探索國有控股股東對上市公司的管理機(jī)制

1、探索國有控股股東對上市公司的管理機(jī)制如何在上市公司治理機(jī)制下行使好國有出資人權(quán)利，實(shí)現(xiàn)國有股東和中小股東的雙贏，一直是國有控股股東需要直面解決的問題。中國資本市場歷經(jīng)20多年的發(fā)展，上市公司已經(jīng)發(fā)展成為我國經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中最具優(yōu)勢的群體，而國有上市公司一直在上市公司群體中占據(jù)重要的地位，成為了推動國有企業(yè)改革和帶動行業(yè)成長的中堅力量。據(jù)統(tǒng)計，截至2011年12月31日，滬深兩市總數(shù)是2400多家，總股本2.6萬億，總市值達(dá)到了20萬億，其中僅央企類上市公司近400家，營業(yè)收入和凈利潤即均占全部上市公司的60%以上。我國國有控股上市公司已經(jīng)走過了以股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層三會、四層級為核心的上

2、市公司治理結(jié)構(gòu)的構(gòu)建階段，國有控股股東對上市公司的管理重點(diǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移到上市公司治理機(jī)制的規(guī)范性上。股權(quán)分置改革后隨著全流通時代的到來，控股股東與中小投資者價值取向趨于一致，國有控股股東過去對上市公司控制力不到位的管理缺位問題已經(jīng)得到扭轉(zhuǎn)，做強(qiáng)做大已經(jīng)成為了國資委主導(dǎo)下的國有股東發(fā)展上市公司的主思路。一些央企集團(tuán)明確提出了充分發(fā)揮上市公司的融資平臺與產(chǎn)業(yè)整合平臺作用，促進(jìn)集團(tuán)公司結(jié)構(gòu)調(diào)整和資源整合，進(jìn)一步提升集團(tuán)公司上市公司質(zhì)量的工作目標(biāo)。中小投資者過去對國有控股股東利用“一股獨(dú)大”侵占中小投資者利益的擔(dān)心，更多的被希望國有控股股東發(fā)揮資源優(yōu)勢做強(qiáng)做大上市公司的期望所取代。然而，國有控股股東對上市

3、公司的管理依然存在著不規(guī)范的情況，影響了國有上市公司對社會資本的吸納能力，制約了上市公司的發(fā)展和國有控股股東長遠(yuǎn)戰(zhàn)略目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。譬如：隨著國有控股股東對上市公司的管理逐漸強(qiáng)化，存在著因股東不能嚴(yán)格遵循上市公司決策程序或因董事會、經(jīng)理層和股東大會權(quán)責(zé)不清或不合理等造成的管理越位、錯位問題和管理行為不合規(guī)問題，以及管理方法不適應(yīng)上市公司運(yùn)作規(guī)律的問題；一些國有控股股東在行使股東職權(quán)的時候，忽略了其作為控股股東對上市公司應(yīng)履行的相關(guān)義務(wù)，如作為信息披露義務(wù)人的信息披露義務(wù)、內(nèi)幕信息保密義務(wù)和對中小股東的誠信義務(wù)，以及存在的同業(yè)競爭問題等。有鑒于此，國務(wù)院專門批轉(zhuǎn)了證監(jiān)會關(guān)于提高上市公司質(zhì)量的意見、國

4、資委下發(fā)了關(guān)于規(guī)范上市公司國有股東行為的若干意見等，國有控股股東對上市公司的管理應(yīng)該立足于全體股東的利益最大化，建立合法合規(guī)、權(quán)責(zé)分明、各司其職、有效監(jiān)督、科學(xué)決策、規(guī)范透明的有效管理機(jī)制。1、知法懂規(guī)，合理劃分和明確上市公司董事會、經(jīng)理層和股東大會的權(quán)責(zé)分工，是上市公司治理機(jī)制的核心內(nèi)容，也是減少管理過程中的越位或錯位現(xiàn)象的基礎(chǔ)。根據(jù)公司法、上市公司治理準(zhǔn)則和上市公司章程指引，控股股東以其所擁有的股份表決權(quán)的絕對多數(shù)優(yōu)勢形成了對上市公司股東大會的控制和對董事、監(jiān)事、經(jīng)理層人員進(jìn)行推薦和聘用的主導(dǎo)地位。因此，上市公司的董事、經(jīng)理層人員的培養(yǎng)和準(zhǔn)備是控股股東在對上市公司管理中需要提前做好的功課。

5、公司法等相關(guān)法律和規(guī)則對于股東大會、董事會和經(jīng)理層在上市公司具體經(jīng)營與管理的職權(quán)劃分預(yù)留了充分的討論空間。其中，股東大會作為控股股東行使權(quán)利和控制風(fēng)險的最后屏障，賦予其關(guān)鍵的權(quán)力固然重要，但無論法理還是管理效率與效益比較，上市公司的經(jīng)營和管理權(quán)需要落實(shí)在股東的決策代理人董事會和董事會授權(quán)下的執(zhí)行層，即經(jīng)理層。因此，應(yīng)在合法合規(guī)的基礎(chǔ)上重點(diǎn)規(guī)劃好董事會和經(jīng)理層的職權(quán)分配。職權(quán)分配原則沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，特別是隨著現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營的復(fù)雜性和專業(yè)化程度不斷增加，權(quán)責(zé)劃分主要取決于控股股東對上市公司的戰(zhàn)略定位、上市公司的業(yè)務(wù)特點(diǎn)和雙方的人力資源情況，董事會作為決策層對經(jīng)理層“有控制的授權(quán)”是許多國有企業(yè)普遍遵

6、循的一個原則，做到既保證上市公司經(jīng)營的效率，同時，董事會又做好對上市公司重大事項的管理，如證監(jiān)會和交易所股票上市規(guī)則強(qiáng)調(diào)的重大決策和風(fēng)險事項的管理以及國有資產(chǎn)管理強(qiáng)調(diào)的“三重一大”等事項的管理，做好企業(yè)風(fēng)險管控。2、充分運(yùn)用上市公司治理結(jié)構(gòu)的監(jiān)督機(jī)制，防止因“一股獨(dú)大”引發(fā)的“內(nèi)部人控制”風(fēng)險。一是發(fā)揮上市公司監(jiān)事會的監(jiān)督職能。一方面建立監(jiān)事會對于董事和經(jīng)理層履職和勤勉盡責(zé)情況的定期評價機(jī)制（評價情況納入高管考核機(jī)制），一方面加強(qiáng)監(jiān)事會對上市公司重要事項（如三重一大事項）決策和執(zhí)行情況的監(jiān)督。二是發(fā)揮上市公司董事會秘書和董事會下設(shè)專門機(jī)構(gòu)的作用。按照股票上市規(guī)則，董事會秘書對上市公司和董事會負(fù)

7、責(zé)，保證上市公司規(guī)范運(yùn)作和監(jiān)督檢查反饋董事會決議在上市公司的落實(shí)情況是其重要工作職責(zé)之一。同時，公司董事會下設(shè)的審計委員會、績效考核委員會等都可以對上市公司的規(guī)范經(jīng)營與風(fēng)險管理工作實(shí)施監(jiān)督與考核。三是通過將管理原則和行為法制化、制度化、程序化，保證國有控股股東對上市公司的管理實(shí)現(xiàn)合法、合規(guī)、專業(yè)和有效。上市公司作為公眾公司，所有的管理講求決策規(guī)范化和程序的透明化，公司章程作為上市公司的基本法對上市公司的權(quán)責(zé)劃分等重大事項的決策方式和相應(yīng)程序都作了明確的規(guī)定，是上市公司日常運(yùn)作的工作依據(jù)，董事會各專業(yè)委員會的工作細(xì)則、總經(jīng)理工作細(xì)則、董事會秘書工作細(xì)則、公司高管考核和薪酬管理辦法和股東大會、董事

8、會、監(jiān)事會等三會議事規(guī)則等上市公司治理的基本工作規(guī)范是對公司章程的重要補(bǔ)充，是上市公司日常管理的操作手冊。因此，國有控股股東只有將其對上市公司的管理機(jī)制融入和固化到上市公司的章程、管理規(guī)范和運(yùn)作程序中，才能使其管理行為具備法律效力，成為所有股東都應(yīng)遵循的規(guī)則。這是控股股東在上市公司管理中應(yīng)該重點(diǎn)關(guān)注和需要落實(shí)的關(guān)鍵工作。為了防止大股東濫用權(quán)力侵占上市公司和其他中小股東的利益，我國公司法和上市公司治理準(zhǔn)則等部門規(guī)章，對上市公司治理設(shè)定了一些強(qiáng)制性的制衡機(jī)制，主要包括以下幾個方面。董監(jiān)事選舉中的累計投票制度。根據(jù)規(guī)則，單獨(dú)或合并持有上市公司3%以上股份的股東可以提出董事候選人。單獨(dú)或合并持有上市公

9、司1%以上股份的股東可以提出獨(dú)立董事候選人和外部監(jiān)事候選人。同時，控股股東持股30%以上的上市公司在董事選舉中實(shí)行累計投票制（累計投票制是指股東大會選舉董事、監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。中小投資者聯(lián)合起來否決大股東董事候選人的情況已經(jīng)不是個案。關(guān)聯(lián)交易的回避表決制度。關(guān)聯(lián)交易是指上市公司或上市公司控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項。根據(jù)規(guī)則，公司與關(guān)聯(lián)自然人發(fā)生的交易金額在30萬元人民幣以上和與關(guān)聯(lián)法人發(fā)生的交易金額在300萬元人民幣以上的關(guān)聯(lián)交易，由董事會審議批準(zhǔn)；交易金額在3000萬元人民幣以上，且占公司最近一

10、期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值5%以上的關(guān)聯(lián)交易，由董事會審議通過后，提交股東大會審議批準(zhǔn)。在董事會會議和股東大會審議關(guān)聯(lián)交易時，關(guān)聯(lián)董事需要回避表決，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。關(guān)聯(lián)股東也要回避表決，決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事或無關(guān)聯(lián)關(guān)系股東過半數(shù)通過。因此，控股股東與上市公司的關(guān)聯(lián)交易，如果控股股東沒有得到其他非關(guān)聯(lián)股東的支持，其關(guān)聯(lián)交易存在著被其他中小投資者否決的風(fēng)險，這種案例在目前的資本市場上已屢見不鮮，這對控股股東涉及上市公司的一些戰(zhàn)略安排產(chǎn)生非常大的阻礙，并產(chǎn)生較大的市場負(fù)面影響。獨(dú)立董事制度。為了保護(hù)中小投資者利益，我國上市公司治理結(jié)構(gòu)中，在監(jiān)事會監(jiān)督機(jī)制的基礎(chǔ)上又引入了獨(dú)立董事監(jiān)督制度，獨(dú)

11、立董事被賦予了除一般董事職權(quán)外一些特定的職權(quán)，主要包括：對關(guān)聯(lián)交易的預(yù)先審核權(quán)、獨(dú)立聘請外部審計機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)對重要事項的核查權(quán)、提議或提請召開董事會或股東大會權(quán)，以及對上市公司提名、任免董事，聘任或解聘高級管理人員；確定公司董事、高級管理人員的薪酬和發(fā)現(xiàn)損害中小投資者利益時發(fā)表獨(dú)立意見并對外披露的權(quán)利。同時，在上市公司董事會下設(shè)的薪酬、審計和提名等委員會中，獨(dú)立董事應(yīng)占有二分之一以上的比例。獨(dú)立董事對于上市公司發(fā)表的獨(dú)立意見已經(jīng)成為了市場監(jiān)管者和中小投資者對于上市公司規(guī)范運(yùn)作情況評價的重要因素。股東大會特別決議表決制度。根據(jù)規(guī)定，上市公司股東大會做出特別決議，應(yīng)當(dāng)由出席股東大會的股東所持表決

12、權(quán)的2/3以上通過。需要以特別決議通過的事項主要包括上市公司的重大變更、修改公司章程、一年內(nèi)購買或出售重大資產(chǎn)或?qū)ν鈸?dān)保超過公司總資產(chǎn)的30%以及股權(quán)激勵計劃等。這種表決制度能在一定程度上制約大股東的行為。協(xié)調(diào)好這些制衡機(jī)制對國有控股股東戰(zhàn)略意圖在上市公司的落實(shí)具有重要的意義，必須做好以下幾項基礎(chǔ)工作。一是做好投資者關(guān)系管理工作，維護(hù)上市公司和國有股東的資本市場信譽(yù)和形象，吸引能夠擁護(hù)公司決策、堅定持有公司股票的價值投資者。首先，配合和推動上市公司做好日常的信息披露工作；其次，通過上市公司董事會秘書建立與投資者、監(jiān)管層和專業(yè)媒體有效的溝通機(jī)制，及時、充分地向市場傳遞國有控股股東支持上市公司發(fā)展

13、的理念和措施。第三，及時了解資本市場對控股股東、對上市公司經(jīng)營與管理的意見。二是規(guī)范各類關(guān)聯(lián)交易行為，從交易方式、定價策略、權(quán)責(zé)劃分、操作程序盡量做到市場化、標(biāo)準(zhǔn)化，決策程序和信息披露要做到透明化、規(guī)范化，保證交易的公允性。三是充分尊重獨(dú)立董事的工作。控股股東和上市公司都要加強(qiáng)與獨(dú)立董事的溝通，讓獨(dú)立董事即時了解情況，特別是需要獨(dú)立董事發(fā)表獨(dú)立意見的重大事項，在決策前需要提前與獨(dú)立董事溝通，充分聽取獨(dú)立董事的意見?？毓晒蓶|建立與獨(dú)立董事良好的溝通機(jī)制還可以更好地防范“內(nèi)部人控制”風(fēng)險。1、建立適應(yīng)于上市公司管理的支撐管理體系。從法理上，股東推薦和選舉的任何董事應(yīng)代表所有股東的利益，控股股東控制

14、董事會一直被學(xué)者們所詬病。但在客觀實(shí)踐中，“一股獨(dú)大”的股權(quán)結(jié)構(gòu)決定了控股股東對三會的主導(dǎo)地位，控股股東推薦的除獨(dú)立董事之外的董事的意見和價值取向與控股股東保持一致在實(shí)踐操作中廣泛存在。而國有控股股東作為國有資本管理的受托人，根據(jù)國有資產(chǎn)有關(guān)監(jiān)督管理條例的要求，必須通過實(shí)現(xiàn)上市公司所有股東的利益最大化來完成國有資本保值增值的任務(wù)，因此，如果能堅持這種價值取向，國有控股股東推薦聘用的董事根據(jù)國有股東意見行使權(quán)力應(yīng)該是對中小投資者有利的。為了協(xié)助推薦的上市公司董事和高管人員工作，實(shí)現(xiàn)對上市公司規(guī)范有效的管理，國有控股股東應(yīng)該建立和明確適應(yīng)于上市公司管理需求的接口機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)落實(shí)上市公司重大事項在

15、控股股東的國有資產(chǎn)管理內(nèi)部決策程序，做好與上市公司日常的管理溝通，做好參謀和工作籌劃，為董事、監(jiān)事工作提供支持。同時，控股股東與上市公司的管理接口一定要把握好戰(zhàn)略管控和運(yùn)營管控的度，在權(quán)力制衡、監(jiān)督有效的基礎(chǔ)上，必須保證上市公司的獨(dú)立性，上市公司與控股股東必須實(shí)現(xiàn)人員、資產(chǎn)、財務(wù)分開，機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)獨(dú)立，各自獨(dú)立核算、獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險。2、建立適應(yīng)于上市公司管理的內(nèi)部管理制度和程序。根據(jù)證監(jiān)會等監(jiān)管部門對上市公司監(jiān)管要求和上市公司作為公眾公司的運(yùn)作規(guī)律，國有控股股東應(yīng)建立針對上市公司的相關(guān)工作制度或程序。主要包括：上市公司信息溝通制度。內(nèi)容涉及上市公司信息在控股股東內(nèi)部的流轉(zhuǎn)程序、控股股東發(fā)生涉

16、及上市公司事項時或應(yīng)上市公司董事會要求時對上市公司及時進(jìn)行信息反饋的程序。上市公司內(nèi)幕信息管理和保密制度。內(nèi)容涉及上市公司未披露信息在控股股東內(nèi)部流轉(zhuǎn)過程中的保密管理、內(nèi)幕信息知情人的登記管理和相關(guān)的責(zé)任追究。上市公司資本運(yùn)營等重大事項的特別決策制度。上市公司重大資本運(yùn)作活動在控股股東的決策過程，一般要經(jīng)過籌劃立項可研形成預(yù)案確定方案報批等幾個階段，國有股東傳統(tǒng)的審批鏈條較長、參與意見單位較多的決策機(jī)制可能難以實(shí)現(xiàn)上市公司信息的保密。資本市場上因消息提前泄露，引起上市公司股價異動，而造成資本運(yùn)作項目暫停或取消的案例已經(jīng)屢見不鮮。國有控股股東在籌劃或?qū)嵤ι鲜泄举Y產(chǎn)重組等重大資本運(yùn)作事項時應(yīng)優(yōu)

17、化決策程序，采取更加高效和保密的決策機(jī)制。國有控股股東必須通過股東大會、董事會和監(jiān)事會，按照公司章程規(guī)定的職權(quán)分工，依據(jù)章程和規(guī)范規(guī)定的程序?qū)嵤ι鲜泄镜墓芾恚駝t，不僅會引起管理的混亂，降低管理效率，而且形成的股東大會決議或董事會決議可能會因此喪失合法性，中小股東并可據(jù)此向控股股東和上市公司提出民事賠償責(zé)任。因此，控股股東和上市公司的管理層一定要養(yǎng)成按制度、按程序辦事的文化和習(xí)慣，只有這樣才可以實(shí)現(xiàn)權(quán)責(zé)分明、各司其職，才能實(shí)現(xiàn)管理的合法有效，才能得到其他市場參與者的理解和支持。第一，促進(jìn)上市公司的經(jīng)營質(zhì)量，支持上市公司做強(qiáng)做大，積極解決同業(yè)競爭。國有控股股東可以充分發(fā)揮上市公司的融資平臺和

18、產(chǎn)業(yè)整合平臺的功能，將優(yōu)質(zhì)資源和優(yōu)勢業(yè)務(wù)向上市公司集中，形成上市公司的龍頭帶動作用，進(jìn)而促進(jìn)整個集團(tuán)的發(fā)展。近幾年，在國資委的主導(dǎo)下，央企集團(tuán)以上市公司為平臺，通過資產(chǎn)重組和母公司整體上市等措施，推動集團(tuán)公司重點(diǎn)產(chǎn)業(yè)和產(chǎn)品發(fā)展已經(jīng)成為了一種潮流。對于與上市公司存在現(xiàn)實(shí)或潛在同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)，可以將其中的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)整合進(jìn)入上市公司，在解決同業(yè)競爭的同時，提升集團(tuán)內(nèi)業(yè)務(wù)整體競爭力；對于不具備注入條件的資產(chǎn)應(yīng)采取措施加快解決，否則，會對上市公司的資本市場再融資產(chǎn)生不良的影響。同業(yè)競爭已是監(jiān)管機(jī)構(gòu)在對上市公司再融資審核中重點(diǎn)審理的不規(guī)范事項。第二，控股股東應(yīng)推動上市公司內(nèi)部治理工作，重點(diǎn)關(guān)注上市公司的監(jiān)督與激勵機(jī)制的建立?？毓晒蓶|對于上市公司三會的主導(dǎo)作用，決定了其在推動上市公司內(nèi)部規(guī)范運(yùn)作中可以發(fā)揮重要的作用。控股股東應(yīng)推動上市公司的合法合規(guī)經(jīng)營，特別是要加強(qiáng)