且應(yīng)該是在其虛假證明的范圍內(nèi)來承擔(dān)。,對政府機關(guān)及其工作人員的效力 對設(shè)立瑕疵有責(zé)任的政府機關(guān)或其工作人員，因其違法審批或違法登記給第三人造成損害的，應(yīng)付行政責(zé)任或刑事責(zé)任，但是否應(yīng)付民事責(zé)任，公司法規(guī)定不明。

46、 但從法理分析來看，政府行為給當(dāng)事人造成損害的應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。,【案例】（教材P148-149）,甲乙丙丁戊等5人，分別出資2萬元、6萬元、10萬元、6萬元及10萬元，組成“興業(yè)有限責(zé)任公司”，經(jīng)營食品零售業(yè)務(wù)，但該公司未依法定程序向工商行政管理機關(guān)申請注冊登記，擅自開始營業(yè)，歷經(jīng)半年。適逢食品行業(yè)經(jīng)濟不景氣，該公司經(jīng)營不善，拖欠巨額債務(wù)。其中由甲與乙以“興業(yè)有限責(zé)任公司”的名義與己簽訂購買原料合同，欠己18萬元。 問題 （1）“興業(yè)有限責(zé)任公司”是否有效成立？ （2）債權(quán)人己是否可以向“興業(yè)有限責(zé)任公司”求償或向甲乙丙丁戊等人求償？ （3）工商行政管理機關(guān)是否可以對“興業(yè)有限責(zé)任公司”和

47、甲乙丙丁戊等人予以制裁？,問題：,甲乙兩人出資設(shè)立公司，甲出資51%，乙出資49%，現(xiàn)在已取得營業(yè)執(zhí)照，但還沒有進(jìn)行運營，現(xiàn)在甲因為覺得公司沒什么發(fā)展前途，想撤資，有哪些方式甲可以撤銷該公司？ 我覺得如果這可以看成是公司設(shè)立無效是因為設(shè)立人的主觀瑕疵造成的，那甲股東可以申請撤資退出公司嗎？,第五節(jié) 公司的名稱和住所,本節(jié)包括兩個問題： 一、公司的名稱 二、公司的住所,一、公司的名稱,分為三個內(nèi)容： （一）公司名稱概述 （二）公司名稱的選用 （三）公司的名稱權(quán),（一）公司名稱概述,1、公司名稱的概念 【公司名稱】是指公司章程記載，并經(jīng)商事登記機關(guān)核準(zhǔn)注冊的，表彰公司商事主體特征的，在公司的生產(chǎn)經(jīng)

48、營活動中用以與其它商事主體相互區(qū)別的固定稱謂，是公司作為獨立商事主體的名號。,2、公司名稱的意義（功能） （見教材P136：） 其一，公司的名稱是公司成為獨立民事主體的重要標(biāo)志之一，是法人人格的表現(xiàn)。 其二，公司的名稱也是法人人格特定化的標(biāo)志，公司可以其名稱區(qū)別于其他民事主體。 其三，公司的名稱也是公司商譽的主要組成部分，是一種無形資產(chǎn)。具有一定的經(jīng)濟價值。,3、公司名稱的特征 公司的名稱具有唯一性。 公司的名稱具有排他性。 對于排他性的理解： A.申請在先原則。 B. 登記對抗原則。 C.不可混淆原則。 D.范圍有限原則。 公司名稱具有價值性。 公司名稱具有可轉(zhuǎn)讓性。,（二）公司名稱的選用,

49、1、公司名稱選用原則 名稱真實主義 名稱自由主義,2、我國公司名稱的選用規(guī)則 名稱構(gòu)成四段式。 即由地名字號行業(yè)公司形式。 地名部分。 字號部分。 A要具有惟一性和易辨別性。 B不得違背公序良俗。 行業(yè)部分。 公司形式部分。,第8條 依照本法設(shè)立的有限責(zé)任公司，必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司或者有限公司字樣。依照本法設(shè)立的股份有限公司，必須在公司名稱中標(biāo)明股份有限公司或者股份公司字樣。,（三）公司的名稱權(quán),1、公司名稱權(quán)的概念 公司的名稱權(quán)是指公司對其依法取得的名稱享有的獨占和排他的權(quán)利。 2、公司名稱權(quán)的性質(zhì) 公司名稱權(quán)，本質(zhì)上屬于人格權(quán)，但同時也具有財產(chǎn)權(quán)的屬性。 理由如下：,理由如下： 公司名稱是公司用以表彰其商事主體身份的固有名稱，以與其它商事主體相區(qū)別，并具有排他效力，因此屬于人格權(quán)，這是其根本的目的和屬性。 但同時公司名稱包含商譽，具有一定經(jīng)濟價值，而且可以有償轉(zhuǎn)讓或被繼承。這是不同于人格權(quán)的財產(chǎn)權(quán)的特征。 因此，人格權(quán)說和財產(chǎn)權(quán)說均有失偏頗，折衷說也不十分準(zhǔn)確，沒有區(qū)分兩種權(quán)利的關(guān)系。準(zhǔn)確的表達(dá)應(yīng)是本質(zhì)屬性為人格權(quán)，同時具有財產(chǎn)權(quán)的屬性。,3、公司名稱權(quán)的取得與行使 公司名稱權(quán)的取得以名稱登記為要件和標(biāo)志。另外，公司名稱的變更、轉(zhuǎn)讓、廢止、撤銷、繼承也均需登記。 公司名稱權(quán)的行使，基于人格權(quán)表現(xiàn)為可以對抗他人侵權(quán)；基于財產(chǎn)權(quán)表現(xiàn)為可以繼承、出借、轉(zhuǎn)讓等。,4公司