第3章 公司與證券法律制度(5).ppt

1、第三章 公司與證券法(5),【案例3-11】2009年3月1日，上市公司甲（下稱甲公司）公布重組方案，其要點如下：（1）甲公司將所屬全部資產(chǎn)（包括負債）作價25億元出售給本公司最大股東A；（2）A將其持有甲公司的35%股份全部協(xié)議轉(zhuǎn)讓給B，作價25億元；（3）B將其持有的乙公司100%的股份作價25億元，用于向A支付股份轉(zhuǎn)讓價款；（4）A將受讓的乙公司100%的股份轉(zhuǎn)讓給甲 公司，作為支付購買甲公司所屬全部資產(chǎn)的價款；（5）甲公司在取得乙公司100%股份后，將乙公司吸收合并，注銷乙公司，甲公司改名為乙公司。3月18日，甲公司依法召開臨時股東大會審議資產(chǎn)出售事宜。除A回避表決和一名持股3%的股東

2、,C投票反對外，其他出席股東大會的股東或股東代表均投了贊成票。會議結(jié)束后，C要求甲公司按照市場價格回購其所持有的全部甲公司的股份，被甲公司拒絕。為協(xié)議受讓A持有的甲公司35%股份，B以重組為由向中國證監(jiān)會申請要約收購豁免，并承諾在受讓上述股份后的12個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓該股份。該豁免申請未獲中國證監(jiān)會批準(zhǔn)。3月23日，B發(fā)出全面收購甲公司股份的要約，要約有效截止日為4月24日，擬以B公司發(fā)行的并在上海證券交易所上市的公司債券支付全部收購價款。因市場出現(xiàn)波動，B于4月1日擬撤銷該收購要約，未獲中國證監(jiān)會同意。4月6日，B宣布變更收購要約的價格。股東D于3月,30日宣布接受了B發(fā)出的收購要約，但因B變更了

3、收購要約的價格，D于4月22日宣布撤銷對收購要約的接受。5月14日，甲公司再次召開臨時股東大會，討論吸收合并乙公司的事項。出席會議的股東（包括C）或股東代表一致投票通過了合并決議。5月15日，甲公司和乙公司將合并事項分別通知了各自的已知債權(quán)人，未有債權(quán)人提出異議。5月18日，C要求甲公司以合理價格收購其股份，被甲公司拒絕。6月30日，甲 公司完成對乙公司的吸收合并。但在辦理乙公司的注銷手續(xù)時，當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭值慕?jīng)辦人員以乙公司未經(jīng)清算程序為由，拒絕辦理注銷手續(xù)。,要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題： （1）在3月18日的臨時股東大會后，甲公司拒絕C要求其回購所持甲公司股份的行為是否有法律依

4、據(jù)？并說明理由。 （2）中國證監(jiān)會未批準(zhǔn)B提出的要約收購豁免申請是否符合規(guī)定？并說明理由。 （3）B以上市的公司債券作為支付要約收購價款的方式是否符合規(guī)定？并說明理由。 （4）中國證監(jiān)會不同意B撤銷要約是否符合規(guī)定？并說明理由。 （5）B能否變更收購要約的價格？并說明理由。,（6）D撤回對收購要約的接受是不符合規(guī)定？并說明理由。 （7）甲公司和乙公司在合并中對債權(quán)人的通知程序是否符合規(guī)定？并說明理由。 （8）C于5月18日要求甲公司回購其股份的要求是否符合規(guī)定？并說明理由。 （9）工商行政管理局的經(jīng)辦人員提出乙公司未經(jīng)清算程序不得辦理注銷手續(xù)的說法是否成立？并說明理由。,【參考答案】 （1）甲

5、公司拒絕C要求其回購所持甲公司股份的行為有法律依據(jù)。根據(jù)公司法143條的規(guī)定，股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，公司可以收購其股份。本題中，C公司是對甲公司作出的資產(chǎn)出售事宜持有異議，并非是針對合并和分立的異議，因此C對此事項提出異議的是不能要求股份有限公司回購其股份的。(P138),（2）中國證監(jiān)會未批準(zhǔn)B提出的要約收購豁免申請符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司面臨嚴重財務(wù)困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準(zhǔn)，且收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益，收購人可以向中國證監(jiān)會提出免于以要約方式增持股份的申請。本題中，B承諾在受讓上述股

6、份后的12個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓，短于規(guī)定中的3年期限，因此該承諾是不符合要求的，中國證監(jiān)會可以不批準(zhǔn)其豁免申請。（P203）,（3） B以上市的公司債券作為支付要約收購價款的方式不符合規(guī)定。依據(jù)證券法的相關(guān)規(guī)定，上市公司收購可以采用現(xiàn)金、依法可以轉(zhuǎn)讓證券以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他支付方式進行。 （P197)但上市公司收購管理辦法第27條規(guī)定，收購人為終止上市公司的上市地位而發(fā)出全面要約的，或者向中國證監(jiān)會提出申請但未取得豁免而發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金支付收購價款；以依法可以轉(zhuǎn)讓的證券支付收購價款的，應(yīng)當(dāng)同時提供現(xiàn)金方式供被收購公司股東選擇(P202)。,（4）中國證監(jiān)會不同意B撤銷要約符合規(guī)定。依

7、據(jù)證券法的規(guī)定，以要約方式收購上市公司股份的，在收購要約約定的承諾期限內(nèi)，收購人不得撤銷其收購要約。本題中，收購要約約定的承諾期限截止日為4月24日，B在4月1日撤銷收購要約的做法不符合規(guī)定，中國證監(jiān)會不同意符合規(guī)定。 （P200）,（5）B可以變更收購要約的價格。根據(jù)規(guī)定，收購要約期限屆滿前15日內(nèi)，收購人不得變更收購要約；但是出現(xiàn)競爭要約的除外。本題中，收購要約約定的承諾期限截止日為4月24日，B在4月6日變更收購要約價格是在15日之前，因此是可以變更的。 （P202） （6）D撤回對收購要約的接受不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在要約收購期限屆滿前3個交易日內(nèi)，預(yù)受股東不得撤回其對要約的接受。本題

8、中，收購要約約定的承諾期限截止日為4月24日，D于4月22日宣布撤回對收購要約的接受，在法律規(guī)定的3日期限內(nèi)，是不符合規(guī)定的。 （P201）。,（7）甲公司和乙公司在合并中對債權(quán)人的通知程序不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。本題中，5月14日股東大會作出決議，5月15日通知已知債權(quán)人，但未依法公告，所以其通知債權(quán)人程序不符合法律規(guī)定。 （P144）。,（8）C于5月18日要求甲公司回購其股份的要求不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股

9、東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，公司可以收購其股份。本題中，股東大會雖然是對合并事項進行的決議，但C在表決時并未提出異議，其并非是“異議股東”，因此在事后要求甲公司回購其股份的要求是不符合法律規(guī)定的。（P138）,（9）工商行政管理局的經(jīng)辦人員提出乙公司未經(jīng)清算程序不得辦理注銷手續(xù)的說法不成立。依據(jù)公司法的規(guī)定,公司因合并或分立而解散，因其債權(quán)債務(wù)由合并分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼，不需要清算即可辦理注銷登記。（P119）,【案例3-12】某機構(gòu)投資者對已在上海證券交易所上市的A公司進行調(diào)研時，發(fā)現(xiàn)A公司如下信息： (1)甲為A公司的實際控制人，通過B公司持有A

10、公司34的股份。甲擔(dān)任A公司的董事長、法定代表人。2009年8月7日，經(jīng)董事會決議(甲回避表決)，A公司為B公司向C銀行借款4000萬元提供連帶責(zé)任保證，并發(fā)布公告予以披露。 2010年3月1日，C銀行通知A公司，B公司的借款到期未還，要求A公司承擔(dān)保證責(zé)任。A公司為此向C銀行支付了4000萬元借款本息。,（2)乙在2009年12月至2010年2月底期間連續(xù)買入A公司股票，持有A公司股份總額達到3。A公司為B公司承擔(dān)保證責(zé)任后，乙于2010年3月5日直接向人民法院提起股東代表訴訟，要求甲賠償A公司因承擔(dān)保證責(zé)任造成的損失。甲則辯稱：乙在起訴前未向公司監(jiān)事會提出書面請求，故請求人民法院駁回乙的起

11、訴。 (3)2010年3月10目，A公司公告擬于4月1日召開年度股東大會。董事會推薦了3名獨立董事候選人，其中，候選人丙為B公司財務(wù)主管，候選人丁持有A公司股份總額l的股份。 (4)2010年3月24目，乙向A公司董事會書面提出年度股東大會臨時提案，要求罷免甲的董事職務(wù)。A,公司董事會當(dāng)即拒絕將該臨時提案列為年度股東大會審議事項。3月25日，乙聯(lián)合持有A公司股份總額8的股東張某，共同公告擬于4月1日在同一地點召開A公司臨時股東大會。4月1日，A公司的兩個“股東大會”在同一酒店同時召開。出席“年度股東大會”的股東所持A公司股份總額為35：出席“臨時股東大會”的股東所持A公司股份總額為40。后者通

12、過了對甲的董事罷免案，并選舉乙為A公司董事。 (5)2010年4月21日，B公司與乙達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。4月23日，A公司、B公司和乙聯(lián)合公布了該協(xié)議內(nèi)容：B公司將所持A公司27的股份轉(zhuǎn)讓給乙，轉(zhuǎn)讓后B公司仍持有A公司7的股份；同,時，乙向A公司全體股東發(fā)出要約，擬另行收購A公司已發(fā)行股份的4。隨后，甲辭職，乙被股東大會選舉為董事。 (6)2010年6月3日，A公司董事會通過決議，決定購買乙控制的C公司l00的股權(quán)，該交易金額達到A公司資產(chǎn)總額的25。l2月6日，A公司董事會又通過決議，決定購買乙所持D公司的全部股權(quán)，該交易金額達到A公司資產(chǎn)總額的20。 上述兩項交易完成后，A公司的主營業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)換

13、為汽車零配件生產(chǎn)。,(7)在上述兩項股權(quán)交易公告前，A公司的般價均出現(xiàn)了異常波動。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)：乙借用他人賬戶，于2010年6月1日至l2月3日期間大量買入A公司的股票：董事戊于l2月6日董事會開會期間，電話委托買入A公司股票l萬股；A公司秘書庚在電梯中聽到公司高管議論公司重組事宜后，于12月3日買入公司股票2000股。因受市場環(huán)境影響，上述人員買入A公司股票后均未獲利，其中，乙賬面虧損達3億元；戊賬面虧損2萬元；庚已賣出股票，虧損2000元：,根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題： (1)A公司董事會為8公司提供擔(dān)保的決議是否有效?并說明理由。 (2)乙是否具備對甲提起股東代表訴訟的資格?甲請求人民

14、法院駁回乙起訴的理由是否成立?并分別說明理由。 (3)丙、丁是否符合A公司獨立董事的任職資格?并分別說明理由。 (4)2010年3月24日，乙提出的臨時提案是否應(yīng)被列為A公司年度股東大會審議事項?4月l曰，乙與股東張某共同召集A公司臨時股東大會的程序是否合法?并分別說明理由。,(5)乙在受讓B公司轉(zhuǎn)讓的A公司27的股份時，向A公司全體股東發(fā)出要約收購4的股份是否符合法律規(guī)定?并說明理由。 (6)2010年12月6日，A公司董事會通過的購買乙所持D公司股權(quán)的決議是否有效?并說明理由。 (7)乙、戊、庚是否存在內(nèi)幕交易行為?并分別說明理由。,【參考答案】 （1）A公司董事會為B公司提供擔(dān)保的決議無

15、效。根據(jù)規(guī)定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東大會決議(P106)。 （2）乙不具備對甲提起股東代表訴訟的資格。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東可以書面依法提起股東代表訴訟。在本題中，乙持有股份的時間不足180日(P109)。,甲請求人民法院駁回乙起訴的理由成立。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東可以書請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟；監(jiān)事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提

16、起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東方可以自己的名義直接向人民法院提起訴訟(P109)。,（3）丙不符合獨立董事任職資格。根據(jù)規(guī)定，在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位任職的人員不得擔(dān)任該上市公司的獨立董事(P134)。 丁不符合獨立董事任職資格。根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的自然人股東不得擔(dān)任該上市公司的獨立董事(P134)。,（4） 乙提出的臨時提案不應(yīng)列為年度股東大會的審議事項。根據(jù)規(guī)定，單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10

17、日前提出臨時提案并書面提交董事會。在本題中，乙提出臨時提案的時間距年度股東大會召開時間不足10日(P131)。,乙與股東張某共同召集A公司臨時股東大會的程序不合法。根據(jù)規(guī)定，股東大會由董事會召集，董事會不能或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。在本題中，即使董事會拒絕召集臨時股東大會，乙與股東張某也應(yīng)該要求監(jiān)事會召集，不應(yīng)直接自行召集(P131)。,（5）乙發(fā)出要約收購4%的股份不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，以要約方式收購一個上市公司股份的，其預(yù)定收購的股份比例不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%(P200)。 （6）A公司董事會通過的購買乙所持D公司股權(quán)的決議無