餐飲服務(wù)食品行政處罰常見問題的法律處理.ppt

1、如何正確運(yùn)用國(guó)家法律法規(guī)妥善處理餐飲服務(wù)食品行政處罰常見問題,是指行政主體為達(dá)到對(duì)違法者予以懲戒，促使其以后不再犯，有效實(shí)施行政管理，維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序，保護(hù)公民、法人或其他組織的合法權(quán)益的目的，依法對(duì)行政相對(duì)人違反行政法律規(guī)范的行為，給予人身的、財(cái)產(chǎn)的、名譽(yù)的及其他形式的法律制裁的行政行為。,一、行政處罰概念,二、行政處罰的種類,（一）警告； （二）罰款； （三）沒收違法所得、沒收非法財(cái)物； （四）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)； （五）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照； （六）行政拘留； （七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。 注意：“責(zé)令改正”不是一類行政處罰措施，而是行政命令。,三、行政處罰的

2、原則,（1）法定原則； （2）司法程序優(yōu)先原則 （3）公正、公開原則； （4）處罰與教育相結(jié)合原則； （5）保障相對(duì)人權(quán)利原則； （6）職能分離原則； （7）一事不再罰原則。,（一）如何理解行政處罰法定原則？,法定原則。包含三個(gè)方面的基本要求： 1、“法無明文規(guī)定不得罰”，即實(shí)施行政處罰必須有法定依據(jù)，沒有法定依據(jù)不能行政處罰； 2、行政機(jī)關(guān)必須在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行政處罰； 3、行政機(jī)關(guān)必須遵循法定程序?qū)嵤┬姓幜P，違反法定程序的，行政處罰即無效。,（二）如何理解司法程序優(yōu)先原則？,違法行為構(gòu)成犯罪的，行政機(jī)關(guān)必須將案件移送司法機(jī)關(guān)，依法追究刑事責(zé)任。,銜接一：行政處罰法第七條,公民、法人或

3、者其他組織因違法受到行政處罰，其違法行為對(duì)他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。 違法行為構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，不得以行政處罰代替刑事處罰。,三種法律責(zé)任可以同時(shí)并存,銜接二：行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定 中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院令 （第310號(hào)）二OO一年七月九日,第十條 行政執(zhí)法機(jī)關(guān)對(duì)公安機(jī)關(guān)決定不予立案的案件，應(yīng)當(dāng)依法作出處理；其中，依照有關(guān)法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，應(yīng)當(dāng)依法實(shí)施行政處罰。 第十一條 行政執(zhí)法機(jī)關(guān)對(duì)應(yīng)當(dāng)向公安機(jī)關(guān)移送的涉嫌犯罪案件，不得以行政處罰代替移送。 行政執(zhí)法機(jī)關(guān)向公安機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件前已經(jīng)作出的警告，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，暫扣或者吊銷許可

4、證、暫扣或者吊銷執(zhí)照的行政處罰決定，不停止執(zhí)行。 依照行政處罰法的規(guī)定，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)向公安機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件前，已經(jīng)依法給予當(dāng)事人罰款的，人民法院判處罰金時(shí)，依法折抵相應(yīng)罰金。,刑事處罰不排斥行政處罰,銜接三：關(guān)于在行政執(zhí)法中及時(shí)移送涉嫌犯罪案件的意見 （高檢會(huì)20062號(hào)）,一、行政執(zhí)法機(jī)關(guān)在查辦案件過程中，對(duì)符合刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)、涉嫌犯罪的案件，應(yīng)當(dāng)制作涉嫌犯罪案件移送書，及時(shí)將案件向同級(jí)公安機(jī)關(guān)移送，并抄送同級(jí)人民檢察院。 對(duì)未能及時(shí)移送并已作出行政處罰的涉嫌犯罪案件，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)于作出行政處罰十日以內(nèi)向同級(jí)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院抄送行政處罰決定書副本，并書面告知相關(guān)權(quán)利人。 現(xiàn)場(chǎng)查獲的

5、涉案貨值或者案件其他情節(jié)明顯達(dá)到刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)、涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)立即移送公安機(jī)關(guān)查處。,查辦過程 及時(shí),處罰 十日內(nèi),現(xiàn)場(chǎng) 立即,（三）如何理解保障相對(duì)人權(quán)利的原則？,為保證該原則的實(shí)現(xiàn)，法律賦予行政相對(duì)人在處罰的過程中享有陳述權(quán)、申辯權(quán)、聽證權(quán)、申請(qǐng)復(fù)議權(quán)、提出訴訟權(quán)以及賠償請(qǐng)求權(quán)。,（四）如何理解一事不再罰原則？,法律銜接：行政處罰法第二十四條規(guī)定，“對(duì)當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰?！?“一事”是指：“同一個(gè)違法行為” “罰”是指：“罰款”,(1) “同一個(gè)違法行為”界定 ：同一主體、同一事實(shí)、同一依據(jù) 行為人連續(xù)實(shí)施數(shù)個(gè)性質(zhì)相同的違法行為，則構(gòu)成法律上的連續(xù)行為，

6、行政主體只能以一個(gè)違法行為作出一個(gè)處 罰 (2)該規(guī)定針對(duì)的是 “罰款”類的處罰措施。 行為人的某一個(gè)行為, 違反一個(gè)法律法規(guī), 該法律法規(guī)同時(shí)規(guī)定施罰機(jī)關(guān)可以并處兩種處罰的, 不違背一事不再罰原則。 (3) “不得給予兩次以罰款”，既針對(duì)同一行政機(jī)關(guān)，也針對(duì)不同行政機(jī)關(guān)。 同時(shí)違反兩個(gè)以上的法律, 法規(guī)的規(guī)定, 不同執(zhí)法機(jī)關(guān)可以分別給予行政處罰。 如果處罰是罰款, 則只能罰一次, 另一次處罰應(yīng)是其他處罰措施。 構(gòu)成犯罪的, 行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款，人民法院再判處“罰金”，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)的刑期；人民法院判處罰金時(shí)，行政機(jī)關(guān)已實(shí)施了罰款的，應(yīng)折抵相應(yīng)罰金。,（4）同一違法事實(shí)違反了兩個(gè)或者兩個(gè)

7、以上法律、法規(guī)，依照法律或者法規(guī)的規(guī)定一個(gè)或者兩個(gè)以上的行政機(jī)關(guān)都有處罰權(quán)。 這種情況是法律規(guī)范之間的競(jìng)合問題。如果是一個(gè)行政機(jī)關(guān)，則兩個(gè)法律規(guī)范多數(shù)為特別法與一般法的關(guān)系，則此時(shí)應(yīng)優(yōu)先適用特別法；如果是多個(gè)行政機(jī)關(guān)，一般適用誰先查處誰制裁的原則。,四、實(shí)施行政處罰的基本要求,1、程序合法 行政處罰主體職權(quán)法定 程序法定 處罰對(duì)象主體資格 2、事實(shí)清楚 確鑿“證據(jù)”：等現(xiàn)場(chǎng)物證、視聽資料 現(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄、詢問筆錄、檢驗(yàn)報(bào)告 檔案材料、鑒定結(jié)論 3、依據(jù)充分 法定的依據(jù) 適用法律法規(guī)準(zhǔn)確 4、量罰適當(dāng) 過罰相當(dāng) 5、案由清楚 表述規(guī)范,.,行政處罰的案由應(yīng)清楚，表述要規(guī)范。案由分類（20個(gè)）： 1

8、.未經(jīng)許可從事餐飲服務(wù) 法84條 2.生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生變化未按規(guī)定處理 實(shí)施條例第55條 法85條 3.經(jīng)營(yíng)或使用禁止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)食品 法85條 4.拒不召回（停止經(jīng)營(yíng)）不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)食品 法85條 5.經(jīng)營(yíng)或使用被包裝材料、容器、運(yùn)輸工具等污染的食品 法86條 6.經(jīng)營(yíng)或者使用標(biāo)簽、說明書不符合規(guī)定的食品、食品添加劑 法86條 7.生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)添加藥品的食品 法86條 8.違反食品采購索證索票管理規(guī)定 法87條 9.違反原料采購控制要求 法86條 10.加工、使用腐敗變質(zhì)（或其他感官性狀異常）的食品及原料 法85條,。,11.未按要求貯存食品或清理庫存食品 法87條 12.餐飲加工經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所環(huán)境衛(wèi)

9、生不符合要求 法87條 13.未按規(guī)定要求定期維護(hù)、清洗和校驗(yàn)設(shè)備設(shè)施 法87條 14.用于餐飲加工操作的工具和設(shè)備標(biāo)志、使用、存放、清潔不符合要求 法87條 15.使用有毒有害的食品加工工具、設(shè)備和容器 法87條 16.餐飲具清洗、消毒、保潔不符合要求 法87條 17.違反食品從業(yè)人員健康管理規(guī)定 法87條 18.違反食品安全事故處置規(guī)定 法88條 19.未按要求食品運(yùn)輸 法91條 20.違反食品安全責(zé)任人員從業(yè)限制規(guī)定 法92條,五、常見的幾類違法情形的查處及法律責(zé)任條款運(yùn)用,（一）擅自改變食品加工經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所及其條件的 當(dāng)事人在餐飲服務(wù)許可證載明的地址上擅自改建、擴(kuò)建餐飲服務(wù)食品加工經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所

10、，但僅限于改變布局流程和主要設(shè)備設(shè)施的，屬于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生變化的情形， 依照餐飲服務(wù)許可管理辦法實(shí)施細(xì)則第12條，經(jīng)書面責(zé)令改正后，不在限期內(nèi)完成改正的，撤銷其餐飲服務(wù)許可證。 當(dāng)事人在餐飲服務(wù)許可證載明的地址上擅自改建、擴(kuò)建餐飲服務(wù)食品加工經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，改變了許可類別和備注項(xiàng)目的，根據(jù)餐飲服務(wù)食品安全管理辦法第37條，按未取得餐飲服務(wù)許可證查處.,當(dāng)事人在餐飲服務(wù)許可證載明的地址以外從事食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，擅自改變餐飲服務(wù)經(jīng)營(yíng)地址，根據(jù)餐飲服務(wù)食品安全管理辦法第37條，按未取得餐飲服務(wù)許可證查處。,（二）食品抽檢不合格的處理問題,原料不合格的處理 有相應(yīng)的食品安全標(biāo)準(zhǔn) 根據(jù)實(shí)施條例第31條第一款和實(shí)

11、施條例第五十六條第一款規(guī)定，依照食品安全法第86條的規(guī)定予以處罰。,自制食品不合格的處理 危害人體健康的物質(zhì)超出限量 85條第一款第二項(xiàng) 超范圍超量使用食品添加劑 違反46條，按85條第一款第一、二、四項(xiàng)處罰，明礬鋁超標(biāo)、濫用色素 特別規(guī)定第4條 菌落總數(shù)、大腸桿菌等一般性安全指標(biāo)不合格 責(zé)令其停止經(jīng)營(yíng) 整改 法53條：.的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)立即停止生產(chǎn).經(jīng)營(yíng)，召回. 當(dāng)事人拒不召回、停止銷售的，根據(jù)法85條第一款第（十）項(xiàng)處罰。,（三）散裝食品無標(biāo)識(shí)或者標(biāo)識(shí)不符合規(guī)定的處理問題,散裝食品是指無預(yù)包裝的食品、食品原料、加工半成品，不包括生鮮食用農(nóng)產(chǎn)品。 食品安全法第41規(guī)定，食品經(jīng)營(yíng)

12、者貯存散裝食品，應(yīng)當(dāng)在貯存位置標(biāo)明食品的名稱、生產(chǎn)日期、保質(zhì)期、生產(chǎn)者名稱及聯(lián)系方式等內(nèi)容。食品經(jīng)營(yíng)者銷售散裝食品，應(yīng)當(dāng)在散裝食品的容器、外包裝上標(biāo)明.。,按照食品安全法第86第一款第（二）項(xiàng)“生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)無標(biāo)簽的預(yù)包裝食品、食品添加劑或者標(biāo)簽、說明書不符合本法規(guī)定的食品、食品添加劑。 按照食品安全法第87條第一款第（四）項(xiàng)“未按規(guī)定要求貯存、銷售食品或者清理庫存食品”處理。,（四）過期食品的處理問題,在倉庫等貯存場(chǎng)所發(fā)現(xiàn)的且包裝上未標(biāo)明不再使用的超過保質(zhì)期的食品及食品添加劑，按照食品安全法第87條第一款第（四）項(xiàng)“未按規(guī)定要求貯存、銷售食品或者清理庫存食品”處理。,在食品加工場(chǎng)所發(fā)現(xiàn)的 包括烹調(diào)

13、間、點(diǎn)心間、燒臘間等，且未明確標(biāo)明不再使用的超過保質(zhì)期的食品及食品添加劑，按照食品安全法第85條第第一款（七）項(xiàng)“經(jīng)營(yíng)超過保質(zhì)期的食品”處理。,（五）腐敗變質(zhì)食品的處理問題,在倉庫等貯存場(chǎng)所發(fā)現(xiàn)的按照食品安全法第87條第一款第（四）項(xiàng)“未按規(guī)定要求貯存、銷售食品或者清理庫存食品”處理。,在食品加工場(chǎng)所發(fā)現(xiàn)的 包括烹調(diào)間、點(diǎn)心間、燒臘間等，根據(jù)實(shí)施條例第三十一條第二款和實(shí)施條例第五十六條第二款規(guī)定，依照食品安全法第八十五條的規(guī)定予以處罰。,（六）食品安全事故肇事單位的處理問題,是否可以查封或封存現(xiàn)場(chǎng)？ 食品安全法第77條縣級(jí)以上.監(jiān)督管理部門履行各自食品安全監(jiān)督管理職責(zé)，有權(quán)采取下列措施：.（五

14、）查封違法從事食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的場(chǎng)所。 監(jiān)管辦法第22條 餐飲服務(wù)提供者發(fā)生食品安全事故，應(yīng)當(dāng)立即封存導(dǎo)致或者可能導(dǎo)致.和現(xiàn)場(chǎng)，在2小時(shí)之內(nèi)向.報(bào)告，并按照相關(guān)監(jiān)管部門的要求采取控制措施。,未檢出致病物質(zhì)如何處理？ 按照現(xiàn)有的法律法規(guī)，無法直接以造成食物中毒的理由進(jìn)行處罰 未按要求食品留樣如何處理？ 實(shí)施條例第45條第二款規(guī)定，按照要求提供相關(guān)資料和樣品 食品安全法第八十八條 “毀滅有關(guān)證據(jù)”處理。 “相關(guān)資料和樣品”？包括食品留樣記錄和留樣食品。,（七）從業(yè)人員未取得健康證明上崗的處理問題,餐飲監(jiān)管辦法第十條第一款規(guī)定，從業(yè)人員未取得健康合格證明參加工作，按照餐飲監(jiān)管辦法第四十條規(guī)定，依照食

15、品安全法第八十七條的規(guī)定予以處罰。,六、如何計(jì)算餐飲食品違法所得？,第四十四條： 本辦法所稱違法所得，指違反食品安全法、食品安全法實(shí)施條例等食品安全法律法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，從事餐飲服務(wù)活動(dòng)所取得的相關(guān)營(yíng)業(yè)性收入。 （只含利潤(rùn)、不含成本）餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法,餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法,七、如何計(jì)算餐飲食品貨值金額？,第四十五條：本辦法所稱貨值金額，指餐飲服務(wù)提供者經(jīng)營(yíng)的食品的市場(chǎng)價(jià)格總金額。其中原料及食品添加劑按進(jìn)價(jià)計(jì)算，半成品按原料計(jì)算，成品按銷售價(jià)格計(jì)算。 貨值金額（區(qū)別于違法所得的概念，邏輯上貨值金額應(yīng)大于違法所得，在日常的調(diào)查中應(yīng)增加該 項(xiàng)內(nèi)容的詢問，及注意詢問技巧，可以是一個(gè)

16、概數(shù)）。,沒有明確銷售價(jià)格的，可以按照該食品被查處時(shí)該地區(qū)同類產(chǎn)品市場(chǎng)平均銷售價(jià)格計(jì)算。 對(duì)于確實(shí)難以或無法認(rèn)定貨值金額的，可以按照貨值金額不足一萬元認(rèn)定。 同一批次有問題的食品原料，不但要計(jì)算原料的貨值，還應(yīng)計(jì)算已經(jīng)使用的原料加工的成品的銷售貨值,八、如何對(duì)數(shù)種違法行為實(shí)施行政處罰(合并處罰)？,根據(jù)餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法第四十八條“在同一違反食品安全法食品安全法實(shí)施條例等食品安全法律法規(guī)的案件中，有兩種以上應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的違法行為時(shí)，食品藥品監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)分別裁量，合并處罰”的規(guī)定，在對(duì)數(shù)種違法行為分別采取罰款的行政處罰時(shí)，其罰款金額應(yīng)在各單項(xiàng)罰款額中最高單項(xiàng)罰款額以上、各單項(xiàng)罰

17、款額之和以下（以上、以下含本數(shù)）的幅度內(nèi)確定。,罰款金額計(jì)算,分別裁量 合并處罰： 罰款金額總和以下，數(shù)個(gè)違法行為中最高罰款金額以上，酌情決定執(zhí)行的罰款金額。 （決定罰款金額總和以下，單項(xiàng)最高以上）,注意：,分別裁量 合并處罰 是基本原則必須執(zhí)行！ 是否在各單項(xiàng)罰款額中最高單項(xiàng)罰款額以上、各單項(xiàng)罰款額之和以下的幅度內(nèi)確定可以自由裁量 拿不準(zhǔn)就簡(jiǎn)單相加,九、如何認(rèn)定受罰主體？, 案例 （一）某縣個(gè)體戶周某開設(shè)一小吃店，取名小吃店，領(lǐng)取了個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但無字號(hào)，在該行政處罰案中，某縣食品藥品監(jiān)管局以該小吃店為行政相對(duì)人進(jìn)行處罰 （二）某飯店有工商部門“預(yù)先名稱核準(zhǔn)通知書”，未辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照，餐

18、飲服務(wù)食品安全監(jiān)管部門以預(yù)先核準(zhǔn)“城區(qū)某飯店” 字號(hào)為行政相對(duì)人處罰。,以上兩起案件，當(dāng)事人均未在法定期限內(nèi)履行，餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)管部門申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，被法院裁定： 被處罰主體不存在，而不予強(qiáng)制執(zhí)行！,行政相對(duì)人,1.公民 2.法人 3.其它組織,企業(yè)法人 機(jī)關(guān)法人 事業(yè)單位法人 社團(tuán)法人,公 民,公民：是指具有一個(gè)國(guó)家的國(guó)籍、根據(jù)該國(guó)的法律享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的自然人。 所謂自然人，則是指一切具有自然生命形式的人。 我國(guó)民法通則將“公民”與“自然人”并用，該法第8條第2款明確規(guī)定：“本法關(guān)于公民的規(guī)定，適用于在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的外國(guó)人、無國(guó)籍人，法律另有規(guī)定的除外?！?民事權(quán)利能力,始

19、于出生，終到死亡。 出生的時(shí)間以戶籍證明為準(zhǔn)，沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的證明為準(zhǔn)，沒有醫(yī)院證明的，參照有關(guān)證明。,民事行為能力,完全民事行為能力,18周歲以上 精神狀況正常,16周歲以上 自食其力,限制民事行為能力,10周歲以上未成年,不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人,無民事行為能力,不滿10周歲,不能辯認(rèn)自己行為的精神病人,行政責(zé)任能力,第二十五條不滿十四周歲的人有違法行為的，不予行政處罰，責(zé)令監(jiān)護(hù)人加以管教；已滿十四周歲不滿十八周歲的人有違法行為的，從輕或者減輕行政處罰。 第二十六條精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時(shí)有違法行為的，不予行政處罰，但應(yīng)當(dāng)責(zé)令其監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和治療。間歇性

20、精神病人在精神正常時(shí)有違法行為的，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰。,不滿十四周歲不予行政處罰,已滿十四周歲不滿十八周歲從輕或者減輕行政處罰,十八周歲以上依法予以行政處罰,不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時(shí)精神病人不予行政處罰,法 人,我國(guó)民法通則第36條規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織?！?企業(yè)法人 機(jī)關(guān)法人 事業(yè)單位法人 社團(tuán)法人,法人,當(dāng)事人主體資格認(rèn)定,其它組織： 民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其它組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。 “最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)民事訴訟法若干問題的意見”第四十條,其它組織,其它組織

21、： （1）依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)、合伙組織； （2）依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)； （3）依法登記領(lǐng)取我國(guó)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)； （4）經(jīng)民政部核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體；,其它組織,（5）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)； （6）中國(guó)人民銀行、各專業(yè)銀行在各地的分支機(jī)構(gòu)； （7）中國(guó)人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)； （8）經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)； （9）符合本條規(guī)定條件的其他組織。,當(dāng)事人主體資格認(rèn)定,法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人。,當(dāng)事人主體資格

22、認(rèn)定,個(gè)體工商戶以營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號(hào)的，應(yīng)當(dāng)在法律文書中注明登記的字號(hào)。,無證經(jīng)營(yíng)責(zé)任主體認(rèn)定,法人或者其它組織應(yīng)登記而未登記即以法人或者其它組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)，或者他人冒用法人、其它組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)，或者法人或者其它組織依法終止后仍以其名義進(jìn)行民事活動(dòng)的以直接責(zé)任人為當(dāng)事人。 最高人民法院關(guān)于適用若干問題的意見第49條,無證經(jīng)營(yíng) 設(shè)置者 直接責(zé)任人,切切注意：,無論無證生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者以任何名義（店招）對(duì)外開展非法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，均不得將其對(duì)外開展非法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的名義（店招）作為責(zé)任主體認(rèn)定，只能以設(shè)置者（單位或個(gè)人）為責(zé)任主體。,承包(租賃)經(jīng)營(yíng)主體認(rèn)定,承包經(jīng)營(yíng)和租賃經(jīng)

23、營(yíng)是指機(jī)構(gòu)在保持其所有制性質(zhì)基礎(chǔ)上，按照所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的原則，由承包（承租）方自主經(jīng)營(yíng)。但因?yàn)槌邪?jīng)營(yíng)和租賃經(jīng)營(yíng)只是合同當(dāng)事人各方內(nèi)部民事權(quán)利義務(wù)的約定，該合同約定不產(chǎn)生行政法律責(zé)任的轉(zhuǎn)移。所以承包（承租）方仍以發(fā)包（出租）方名義對(duì)外進(jìn)行經(jīng)濟(jì)和社會(huì)活動(dòng)，所為行為之后果，當(dāng)然仍由發(fā)包（出租）方承擔(dān)法律責(zé)任。任何機(jī)構(gòu)的內(nèi)部承包或租賃不影響其對(duì)外承擔(dān)法律責(zé)任。,以發(fā)包（出租）方名義經(jīng)營(yíng),發(fā)包（出租）方為責(zé)任主體,承包（承租）方名義對(duì)外經(jīng)營(yíng),無證經(jīng)營(yíng),設(shè)置者為責(zé)任主體,單位內(nèi)部食堂主體認(rèn)定,單位內(nèi)部食堂（如學(xué)校食堂、醫(yī)院食堂）為非經(jīng)營(yíng)性機(jī)構(gòu)，不需辦理工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照，應(yīng)以設(shè)置該食堂的單位為責(zé)任主體（千

24、萬不能把該內(nèi)部食堂作為責(zé)任主體認(rèn)定）;但如果該食堂單獨(dú)辦理了工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照，則可視為該食堂為巳取得相應(yīng)法律資格的獨(dú)立的經(jīng)營(yíng)性食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位，可以該食堂工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的名稱作為責(zé)任主體予以認(rèn)定。,沒有辦理工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照,單獨(dú)辦理了工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照,所屬單位為責(zé)任主體,該食堂為責(zé)任主體,實(shí)施行政處罰時(shí)個(gè)體戶如何認(rèn)定?,民法通則第26條規(guī)定：“公民在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)的，為個(gè)體工商戶?！?實(shí)踐中，個(gè)體工商戶是按公民還是按其他組織對(duì)待，對(duì)這個(gè)問題應(yīng)該分不同的情況區(qū)別對(duì)待：,一是按照城鄉(xiāng)個(gè)體工商戶管理暫行條例第四條的有關(guān)規(guī)定“個(gè)體工商戶可以根據(jù)經(jīng)營(yíng)情況請(qǐng)1幫手；有技術(shù)的個(gè)體工

25、商戶可以帶3 5個(gè)學(xué)徒?！边@樣的個(gè)體工商戶應(yīng)予公民對(duì)待。,個(gè)體工商戶雇工,7人,二是按照私營(yíng)企業(yè)暫行條例第二條規(guī)定，“私營(yíng)企業(yè)是指企業(yè)資產(chǎn)屬于私人所有、雇工8人以上的營(yíng)利性的經(jīng)濟(jì)組織?！笨梢娊?jīng)營(yíng)規(guī)模較大，個(gè)體工商戶以上的個(gè)體工商戶按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定為私營(yíng)經(jīng)濟(jì)組織，就可視為“其他組織”。,私營(yíng)經(jīng)濟(jì)組織雇工,8人,實(shí)施行政處罰時(shí)個(gè)體戶如何認(rèn)定?,一是個(gè)體戶自己經(jīng)營(yíng)，規(guī)模不大又沒有雇工，這樣的個(gè)體戶應(yīng)當(dāng)按公民對(duì)待； 二是如果經(jīng)營(yíng)規(guī)模較大，雇工8人以上的按國(guó)家有關(guān)規(guī)定就成為個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織，應(yīng)當(dāng)按私營(yíng)企業(yè)法人或者其他組織對(duì)待。 個(gè)體工商戶業(yè)主須親自經(jīng)營(yíng)。他們雖然可以請(qǐng)35個(gè)幫手，或者帶12名學(xué)徒，但并不雇工

26、。這一特點(diǎn)，使個(gè)體工商戶與私營(yíng)企業(yè)區(qū)別開來，后者可以雇工8人以上。,如何認(rèn)定受罰主體內(nèi)容小結(jié),主體認(rèn)定,合法成立 (有法定證照）,未合法成立 （無法定證照）,公 民,法 人,其他組織（含8人個(gè)體工商戶）,醫(yī)療機(jī)構(gòu),機(jī)關(guān)法人,事業(yè)單位法人,企業(yè)法人,社會(huì)團(tuán)體法人,設(shè)置者,個(gè)人,單位,醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證,合法成立證照 (經(jīng)營(yíng)性為工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照）,身份證,十、行政處罰追究時(shí)效,行政處罰法中所規(guī)定的時(shí)效是指對(duì)違法行為人的違反行政管理秩序的行為，給予行政處罰的有效期限。對(duì)行政違法行為進(jìn)行行政處罰的時(shí)效分為追究時(shí)效和裁決時(shí)效。 所謂追究時(shí)效是指行政處罰法規(guī)定的行政處罰機(jī)關(guān)對(duì)行政違法行為追究行政處罰責(zé)任的有效

27、期限。超過法定的追究期限，一律不得再追究行政處罰責(zé)任，已經(jīng)追究的，應(yīng)撤銷行政處罰。,行政處罰追究時(shí)效含義,l. 在該違法行為發(fā)生后的兩年內(nèi)，對(duì)該違法行為有管轄權(quán)的行政機(jī)關(guān)未發(fā)現(xiàn)這一違反行政管秩序的事實(shí)，在2年后，無論在何時(shí)發(fā)現(xiàn)了這違法事實(shí)，對(duì)當(dāng)時(shí)的違法行為人都不再給予行政處罰。 2時(shí)效的規(guī)定期限是從違法行為發(fā)生之日起開始計(jì)算的。所謂 “違法行為發(fā)生之日”是指違行為完成或者停止之日。,3.違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，應(yīng)當(dāng)從為終了之日起計(jì)算。違法行為的成立之日是指違行為完成或者停止之日，而不是違法行為的實(shí)施之日。 繼續(xù)狀態(tài)是指行為人的違法行為在一定時(shí)間內(nèi)處于不間斷狀態(tài)。 連續(xù)狀態(tài)是指行為人實(shí)施違

28、法行為以后即該違法行為成立以后的2年內(nèi)，又基于同樣的故意實(shí)施了性質(zhì)相同的違法行為。,違法行為在實(shí)踐中，可能有以下兩種特殊情況：,第一，違法行為可能需要一個(gè)過程，不同的違法行為其違法過程的時(shí)間長(zhǎng)短可能并不相同，有的違法行為可能要經(jīng)過一定的時(shí)日才能結(jié)束，這就是違法行為的繼續(xù)狀態(tài)。 所謂繼續(xù)狀態(tài)是指行為人的違法行為在一定時(shí)間內(nèi)處于不間斷狀態(tài)。追究時(shí)效如果從當(dāng)事人開始實(shí)施違法行為之日起計(jì)算，顯然不利于行政機(jī)關(guān)打擊違法行為，也不利于保護(hù)行政管理相對(duì)人的合法權(quán)益。因此只能從該違法行為終了即結(jié)束之日起計(jì)算，或者說是從違法行為成立之日起計(jì)算。,第二當(dāng)事人在實(shí)施違法行為以后即該違法行為成立以后的2年內(nèi)，又基于同

29、樣的故意實(shí)施了性質(zhì)相同的違法行為，在這種特殊情況下(連續(xù)狀態(tài))應(yīng)當(dāng)從最后一個(gè)違法行為結(jié)束之日起計(jì)算。,繼續(xù)違法：即持續(xù)違法，是指從著手實(shí)行到終止以前違法行為一直處于持續(xù)狀態(tài)的違法行為。 繼續(xù)違法具有以下特征： 1.只有一個(gè)違法行為； 2.違法行為與不法狀態(tài)，在相當(dāng)長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)，處于不間斷的持續(xù)狀態(tài)； 3.違法行為自始至終針對(duì)同一對(duì)象，侵犯同一客體； 4.出于同一故意。,連續(xù)違法：是指行為基于同一的或者概括的違法故意，連續(xù)即斷斷續(xù)續(xù)地實(shí)施數(shù)個(gè)獨(dú)立的違法行為，違反同一行政法規(guī)的違法行為。 連續(xù)違法具有以下特征： 1.基于同一或概括的故意； 2.連續(xù)實(shí)施數(shù)個(gè)獨(dú)立的違法行為； 3.數(shù)個(gè)獨(dú)立的違法行為，違反

30、同一行政法規(guī)。,4. 對(duì)于大多數(shù)行政處罰案件來說，追究時(shí)效為2年，同時(shí)也明確規(guī)定在行政處罰時(shí)效問題上“法律另有規(guī)定的除外”?？紤]到違反行政管理秩序的違法行為十分復(fù)雜，違法案件又千差萬別，作出這樣靈活的規(guī)定有利于行政處罰的有效執(zhí)行。根據(jù)我國(guó)治安管理處罰法的規(guī)定，對(duì)于有關(guān)違反治安管理方面的違法行為，追究的時(shí)效就應(yīng)以6個(gè)月為限，不再執(zhí)行2年的規(guī)定。,十一、如何把握行政處罰自由裁量權(quán)？,行政處罰自由裁量權(quán)，是指行政機(jī)關(guān)部門在查處違法行為時(shí)，依據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，酌情決定對(duì)違法行為人是否處罰、處罰種類和處罰幅度的權(quán)限。 減輕處罰 從輕處罰 從重處罰 一般處罰,減輕處罰 在法定量罰幅度、范圍以下確定

31、處罰標(biāo)準(zhǔn) 從輕處罰 在法定處罰幅度的中檔以下確定行政處罰標(biāo)準(zhǔn)，但不得低于法定處罰幅度的下限 從重處罰 在法定處罰幅度的中檔以上確定處罰標(biāo)準(zhǔn)，但不得高于法定處罰幅度上限 一般處罰 是指當(dāng)事人違法行為不具有從重處罰、從輕或者減輕行政處罰、不予行政處罰等情形，在法定處罰幅度中限依法給予的行政處罰。,（一）可以減輕處罰的情形,1.主動(dòng)消除違法行為危害后果的； 2.配合監(jiān)督管理部門查處違法行為有立功表現(xiàn)的； 3.其他依法應(yīng)當(dāng)減輕處罰的。 行政處罰法第二十七條,（二）可以從輕處罰的情形,1.初次違法，主觀沒有故意，涉案貨值金額或者違法所得較少（不足兩千元的），且未造成其他嚴(yán)重后果的； 2.問題食品及原料尚

32、未售出或使用的； 3.主動(dòng)減輕違法行為危害后果的； 4.積極配合監(jiān)督管理部門對(duì)其違法行為查處的； 5.違法情節(jié)較輕或者危害后果輕微的； 6.其他依法應(yīng)當(dāng)從輕處罰的。 行政處罰法第二十七條,（三）可以從重處罰的情形,1. 當(dāng)事人的違法行為引發(fā)了食物中毒、食源性疾病等食品安全事故的； 2. 偽造、銷毀、隱匿證據(jù)材料，拒不提供或者不如實(shí)提供證明材料證明違法所得、貨值金額的； 3. 擅自動(dòng)用查封、扣押物品、場(chǎng)所的，或者拒絕、逃避監(jiān)督檢查的； 4. 拒不整改或者整改不力，其違法行為處于持續(xù)狀態(tài)的； 5. 12個(gè)月內(nèi)連續(xù)實(shí)施相同性質(zhì)的違法行為的； 6. 故意實(shí)施違法行為的； 7. 其他依法應(yīng)當(dāng)從重處罰的。

33、 “后果嚴(yán)重 主觀惡意 妨礙執(zhí)法 拒不整改 屢罰屢犯”,（四）量罰標(biāo)準(zhǔn),（一）行政處罰內(nèi)容有倍數(shù)規(guī)定的： 從重處罰不得低于中間倍數(shù)。規(guī)定的處罰幅度為二倍到五倍的，從重處罰不得低于三點(diǎn)五倍；處罰幅度為五到十倍的，從重處罰不得低于七點(diǎn)五倍； 從輕處罰應(yīng)當(dāng)?shù)陀谥虚g倍數(shù)，一般情況下可按最小倍數(shù)處罰； 減輕處罰應(yīng)當(dāng)?shù)陀谝?guī)定的最小倍數(shù)。 無上述情節(jié)的，一般按照中間倍數(shù)予以處罰。,（四）量罰標(biāo)準(zhǔn)(續(xù)）,行政處罰內(nèi)容有具體金額幅度規(guī)定的， 從重處罰不得低于最高處罰金額與最低處罰金額的中間平均值； 從輕處罰應(yīng)當(dāng)?shù)陀谥虚g平均值，一般情況下可按最低處罰金額處罰。 無上述情節(jié)的，一般按照中間平均值予以處罰。,（四）量

34、罰標(biāo)準(zhǔn)(續(xù)）,法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)沒收違法所得、違法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的食品和用于違法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的工具、設(shè)備、原料等物品，再作其他處罰的，不得選擇適用。 對(duì)食品安全違法行為給予減輕、從輕或者從重處罰的自由裁量結(jié)果，應(yīng)當(dāng)由食品監(jiān)督管理部門的負(fù)責(zé)人集體討論決定。,（五）不予處罰條件,（1） 不滿14周歲的人有違法行為的不予行政處罰，責(zé)令監(jiān)護(hù)人加以管教。 （2） 精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時(shí)有違法行為的不予行政處罰，責(zé)令其監(jiān)護(hù)人嚴(yán)看管和治療。,不予處罰條件,（3） 違法行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。這里“2年”是從違法行為發(fā)生之日起開始計(jì)算的；如果違法行為有連續(xù)或繼續(xù)狀

35、態(tài)的，從該行為終了之日起開始計(jì)算。 （4） 違法行為較輕并及時(shí)糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。,中華人民共和國(guó)行政處罰法,第二十九條 違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定 的除外。 前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計(jì)算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的 ，從行為終了之日起計(jì)算。,十二、如何把握行政處罰程序？,行政處罰程序,簡(jiǎn)易處罰程序,普通處罰程序,一般程序,聽證程序,簡(jiǎn)易程序的適用,適用條件：情節(jié)輕微，違法事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿 適用情形：（一）生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)許可條件發(fā)生變化未按照規(guī)定處理，且未造成嚴(yán)重后果的； （二）違反食品采購索證索票管理規(guī)定的； （三）未按規(guī)定要求貯

36、存、銷售食品或者清理庫存食品的；,（四）餐飲服務(wù)加工經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所環(huán)境不符合衛(wèi)生要求的； （五）違反餐具、飲具清洗、消毒、保潔不符合要求的； （六）未按規(guī)定要求維護(hù)、清潔、校驗(yàn)設(shè)備設(shè)施的； （七）用于餐飲加工操作的工具和設(shè)備有毒有害，或者標(biāo)志、使用、存放、清潔不符合要求的； （八）違反食品從業(yè)人員健康管理規(guī)定的,簡(jiǎn)易程序的適用（續(xù)）,適用簡(jiǎn)易程序作出當(dāng)場(chǎng)行政處罰決定的，在作出行政處罰前，執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人違法行為、行政處罰依據(jù)、處罰內(nèi)容等事項(xiàng)，并告知其陳述權(quán)、申辯權(quán)等相關(guān)權(quán)利。 當(dāng)場(chǎng)作出處罰決定，應(yīng)當(dāng)填寫統(tǒng)一制作、預(yù)定格式、蓋有公章的當(dāng)場(chǎng)行政處罰決定書。 執(zhí)法人員應(yīng)將當(dāng)場(chǎng)行政處罰決定書當(dāng)場(chǎng)交付當(dāng)

37、事人，由當(dāng)事人在處罰決定書上簽名、蓋章或者按指紋并注明簽收日期。,聽證程序的適用范圍,責(zé)令停業(yè) 吊銷餐飲服務(wù)許可證 處以5萬元以上的罰款 廣東省行政處罰聽證程序?qū)嵤┺k法（1999年，省政府令第54號(hào)）第5條規(guī)定：應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人享有要求舉行聽證的權(quán)利，其中較大數(shù)額罰款是指對(duì)公民處以1000元以上罰款，對(duì)法人或者其他組織處以5萬元以上罰款,十三、如何審查與評(píng)議執(zhí)法案卷,審查五個(gè)“是否” 監(jiān)督程序是否合法？ 調(diào)查證據(jù)是否充分？ 違法事實(shí)是否清楚？ 適用法律是否準(zhǔn)確？ 行政處罰是否合理？,行政處罰的證明體系(4?),應(yīng)當(dāng)怎樣處理? 法律依據(jù),做了什么? 產(chǎn)生了什么后果?,誰? 主體認(rèn)定,事實(shí)依據(jù),為什

38、么取證？取什么證？證明什么？,證據(jù)分組（一）相應(yīng)證明事實(shí) 證據(jù)分組（二）相應(yīng)證明事實(shí) 證據(jù)分組（N）相應(yīng)證明事實(shí),證據(jù)目錄,最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定,第十九條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)其提交的證據(jù)材料分類編號(hào)，對(duì)證據(jù)材料的來源、證明對(duì)象和內(nèi)容作簡(jiǎn)要說明，簽名或者蓋章，注明提交日期。,十四、 證據(jù)先行登記保存處理？,先行登記保存應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)作出處理決定,中華人民共和國(guó)行政處罰法第三十七條第二款規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)收集證據(jù)，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以先行登記保存，并應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)及時(shí)作出處理決定，在此期間，當(dāng)事人或者有關(guān)人員不得銷毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)?！?目前主要

39、有三種操作方式：,一是在7日期滿時(shí)，再續(xù)制新的證據(jù)先行登記保存決定書，再行保存7日，反復(fù)續(xù)保，直至案件最終處理。 二是再7日期滿時(shí)先制作一份證據(jù)先行登記保存處理決定書注明對(duì)保存證據(jù)作出以下處理決定：“繼續(xù)先行登記保存”，再續(xù)制新的證據(jù)先行登記保存決定書，反復(fù)續(xù)保，直至案件最終處理。,目前主要有三種操作方式：,三是在7日期限內(nèi)，制作證據(jù)先行登記保存處理決定書，注明對(duì)保存證據(jù)作出如下處理決定： “由于當(dāng)事人的行為涉嫌違反了法律（法規(guī)或規(guī)章），已于年月日立案，根據(jù)案件查處需要，上述先行登記保存的物品作為物證，隨案移送?！?本人贊同采用第三種方法操作,本人認(rèn)為： 第一種作法顯然沒有進(jìn)行“處理”，存在較

40、大程序違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)； 第二種方式是在形式上作了“處理”但實(shí)質(zhì)上仍然屬于簡(jiǎn)單續(xù)保，其操作繁雜，也難以有效控制程序違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)； 第三種方式利用了法律、法規(guī)及規(guī)章并未對(duì)“處理”方式作出明確規(guī)定的“自由裁量”空間，即簡(jiǎn)單實(shí)用又最大限度減少了程序違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，,十五、當(dāng)事人拒絕對(duì)現(xiàn)場(chǎng)筆錄核對(duì)簽名，現(xiàn)場(chǎng)其他人也拒絕見證簽名或現(xiàn)場(chǎng)無其他人在場(chǎng)，怎么辦？,【解析】,現(xiàn)場(chǎng)筆錄是行政訴訟所特有的獨(dú)立的證據(jù)形式，是行政訴訟開始前存在于行政執(zhí)法過程中的書面證據(jù)，是國(guó)家行政機(jī)關(guān)在作出具體行政行為前，對(duì)有關(guān)事項(xiàng)當(dāng)場(chǎng)所作的筆錄，它包括現(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄和現(xiàn)場(chǎng)詢問筆錄。,中華人民共和國(guó)行政強(qiáng)制法規(guī)定,第十八條 第八款“現(xiàn)場(chǎng)筆錄由當(dāng)事人和行政

41、執(zhí)法人員簽名或者蓋章，當(dāng)事人拒絕的，在筆錄中予以注明”；第九款“當(dāng)事人不到場(chǎng)的，邀請(qǐng)見證人到場(chǎng)，由見證人和行政執(zhí)法人員在現(xiàn)場(chǎng)筆錄上簽名或者蓋章。,最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定,第十五條：“根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（七）項(xiàng)的規(guī)定，被告向人民法院提供的現(xiàn)場(chǎng)筆錄，應(yīng)當(dāng)載明時(shí)間、地點(diǎn)和事件等內(nèi)容，并由執(zhí)法人員和當(dāng)事人簽名。當(dāng)事人拒絕簽名或者不能簽名的，應(yīng)當(dāng)注明原因。有其他人在現(xiàn)場(chǎng)的，可由其他人簽名。法律、法規(guī)和規(guī)章對(duì)現(xiàn)場(chǎng)筆錄的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”,現(xiàn)場(chǎng)筆錄,現(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄（不使用結(jié)論性推論性語言）,現(xiàn)場(chǎng)詢問筆錄（不使用威脅性易誤解語言）,現(xiàn)場(chǎng)筆錄必須反映出時(shí)間梯度！,【

42、結(jié)論】,當(dāng)事人拒絕對(duì)現(xiàn)場(chǎng)筆錄核對(duì)簽名或不能簽名，現(xiàn)場(chǎng)其他人也拒絕見證簽名或現(xiàn)場(chǎng)無其他人在場(chǎng)，只要兩名執(zhí)法人員在筆錄上簽名并注明原因，就符合最高人民法院對(duì)現(xiàn)場(chǎng)筆錄的法定證據(jù)形式要求。 不能簽名也應(yīng)注明情況 證人拒絕簽字的最好不采用此方法解決,對(duì)證人證言的要求,（一）寫明證人的姓名、年齡、性別、職業(yè)、住址等基本情況； （二）有證人的簽名，不能簽名的，應(yīng)當(dāng)以蓋章等方式證明； （三）注明出具日期； （四）附有居民身份證復(fù)印件等證明證人身份的文件。,最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定第十三條,注意：,證人拒絕簽字拒絕做證 盡量說服證人簽字，而不采用兩名執(zhí)法人員簽名并注明原因解決； 但若證人堅(jiān)決拒

43、絕簽字，而該份證人證言又對(duì)案件查處非常重要，也應(yīng)及時(shí)采用兩名執(zhí)法人員簽名并注明原因固定證據(jù)。 抗辯點(diǎn)： .現(xiàn)場(chǎng)證人詢問筆錄屬現(xiàn)場(chǎng)筆錄； .最高人民法院司法解釋承認(rèn)規(guī)章對(duì)現(xiàn)場(chǎng)筆錄的規(guī)定效力； .對(duì)證人的現(xiàn)場(chǎng)詢問筆錄可以由兩名執(zhí)法人員簽名并注明原因。,【問題】,十六、行政處罰決定書或其它應(yīng)當(dāng)送達(dá)的行政執(zhí)法文書作出后，找不到法定代表人、負(fù)責(zé)人，或法定代表人、負(fù)責(zé)人拒絕簽收，而其他見證人不愿在送達(dá)回證上簽字怎么辦？,【解析】,中華人民共和國(guó)行政處罰法第四十條：“行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場(chǎng)交付當(dāng)事人；當(dāng)事人不在場(chǎng)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達(dá)當(dāng)事人?！?中華人民共和國(guó)民事訴訟法,第七十八條：“送達(dá)訴訟文書，應(yīng)當(dāng)直接送交受送達(dá)人。受送達(dá)人是公民的，本人不在交他的同住成年家屬簽收；受送達(dá)人是法人或者其他組織的，應(yīng)