商務合同簽署問題講課稿-簡略.ppt

1、對外商業(yè)活動法律訓練(一)、經(jīng)營企劃總部法務課、目錄一、對外商業(yè)活動中的公司行為、員工的職務行為和個人行為和禁止性義務。 二、侵犯職務罪和侵犯商業(yè)秘密罪了解三、公司印章的種類和用途四、合同咨詢、簽署、履行的風險防范、一、在對外商業(yè)活動中的公司行為、員工的職務行為和個人行為和禁止性義務、一、依照公司法合法設立、具有獨立法人資格的公司以營利為目的開展各種商業(yè)活動2 .本質(zhì)和法律責任(一)公司(2)因公司行為產(chǎn)生的一切后果和法律責任由公司自行承擔。 3、表現(xiàn)形式(1)對外蓋章、法人印章和合同印章的行為(2)公司法定代表人或者法定代表人授予總經(jīng)理的對外的各種文件的簽字，(1)公司的行為，(2)員工的職

2、務行為，1 )公司在職員工以公司法人名義對外進行商業(yè)活動的定義2，構成要件()員工在職()行為有公司相應的授權。 這種授權可以根據(jù)公司的書面授權和合法任命等得到。 ()此行為涉及授權的內(nèi)容和范圍，行為也必須涉及執(zhí)行公司提交的事務。 3、本質(zhì)和法律責任(1)公司和員工之間是事實代理關系，公司是委托人，員工是代理人。 (2)職務行為的一切結(jié)果和責任，必須歸屬于公司(如職工的職務行為導致公司損失，公司有權向職工索賠。 民事賠償、刑事犯罪(惡意職務行為) ) 4、表達形式(1)授權代表公司在授權范圍內(nèi)確認各類事項，或者簽署各類合同和文件。 (二)經(jīng)公司授權口頭或書面答應對外代表公司； (三)根據(jù)公司授

3、權向?qū)ν獯砉窘杩詈痛婵睢?(3)個人行為，1、定義：員工未得到公司授權或超過授權期限和范圍，可能對對外虛假代表公司所做的公司造成不利后果的個人行為。 2、本質(zhì)和法律責任： (1)代表公司的真正意義，(2)不能表示一切結(jié)果和責任的，應歸屬于職工本人。 (公司有權追究職工的法律責任。 民事賠償刑事犯罪) 3、表現(xiàn)形式：工作人員未經(jīng)公司授權外地以公司名義擅自向?qū)Ψ浇杩?、領取現(xiàn)金、擅自簽署合同、口頭承諾。 員工退休了，但以公司的名義領取各種文件資料，給公司造成了損失。 (四)職工應盡的禁止性義務，一、禁止公司職工進行未經(jīng)許可或者超過許可代表公司的任何商業(yè)活動。 (范圍包括樣品的交付、金錢的借出、促

4、銷的返還的約定. ) 2、任何事項的決定和承諾都必須報告本部門領導批準無誤才能實施。 3、公司職工禁止在內(nèi)外各種活動中揭露公司的專屬商業(yè)秘密。 4 .消除商業(yè)活動中因個人行為和惡意職務行為侵害公司權益的現(xiàn)象(公司有權依法追究民事和通報)例如，公司職員擅自利用職務領取款項，或者因惡意職務行為侵害公司權益時，公司會直接通報公安經(jīng)營部門，所以侵害的從屬二、有關刑事罪名，(一)侵犯職務罪定義，定義：指公司、企業(yè)或者其他機構的人員，利用職務上的便利，將本公司的財產(chǎn)非法歸屬于自己，金額大的行為。、有關法條、刑法第二百七十一條公司、企業(yè)或者其他機關的人員，利用職務上的便利，非法自己的財產(chǎn)，金額大的，五年以下

5、有期徒刑或者拘留的金額巨大，可以處五年以上有期徒刑，沒收財產(chǎn)。 吞沒公司、企業(yè)財物5000元至2000元以上屬于“數(shù)額大”。 侵吞公司和企業(yè)財物10萬元以上屬于“巨額金額”。相關案例、1、事件：由e市某a擔任b公司銷售員，在任期間代表b公司以出差借款名義向本公司借款1萬元，同時向有業(yè)務交易的c公司支付的面額價格退還40萬應收票據(jù)。 后某a將承兌匯票以非法折扣兌換38萬美元后。 擅自變更聯(lián)系方式逃到了f市。 后b公司，e市公安機關通過搜查報告了在f市逮捕a。 2、分析： (1)、某a在b公司任職(2)、利用銷售人員便利位置(3)、非法占有公司財產(chǎn)大(違約借款現(xiàn)金1萬、已支付面額價格40萬的應收票

6、據(jù)) 3、判決結(jié)果： e市公安機關某判決歸還合同41萬元，判處徒刑7年。 (二)侵犯商業(yè)秘密罪、商業(yè)秘密定義：主要是技術秘密、商業(yè)信息及信息，如生產(chǎn)技術、處方、貿(mào)易渠道、銷售渠道等當事人不愿公開的工商秘密罪名定義：非法手段、偷竊、使用、故意泄露； 或者違反約定允許他人使用權利的商業(yè)秘密的刑法第二百一十九條以下侵害商業(yè)秘密的行為之一，給商業(yè)秘密的權利人造成嚴重損失的，三年以下有徒刑或者拘押，并處或者單處罰款造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑； 處罰款項： 1、用盜竊、誘惑、威脅或其他非法手段取得權利人商業(yè)秘密的；2 .允許用以前手段取得的權利人披露、使用或者讓他人使用的；3 .違反約

7、定或者違反權利人保守商業(yè)秘密的要求，披露他人掌握的商業(yè)秘密關聯(lián)案例，1，案例：某a系b公司的前銷售部長。 某c系b公司原高級工程師。 2人離職后，注冊與b公司同種的d公司，違反離職保密協(xié)議，某c公司利用b公司在職期間獲得的生產(chǎn)技術和處方進行同種產(chǎn)品的生產(chǎn)，并對某a公司從b公司獲得的客戶名單上列出的企業(yè)進行低價銷售。 受益匪淺，b公司遭受巨大損失，市場份額暴跌。 b公司通報后，公安機關在搜查后逮捕了某a和某c。 2、分析： (1)、某a和某c使用非法手段(2)、給b公司造成很大損失。 (3)、b公司使用了特殊的商業(yè)秘密3、判決結(jié)果：公安機關將案件交給檢察機關請求公訴后，法院經(jīng)過向b公司提出的證據(jù)

8、判決，b公司經(jīng)濟損失合同100萬元。 因此，根據(jù)刑法第二百一十九條的規(guī)定，分別判處有期徒刑某A 5年、某C 7年。 并處罰款十萬元。 同時檢察機關就刑事民事訴訟以d公司為被告，要求d公司賠償損失的訂正100萬元。 并案處理。 判決某a某c和d公司合訂100萬元的損害賠償。 三、公司印章的種類和用途、種類：印章、法人章、合同專用章、分公司章、部門章等，印章、定義：印章是法人權利的象征，在中國現(xiàn)行的立法和司法實踐中，審查印章是判斷民事活動成立和生效的重要標準。 對外效力：有效最高效力。用途：以公司名義發(fā)行的信件、公文、合同、介紹信、證明或代表公司真實表示的各種文件均可使用印章(廣泛性)替代性：不可

9、替代，法人印章定義：公司法人的個人印章對外效力：有效代表企業(yè)法人和個人行為用途的：有限范圍內(nèi)使用(有效代表) 稅務申報、支票發(fā)行等)的替代性：是不可替代的，合同專用章、定義：公司在對外簽訂合同時使用，在合同范圍內(nèi)可以代表公司表示真實意義的對外效力：有效、公章同等(經(jīng)濟合同)用途：公司對外簽訂各種經(jīng)濟合同(勞動) 適用于替代性：公章可以代替合同專用章使用，分公司章，定義：分公司根據(jù)司法登記取得營業(yè)執(zhí)照后，以分公司名義刻的印對外效力：有效(代表分公司) (如有訴訟，可以訴訟分公司。 分公司沒有履行能力的話，總公司承擔的)用途：是以分公司名義與對外簽訂的各種經(jīng)營類文件簽訂合同，公司法人事后確定效力后

10、生效。 (簽訂擔保合同無效，需要總公司事先授權)替代性：公司印章替代。 部門章，定義：公司內(nèi)部各部門按工作需要刻的各類代表部門印章。 對外效力：無效只能確認公司內(nèi)部使用用途：代表的公司內(nèi)部事項。 不能替代對外法律事項(簽署合同，合同無效)。 可以代替。 部門領導簽字蓋私章。 四、防范合同咨詢、簽名、履行的風險有三個階段： (一)合同洽談合同階段的風險防范；(二)合同簽訂階段的風險防范；(三)合同履行階段的風險防范(讓對方有成見) (3)不要在商談中裝作不知道，如果有不明事項，請咨詢公司的法務或者公司的律師。 不要超越權限談判，不要輕易答應。 2、商務洽談結(jié)構設置的要點有： (1)牽制根據(jù)合同類

11、型雙方各自的權利義務關系平等(前提：嚴格遵守法律規(guī)定)，(2)有效分析對方的商務地位(基于此決定對方的商務洽談立場和態(tài)度)，(3) 在洽談階段調(diào)查和評價對方的交易能力(5)合同約定的選項不能留給合同的對方(1)拒絕君子合同2 )盡量不讓對方選擇支付方式。 3、法律條款安排(1)受預付款制度約束(合同金額20%，享受預付款處罰：無權要求返還預付款，無權要求返還預付款，使返還預付款加倍) (2)重視預付款的法律安排(3)(例如，對方有告知真相的義務。 否則，合同無效或者對方有義務通知我方) (4)根據(jù)合同中對方的交易能力和實際情況) (5)除了有意要求對方選擇合同約定中最有利的糾紛解決場所和解決方

12、法(或?qū)徟信袥Q或仲裁、雙方所在地機構)， 注意退貨的約定)，(2)注重合同簽訂的風險防范，(1)注重合同中的時間，(1)注重合同的成立日期，生效日期和開始日期，(2)注重異地簽名，(3)可以有意識地將簽名時間分為工作日和非工作日，(3)當事人的營業(yè)執(zhí)照，稅務登記仔細查閱組織代碼證(保證三證實際有效) (4)讓法定代表人或合同代表簽署到底(根據(jù)合同的約定) (5)有意保留對方的授權書，確認授權(在合同上直接利害關系，例如與合同的授權代表簽署就有效。 (6)在合同內(nèi)確定批準的聯(lián)系方式，處理本合同的具體事項(請詳細說明姓名(職務)。 例如，將“王老師”這樣的稱呼歸零)、3、重視合同中的附件(1)合同是臉，附件是身體(不可分割，同等重要) (2)附件必須受到與合同一致的簽名待遇(加蓋印章，加上騎馬訂章是合同的一部分) (3)履行合同階段的風險防范，1