國(guó)際商法 第四章公司法ppt模版課件.ppt

1、2020/10/6,1,第四章：公 司 法,2020/10/6,2,本章內(nèi)容提要,1、公司及公司法的概念、特征 2、公司的主要分類(lèi) 3、公司的設(shè)立 4、公司的財(cái)務(wù)及資金來(lái)源 5、公司的管理和治理 6、公司的合并、解散和清算 7、外國(guó)公司,2020/10/6,3,第一節(jié)：公司及公司法的概念,一、公司的概念 公司是目前世界上普遍存在的一種企業(yè)組織形式，但是，在法律上，關(guān)于“公司”一詞的含義，不同國(guó)家因所屬法系不同而有不同表述。 大陸法系中，公司法分為有限責(zé)任公司法和股份公司法，沒(méi)有統(tǒng)一的公司概念。 英美法系中的公司并非僅指以營(yíng)利為目的的公司，以營(yíng)利為目的的公司是商業(yè)公司，而非營(yíng)利性的公司則相當(dāng)于大

2、陸法中非營(yíng)利的社團(tuán)法人。如英國(guó)的伯爾門(mén)公司法一書(shū)中說(shuō)：“公司是依公司法的規(guī)定而設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織體”。美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法給公司下的定義則是：“公司是指受本法令管轄之營(yíng)利公司。”,2020/10/6,4,我國(guó)公司法第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司”；“有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人?！?二、公司的特征 （1）公司是法人，具有獨(dú)立性。 公司股東對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任 公司具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有權(quán) 獨(dú)立的享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù) 公司的永久存在性 （2）公司是社團(tuán)法人，具有集合性。 （3）公司是企業(yè)，具有營(yíng)利性。 （4）公司是依照專門(mén)法律設(shè)立的，具有法定性。

3、公司實(shí)行統(tǒng)一（法定）的集中管理制,2020/10/6,5,三、揭開(kāi)公司面紗原則（piercing the corporate veil) 英美法國(guó)家為了追求公平正義，維護(hù)社會(huì)利益，常常會(huì)拒絕一個(gè)合法成立的公司的獨(dú)立法人地位，直接探究公司與其股東的真實(shí)關(guān)系。 （1）適用條件： 公司設(shè)立合法，已取得法人資格 股東濫用控制權(quán)，進(jìn)行了不當(dāng)?shù)男袨椤?股東控制權(quán)的濫用，客觀上損害了債權(quán)人利益或社會(huì)公共利益。,2020/10/6,6,（2）幾種具體的情形： A、涉及公司資金問(wèn)題出資不實(shí)或不足 B、涉及公司未履行必要的正式手續(xù) C、涉及股東與公司的關(guān)系不清晰：尤其指母子公司之間的關(guān)聯(lián)交易、,運(yùn)用的較少，只有法

4、院才有權(quán)力行使，法官 有較大的裁量權(quán)，在裁決時(shí)，往往要綜合考 慮多方面的要素和事實(shí),2020/10/6,7,四、公司立法 1、公司立法的發(fā)展 公司制度的確立與完善，是以公司法為依據(jù)和保障的。 公司法是隨著現(xiàn)代公司的產(chǎn)生而逐漸發(fā)展和完善起來(lái)的規(guī)范公司組織和公司活動(dòng)的法律制度。對(duì)公司作出最早規(guī)定的當(dāng)推英國(guó)政府于1672年頒布的商事條例。300余年來(lái)，公司立法大致經(jīng)過(guò)了三個(gè)發(fā)展階段：,2020/10/6,8,19世紀(jì)以前，各國(guó)基本上沒(méi)有制定統(tǒng)一的、一般性的公司法。早期公司設(shè)立，由當(dāng)事人自由為之，法律不作規(guī)定。17世紀(jì)至19世紀(jì)，一些國(guó)家對(duì)于公司的設(shè)立采取國(guó)家元首發(fā)布特許令或由議會(huì)通過(guò)特種法案，許可成

5、立并授予特權(quán)。如17世紀(jì)成立的英國(guó)的東印度公司、英格蘭銀行等就是通過(guò)王室授予特許證并在特許證上規(guī)定公司的性質(zhì)和特權(quán)這種方式成立的。 從19世紀(jì)開(kāi)始，公司立法進(jìn)入第二個(gè)階段，各國(guó)陸續(xù)制定了關(guān)于公司的一般性法律，公司組織及行為開(kāi)始有了一般性規(guī)范； 20世紀(jì)50年代以后，公司立法進(jìn)人了第三個(gè)階段。適應(yīng)公司制度的社會(huì)化、國(guó)際化變革，公司立法在內(nèi)容上發(fā)生了明顯更新。其主要趨向是：加強(qiáng)董事會(huì)、經(jīng)理的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)限，使之能夠適應(yīng)市場(chǎng)變化，集中統(tǒng)一指揮生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；限制股東特別是大股東對(duì)公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的干預(yù).,2020/10/6,9,2、我國(guó)的公司立法 我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制確立以后，為了推行現(xiàn)代企業(yè)制度的建立

6、，完善公司制度，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，1993年12月29日，第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議通過(guò)了中華人民共和國(guó)公司法（以下簡(jiǎn)稱公司法，該法共11章230條，于1994年7月1日起施行；1999年12月25日，第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十三次會(huì)議通過(guò)關(guān)于修改中華人民共和國(guó)公司法的決定，對(duì)該法的部分條款進(jìn)行了修改。根據(jù)2004年8月28日第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十一次會(huì)議關(guān)于修改中華人民共和國(guó)公司法的決定第二次修正2005年10月27日第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議修訂,2020/10/6,10,3、公司法的概念 1）、概念：規(guī)定各種公司的設(shè)立、

7、組織、經(jīng)營(yíng)和解散以及對(duì)內(nèi)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 2）、調(diào)整對(duì)象公司企業(yè)：公司法是所有公司企業(yè)的總章程 3）、規(guī)定公司內(nèi)部及對(duì)外的法律關(guān)系 A、公司內(nèi)部關(guān)系 B、公司外部關(guān)系,股東、董事、高級(jí)職員、一般雇員之間的關(guān)系,公司各行政機(jī)構(gòu)之間的職責(zé)分工,公司與政府之間的關(guān)系,公司與第三方之間的關(guān)系,2020/10/6,11,第二節(jié)：公司的分類(lèi),1、依股東所負(fù)責(zé)任的不同，一般將公司分為五種：無(wú)限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司 2、按公司國(guó)籍的不同，分為本國(guó)公司、外國(guó)公司和跨國(guó)公司。 3、按公司之間關(guān)系性質(zhì)的不同，分為母公司和子公司、總公司和分公司。 4、按公司的信用基礎(chǔ)的

8、不同，分為資合公司、人合公司、人合兼資合公司 5、按公司產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的不同，分為國(guó)有公司、私營(yíng)（民營(yíng)）公司和合營(yíng)公司。,2020/10/6,12,1、無(wú)限責(zé)任公司：簡(jiǎn)稱無(wú)限公司，它是由對(duì)公司債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶清償責(zé)任的股東所組成的公司。當(dāng)公司的資本不足以清償債務(wù)時(shí)，公司的債權(quán)人可以通過(guò)公司對(duì)公司的全體股東或任何一個(gè)股東要求清償債務(wù)。而股東不論出資多少都對(duì)公司債務(wù)負(fù)無(wú)限清償責(zé)任。（大陸法系國(guó)家）,2020/10/6,13,2、有限責(zé)任公司：股東人數(shù)少，不發(fā)行股票，股份不得隨意轉(zhuǎn)讓，股東對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任的公司。是現(xiàn)代公司的一種基本形式。 3、兩合公司：由承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的股東和承擔(dān)有限責(zé)任的股東混合組成的公

9、司。這種公司的股東中必須依約至少有一人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，同時(shí)也必須至少有一人承擔(dān)有限責(zé)任。 4、股份有限公司：簡(jiǎn)稱股份公司。全部資本劃分成等額的股份，其股份以股票形式公開(kāi)發(fā)行和自由轉(zhuǎn)讓的一種公司企業(yè)形式。 5、股份兩合公司。它是由承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的股東和承擔(dān)股份有限責(zé)任的股東共同組成的公司。與兩合公司的不同之處主要是，股份兩合公司中承擔(dān)有限責(zé)任的資本部分被劃分成了股份，而且是用發(fā)行股票的方式籌集而來(lái)的。,2020/10/6,14,本國(guó)公司、外國(guó)公司和跨國(guó)公司 本國(guó)公司：按照其所在國(guó)家的公司法的規(guī)定而設(shè)立的公司。 外國(guó)公司：在一國(guó)境內(nèi)，根據(jù)其他國(guó)家的公司法的規(guī)定而設(shè)立的公司。 跨國(guó)公司，又稱“多國(guó)公司”

10、、“國(guó)際性公司”、“全球性公司”等，是指以一個(gè)或幾個(gè)國(guó)家為基地或母國(guó)，制訂并服從統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)方針或戰(zhàn)略，在兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)家設(shè)有分支機(jī)構(gòu)、子公司或附屬公司的企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)。,2020/10/6,15,母公司與子公司 母公司：通過(guò)掌握其他公司的股票（份）從而能實(shí)際控制其他公司營(yíng)業(yè)活動(dòng)的公司。 子公司：處于被控制或者依附地位，但有獨(dú)立的法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 總公司與分公司 這是從公司內(nèi)部組織關(guān)系來(lái)看 ，分“公司”其實(shí)只是公司的分支機(jī)構(gòu)，并非真正意義上的公司?？偣居址Q“本公司”，是相對(duì)于其分支機(jī)構(gòu)而言，有權(quán)管轄公司的全部?jī)?nèi)部組織如各個(gè)分部門(mén)、分公司、科室、工廠、門(mén)市部等的總機(jī)構(gòu)。分公司

11、也需依法設(shè)立及登記，但其作為公司的一種分支機(jī)構(gòu)，不具有法人資格，設(shè)立比較方便，程序簡(jiǎn)單。,2020/10/6,16,資合公司、人合公司、人合兼資合公司 資合公司是指以資本的結(jié)合作為公司信用基礎(chǔ)的公司。（股份有限公司） 人合公司這是指以股東的能力、財(cái)力、聲望和信譽(yù)等作為公司信用基礎(chǔ)的公司。（無(wú)限公司） 人合兼資合的公司是指同時(shí)以公司資本和股東個(gè)人信用作為公司信用基礎(chǔ)的公司。（有限責(zé)任公司、兩合公司、股份兩合公司）,2020/10/6,17,一、有限責(zé)任公司（Closely held Corporation) （一）概念：股東人數(shù)較少，不發(fā)行股票，股份不得隨意轉(zhuǎn)讓，股東對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任的公司。

12、（二）基本法律特征： 1、公司禁止有限責(zé)任公司向公眾招募股本 2、股份證書(shū)一般允許轉(zhuǎn)讓，但有較嚴(yán)格的限制 3、股東人數(shù)有法定限制（50人） 4、公司行政管理機(jī)構(gòu)比較簡(jiǎn)單 5、具有明顯的人合性質(zhì) 6、公司的財(cái)務(wù)報(bào)告不公開(kāi),2020/10/6,18,（三）對(duì)有限責(zé)任公司的評(píng)價(jià) 有限責(zé)任公司兼采了無(wú)限公司和有限公司的優(yōu)點(diǎn)，同時(shí)又克服了它們的不足。一方面，有限公司具有無(wú)限公司的人合性特點(diǎn)，股東相互了解信任，而這些股東又不必像無(wú)限公司股東那樣承擔(dān)無(wú)限責(zé)任；另一方面，有限公司又具有股份有限公司資合性的特點(diǎn)，股東既對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，又不需象股份有限公司股東那樣，以放棄對(duì)公司業(yè)務(wù)的管理權(quán)作為代價(jià)；有限公

13、司的財(cái)務(wù)情況亦無(wú)須對(duì)外公開(kāi)。有限公司的人合性兼資合性的整體優(yōu)越性還有別于兩合公司，兩合公司盡管同樣兼具人合性與資和性，但其股東成分較復(fù)雜、責(zé)任形式不一，內(nèi)部關(guān)系較難協(xié)調(diào) 但有限公司也因其人合性和封閉的特點(diǎn)，一般難以成長(zhǎng)為大型企業(yè)。因此，總體說(shuō)來(lái)，有限公司是更符合中小企業(yè)需要的公司形式，各國(guó)實(shí)踐中，大多數(shù)中小企業(yè)都采用了有限公司的形式。在我國(guó)，外商投資公司基本上都采用有限公司形式，國(guó)有企業(yè)的公司化改制也主要采取有限公司形式，進(jìn)行公司改制，因而我國(guó)的許多有限公司規(guī)模很大。,2020/10/6,19,二、股份有限公司（publicly held corporation） （一）概念：全部資本劃分成等

14、額的股份，其股份以股票形式公開(kāi)發(fā)行和自由轉(zhuǎn)讓的一種公司企業(yè)形式。 （二）基本法律特征： 1、全部資本劃分為等額股份 2、股份以股票形式公開(kāi)發(fā)行并可以流通 3、實(shí)行所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離 4、公司的賬目必須公開(kāi) 5、股份有限公司的規(guī)模較大,2020/10/6,20,（三）股份有限公司的評(píng)價(jià)和地位 股份有限公司是資本主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的典型組織形式，也是壟斷資本主義的起點(diǎn)。早期的資本主義是自由競(jìng)爭(zhēng)的時(shí)代，為了在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中處于有利地位，為了興辦單獨(dú)一個(gè)所有者無(wú)力開(kāi)設(shè)的大工業(yè)企業(yè)，為了防止和分擔(dān)經(jīng)營(yíng)的風(fēng)險(xiǎn)，客觀上要求資本家聯(lián)合起來(lái)，集資經(jīng)營(yíng)，而這正是日益發(fā)展的社會(huì)化大生產(chǎn)的要求，是自由竟?fàn)幫苿?dòng)資本集中這

15、一資本主義經(jīng)濟(jì)運(yùn)動(dòng)過(guò)程的必然結(jié)果，股份有限公司則是在這一過(guò)程中發(fā)展起來(lái)的最有效的組織形式。 股份有限公司的產(chǎn)生大大加速了社會(huì)資本的集中過(guò)程，成為“社會(huì)積累的新的強(qiáng)有力的杠桿”，正是在它問(wèn)世之后，資本主義進(jìn)入了它的巔峰時(shí)期，在不到一百年的時(shí)間內(nèi)，創(chuàng)造出比以往一切時(shí)代的總和還要強(qiáng)大的生產(chǎn)力。因此，國(guó)外的一些經(jīng)濟(jì)學(xué)家和法學(xué)家把股份有限公司說(shuō)成是新時(shí)代的偉大發(fā)現(xiàn)，它的重要性遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)了蒸汽機(jī)和電力。沒(méi)有它，大規(guī)模的現(xiàn)代化生產(chǎn)是不可想象的。馬克思也曾指出：“假如必須等待去使某些單個(gè)資本增長(zhǎng)到能夠修建鐵路的程度，那么恐怕直到今天世界上還沒(méi)有鐵路，但是，集中通過(guò)股份公司轉(zhuǎn)瞬之間就把這件事完成了?！保R克思恩格

16、斯全集第23卷第688頁(yè)）,2020/10/6,21,作為公司形式之一的股份有限公司，在商事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，具有其他公司和企業(yè)形式無(wú)可比擬的優(yōu)越性，但同時(shí)它又有一些不可避免的缺陷或不足，對(duì)股份有限公司的分析和研究，應(yīng)有辨證地思考，應(yīng)對(duì)其作出全面、客觀的評(píng)價(jià)。 股份有限公司的優(yōu)點(diǎn)：利于集資、分散風(fēng)險(xiǎn)、公眾性強(qiáng)、股份變現(xiàn)容易、管理科學(xué) 股份有限公司的缺點(diǎn)：設(shè)立程序復(fù)雜、易于少數(shù)股東對(duì)公司的操縱、控制和壟斷的形成、股份有限公司股東流動(dòng)性很大，不易控制掌握，股東對(duì)于公司缺乏責(zé)任感。,2020/10/6,22,三、子公司和母公司的法律特征,子公司,分公司,具有企業(yè)法人資格 獨(dú)立的公司名稱和公司 章程 獨(dú)立的

17、行政管理機(jī)構(gòu) 獨(dú)立核算，是自負(fù)盈虧 經(jīng)濟(jì)實(shí)體 獨(dú)立進(jìn)行各類(lèi)業(yè)務(wù)活動(dòng),不具有企業(yè)法人資格 沒(méi)有獨(dú)立的公司名稱和 公司章程 全部資產(chǎn)屬于母公司 以總公司的名義進(jìn)行業(yè) 務(wù)活動(dòng),2020/10/6,23,第三節(jié)：公司的設(shè)立,一、公司設(shè)立的概念 公司必須依法設(shè)立。公司設(shè)立主要是指發(fā)起人為組建公司并取得法人資格，依照法律規(guī)定所實(shí)施的行為。公司設(shè)立的條件、原則、方式及程序都要符合法律的規(guī)定。,2020/10/6,24,二、公司設(shè)立的方式： 1、發(fā)起設(shè)立是指由公司發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股本而設(shè)立的公司。 2、募集設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司擬發(fā)行股本的一部分，其余部分向社會(huì)公開(kāi)募集而設(shè)立的公司。,2020/1

18、0/6,25,三、股份有限公司設(shè)立的程序 1、發(fā)起式設(shè)立公司的程序： 發(fā)起，制訂公司章程，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份，全體發(fā)起人選舉董事和監(jiān)事，建立公司機(jī)關(guān)，設(shè)立登記并公告 2、采取募集方式設(shè)立公司的程序： 發(fā)起，制訂公司章程，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份，向社會(huì)公開(kāi)募集股份，召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)，選舉董事和監(jiān)事，建立公司機(jī)關(guān)，設(shè)立登記并公告,2020/10/6,26,四、公司的創(chuàng)辦人 公司的創(chuàng)辦人指負(fù)責(zé)籌建公司的人員，一般沒(méi)有什么限制，可以是法人、自然人。 1、創(chuàng)辦人的主要工作：發(fā)現(xiàn)商事機(jī)會(huì)、進(jìn)行經(jīng)濟(jì)效益可行性的調(diào)查研究、聯(lián)合人員、籌措資金。 2、創(chuàng)辦人的責(zé)任： A、創(chuàng)辦人之間的相互責(zé)任：合伙關(guān)系，對(duì)設(shè)立公司的全部費(fèi)用合債務(wù)

19、負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任。 B、創(chuàng)辦人對(duì)公司所承擔(dān)的責(zé)任：發(fā)起人是設(shè)立中公司的執(zhí)行機(jī)關(guān)，應(yīng)該對(duì)公司忠誠(chéng)、辦事公正、在公司的全部利益公開(kāi)。 C、創(chuàng)辦人對(duì)股東和債權(quán)人的責(zé)任,2020/10/6,27,五、公司的章程 公司的章程是規(guī)定公司的宗旨、業(yè)務(wù)范圍、資本狀況、經(jīng)營(yíng)管理以及公司與外部關(guān)系的公司準(zhǔn)則。 1、公司章程的特點(diǎn) A、合法性：內(nèi)容上和形式上合法 B、公開(kāi)性：能予公眾查閱，是社會(huì)了解公司的主要途徑 C、真實(shí)性 D、權(quán)威性和嚴(yán)肅性：公司章程是公司行為的準(zhǔn)則 2、公司章程的內(nèi)容,2020/10/6,28,六、公司的內(nèi)部細(xì)則 公司制定的用以規(guī)定和調(diào)整公司業(yè)務(wù)活動(dòng)以及公司的股東、董事、管理人員及雇員的權(quán)利和義

20、務(wù)關(guān)系的文件。 七、公司的基本權(quán)力 公司的基本權(quán)力是公司從事其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的基礎(chǔ)。公司作為法人，具有與自然人幾乎相等的從事商業(yè)活動(dòng)所必需的權(quán)力。 八、公司的年度報(bào)告,2020/10/6,29,第四節(jié)：公司的資金來(lái)源及財(cái)務(wù) 一、資金的概念 指以貨幣形式表現(xiàn)出來(lái)的公司企業(yè)資產(chǎn)的價(jià)值，而資產(chǎn)則成為公司資金的存在形式。 二、公司資金的來(lái)源 股本（stock capital）：股東對(duì)該企業(yè)的永久性投資股票 債（liabilities）：借貸資本,銀行貸款,發(fā)行債券,2020/10/6,30,公司股票和債券的區(qū)別： 1、收益穩(wěn)定性不同 2、保本能力不同 3、經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系不同 4、風(fēng)險(xiǎn)不同 三、公司資金結(jié)構(gòu)的選

21、擇 公司資金結(jié)構(gòu)主要指股本與債的比例 主要考慮負(fù)債的杠桿作用,2020/10/6,31,四、公司資本的概念 廣義：公司用以從事經(jīng)營(yíng)、開(kāi)展業(yè)務(wù)的所有資金和財(cái)產(chǎn)，包括自有資本和借貸資本。 狹義：公司自有資本。 五、公司的資本（狹義資本）確定制度 1、法定資本制（德國(guó)、法國(guó)等大陸國(guó)家） 2、授權(quán)資本制（英國(guó)、美國(guó)、荷蘭） 3、折衷資本制（日本、中國(guó)）,2020/10/6,32,法定資本制也叫確定資本制或?qū)嵗U資本制，指公司在設(shè)立時(shí)，必須在公司章程中確定公司的注冊(cè)資本，并在公司成立時(shí)一次性全部認(rèn)足或募足的公司資本制度。它有兩層含義：首先，公司章程中必須記載符合法定最低資本限額的注冊(cè)資本。其次，公司章程中

22、所確定的資本總額必須在公司成立時(shí)全部認(rèn)足或募足。 優(yōu)點(diǎn)：嚴(yán)格的法定資本制能夠保證公司資本于公司設(shè)立時(shí)就處于比較明確和穩(wěn)定的狀態(tài)，具有比較高的可靠程度和真實(shí)性，能有效防止公司設(shè)立中的欺詐和投機(jī)行為，對(duì)維護(hù)交易安全和保護(hù)債權(quán)人利益具有積極的作用 缺點(diǎn)：嚴(yán)格的法定資本制的固有缺陷也很明顯：首先，該原則要求公司設(shè)立時(shí)募足全部資本，勢(shì)必造成公司設(shè)立困難阻礙公司制度的發(fā)展。,2020/10/6,33,授權(quán)資本制是指在公司設(shè)立時(shí)，資本總額雖記載于公司章程，但并不要求發(fā)起人全部發(fā)行，只需認(rèn)繳其中的一部分，公司即可成立；未認(rèn)繳的部分可授權(quán)董事會(huì)根據(jù)公司經(jīng)營(yíng)發(fā)展的需要隨時(shí)發(fā)行，不必經(jīng)股東會(huì)決議，也無(wú)需變更公司章程

23、。它有三層含義：首先，發(fā)起人在設(shè)立公司時(shí)無(wú)須認(rèn)足公司章程中確定的資本總額，而只需認(rèn)繳其中的一部分；其次，授權(quán)資本額度下的發(fā)行事宜不必經(jīng)股東會(huì)決議可依賴于董事會(huì)的商業(yè)判斷；再次，在授權(quán)資本制下，注冊(cè)資本、發(fā)行資本（認(rèn)繳資本）、實(shí)繳資本同時(shí)存在但各具不同含義。 優(yōu)點(diǎn)：便于公司設(shè)立 缺點(diǎn)：容易造成公司設(shè)立欺詐問(wèn)題 不利于保護(hù)第三方債權(quán)人的利益,2020/10/6,34,折衷資本制，是指在公司章程中規(guī)定注冊(cè)資本額或公司發(fā)行股份的總數(shù)，同時(shí)規(guī)定第一次發(fā)行的股本或股份數(shù)，在認(rèn)足、繳足一定比例的股本后，公司即可成立；第一次認(rèn)繳、繳付股本與股本總額的差額，可以根據(jù)實(shí)際需要于公司成立后逐漸補(bǔ)足的原則或制度。,2

24、020/10/6,35,六、公司的主要財(cái)務(wù)報(bào)表 資產(chǎn)負(fù)債表 損益表 股東權(quán)益變動(dòng)表 現(xiàn)金流量表 其他財(cái)務(wù)信息,2020/10/6,36,第五節(jié)：公司的管理,主要內(nèi)容： 公司的股東、董事和管理者的概念及其如何在股東、董事和管理人員之間分配權(quán)力 公司的股東大會(huì)、董事會(huì)以及管理層在公司中所處的地位和作用。,2020/10/6,37,一、股東的概念及權(quán)力 1、股東的概念 股東是擁有公司股份（票）者，股票是公司股東的憑證。對(duì)股東的資格一般沒(méi)有限制 2、股東的基本權(quán)力 A、利潤(rùn)分享權(quán)：股息分配、剩余資產(chǎn)分配、股份（票）轉(zhuǎn)讓 B、表決權(quán) C、表述權(quán) D、知情權(quán),2020/10/6,38,3、股東大會(huì)的會(huì)議制

25、度 股東大會(huì)為非常設(shè)機(jī)關(guān)，一般應(yīng)由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持，股東大會(huì)分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。定期會(huì)議一般一年召開(kāi)一次。臨時(shí)會(huì)議在公司出現(xiàn)重大事項(xiàng)時(shí)有公司董事長(zhǎng)或大股東召集召開(kāi)。 4、股東大會(huì)的權(quán)限 股東大會(huì)是公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，但不是代表機(jī)構(gòu)和執(zhí)行機(jī)關(guān)，對(duì)內(nèi)不執(zhí)行業(yè)務(wù)，對(duì)外不代表公司。,2020/10/6,39,英美國(guó)家股東大會(huì)的權(quán)限,選任和解任董事 決定紅利的分派 變更公司的章程及公司 章程細(xì)則 增加或減少公司的資本 決定公司的合并和解散,中國(guó)股東大會(huì)的權(quán)限,決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃 選舉和更換公司的董事、監(jiān)視及其 報(bào)酬 審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告 審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告 審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)

26、分配方案和 彌補(bǔ)虧損方案 對(duì)公司增加和減少資本作出決議 對(duì)發(fā)行公司債券作出決議 對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者 變更公司形式作出決議 修改公司章程 公司章程規(guī)定的其他職權(quán),2020/10/6,40,5、股東大會(huì)的幾種表決方式 直接投票：每股對(duì)公司的每項(xiàng)決議有一個(gè)投票權(quán) 累積投票：每一股擁有與將要當(dāng)選的董事總?cè)藬?shù)相等投票權(quán)，并可以集中投到某一個(gè)候選人的名下。 分類(lèi)投票：持有不同類(lèi)別股票的股東分別投票 偶爾投票：針對(duì)某一個(gè)偶爾事件的投票表決 不按比例的投票：某一類(lèi)別的股票具有比其他類(lèi)別的股票更多或更少的表決權(quán)。,2020/10/6,41,二、董事會(huì) 董事會(huì)是公司最重要的決策和領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)，是公司對(duì)外

27、進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的全權(quán)代表。 1、董事會(huì)的產(chǎn)生和結(jié)構(gòu) 董事是由股東在股東大會(huì)上選舉產(chǎn)生的，代表他們對(duì)公司的業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行決策和領(lǐng)導(dǎo)的專門(mén)人才。所有董事組成一個(gè)集體領(lǐng)導(dǎo)班子，就是董事會(huì)。 A、董事的人數(shù)：奇數(shù)原則 B、董事的資格限制：破產(chǎn)者、在法院有前科者、年齡不超過(guò)70歲，董事資格股 C、董事選任后，必須注冊(cè)登記，董事的變化，也必須報(bào)工商管理局，由其進(jìn)行公告。,2020/10/6,42,2、公司董事的任期、分組和解任 董事任期一般3年 3、董事會(huì)的權(quán)力 董事會(huì)是公司的最高決策機(jī)關(guān)，但是董事會(huì)在行使職權(quán)時(shí)必須以一個(gè)集體來(lái)行使，而且通過(guò)董事會(huì)會(huì)議進(jìn)行表決來(lái)具體實(shí)行的，單個(gè)的董事不能單獨(dú)進(jìn)行活動(dòng)。 董事會(huì)

28、作為公司的代理人：業(yè)務(wù)活動(dòng)不得超出公司的業(yè)務(wù)活動(dòng)范圍、不得超出公司授予他的權(quán)限、當(dāng)股東大會(huì)和董事會(huì)的決議有沖突時(shí)，以股東大會(huì)為準(zhǔn)。,2020/10/6,43,4、獨(dú)立董事（independent director) 獨(dú)立董事是英美法系的一個(gè)創(chuàng)造。 獨(dú)立董事是指與公司的交易沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的、直接的或間接的利害關(guān)系的從公司外部選聘的董事。獨(dú)立董事是上市公司董事會(huì)保護(hù)廣大股東利益的外部人員，獨(dú)立董事必須獨(dú)立于公司的管理層。 獨(dú)立的三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)： 1、與公司無(wú)商業(yè)關(guān)系 2、非公司雇員或公司行政管理人員的直系親屬 3、與公司的任何管理人員之間不存在“交叉性報(bào)酬”聯(lián)系,2020/10/6,44,獨(dú)立董事在我國(guó)的生

29、存狀態(tài)： 2004年上海證券報(bào)對(duì) 獨(dú)立董事群體的調(diào)查結(jié)果顯示: 33.3%的獨(dú)立董事表示,在董事會(huì) 表決時(shí)從未投過(guò)棄權(quán)票或反對(duì)票； 35%的獨(dú)立董事表示,從未發(fā)表過(guò)與上市公司大股東或高管有分歧的獨(dú)立意見(jiàn)； 15%的獨(dú)立董事表示,所在上市公司存在拒絕、阻礙、隱瞞或者干預(yù)自己行權(quán)行為的情況； 35%的獨(dú)立董事表示,并沒(méi)能享有與其他董事同等的知情權(quán),不能獲取足夠支持自己發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)、做出獨(dú)立判斷的信息；,2020/10/6,45,5、董事會(huì)的執(zhí)行委員會(huì)和其他專門(mén)委員會(huì) 6、董事會(huì)會(huì)議 董事會(huì)會(huì)議是董事會(huì)實(shí)施對(duì)公司領(lǐng)導(dǎo)權(quán)和決策權(quán)的關(guān)鍵所在。 董事會(huì)會(huì)議分為普通會(huì)議和特殊會(huì)議 召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議前，要給全體

30、董事發(fā)出通知 董事會(huì)會(huì)議的法定人數(shù) 董事會(huì)會(huì)議上，董事是一人一票制 董事會(huì)會(huì)議記錄,2020/10/6,46,7、雙重董事會(huì)制度 雙重董事會(huì)制度是指股東大會(huì)下面設(shè)監(jiān)察委員會(huì)和董事會(huì)兩個(gè)機(jī)構(gòu) 監(jiān)事會(huì)監(jiān)督董事會(huì)對(duì)公司行使管理權(quán)，董事會(huì)作為專門(mén)委員會(huì)執(zhí)行監(jiān)察委員會(huì)的決議，具體的管理公司業(yè)務(wù)，因此公司的主要決策權(quán)在監(jiān)察委員會(huì)。 8、西歐國(guó)家關(guān)于雇員參加公司董事會(huì)的制度,2020/10/6,47,9、董事的責(zé)任 董事承擔(dān)公司代理人和公司受托人雙重角色。 代理人：董事在公司授權(quán)范圍內(nèi)代表公司進(jìn)行行事 受托人：接受委托人在信托行為中的委托而對(duì)信托財(cái)產(chǎn)負(fù)有為他人利益進(jìn)行管理或處理職責(zé)的人。 董事的責(zé)任： 1）

31、忠誠(chéng)義務(wù)：把公司的利益放到第一位：不得欺騙、接受賄賂、越權(quán)、不得與公司的利益沖突 2）謹(jǐn)慎和注意的義務(wù),2020/10/6,48,10、商業(yè)判斷原則 商業(yè)判斷原則是指董事會(huì)根據(jù)合理信息和合乎理性的判斷作出的商業(yè)決議不應(yīng)讓董事承擔(dān)責(zé)任，即使這樣的決議從公司的角度來(lái)看是有害的，甚至是帶有災(zāi)難性后果的。,2020/10/6,49,三、公司的高級(jí)職員 公司的高級(jí)職員通常包括總經(jīng)理、副總經(jīng)理、司庫(kù)和秘書(shū) 高級(jí)職員由董事會(huì)聘任，權(quán)力來(lái)自于董事會(huì)的授權(quán)。 公司高級(jí)職員的職權(quán)分為：明示權(quán)限、默視權(quán)限、不可否認(rèn)的權(quán)限,2020/10/6,50,第六節(jié)：公司的治理的概念及主要法律措施,一、公司治理問(wèn)題的由來(lái) 公司

32、治理（corporate governance)于20世紀(jì)80年代正式出現(xiàn) 公司所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離后，即股東在失去了對(duì)公司直接控制權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)之后，如何使擁有經(jīng)營(yíng)權(quán)的管理者們能為實(shí)現(xiàn)股東的利潤(rùn)最大化而盡職盡力地工作,亦即產(chǎn)生了公司制度上的新問(wèn)題，即股東應(yīng)如何在這種情況下動(dòng)員、制約和監(jiān)督公司管理者依法、依德經(jīng)營(yíng)的問(wèn)題。,2020/10/6,51,二、公司治理的概念 目前對(duì)公司治理尚未有統(tǒng)一的定義，但各國(guó)普遍認(rèn)為，公司治理機(jī)制實(shí)際上是一種制度性的安排。它是在法律保障的前提下，處理因兩權(quán)分離而產(chǎn)生的委托代理關(guān)系所適用的一整套制度安排，其宗旨是使公司的管理人員能夠?yàn)楣竟蓶|的整體利益服務(wù)。 公司治理的目

33、標(biāo)是防止經(jīng)營(yíng)者對(duì)所有者利益的背離,保證股東利益的最大化，保證公司決策的科學(xué)性。 我國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)家吳敬璉、周小川最早把corporate governance翻譯成公司治理結(jié)構(gòu),2020/10/6,52,治理與管理的區(qū)別和聯(lián)系 公司管理就是運(yùn)營(yíng)公司 公司治理是所有者、以及各利益相關(guān)者對(duì)管理者的監(jiān)督、制衡和激勵(lì)機(jī)制 公司治理是公司管理的基礎(chǔ),2020/10/6,53,三、公司治理包括內(nèi)部治理和外部治理,內(nèi)部法人治理,外部治理結(jié)構(gòu),2020/10/6,54,四、公司治理機(jī)制的重要成果 公司治理機(jī)制在西方國(guó)家取得的重要成果就是各國(guó)關(guān)于公司治理的原則、守則、規(guī)范或標(biāo)準(zhǔn)。 公司治理準(zhǔn)則的特點(diǎn)：,1、本身不是立

34、法機(jī)構(gòu)制訂的，不是法律 2、民間的社會(huì)團(tuán)體所制訂，具有客觀選擇性 3、靈活性，可以根據(jù)需要修改 4、公司治理是一個(gè)非?，F(xiàn)實(shí)的問(wèn)題，受多方面 的影響,2020/10/6,55,五、中國(guó)實(shí)施公司治理的特殊背景和任務(wù) 我國(guó)公司制度和西方國(guó)家的公司制度最根本的區(qū)別在于：西方國(guó)家的公司制度直接從私有制企業(yè)制度發(fā)展而來(lái)，而我國(guó)的公司制度從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)演變而來(lái)，大多上市公司直接從采取公有制的國(guó)有企業(yè)發(fā)展而來(lái)。因此不能盲目照搬西方的公司治理經(jīng)驗(yàn)，要根據(jù)我國(guó)的具體情況來(lái)實(shí)施公司治理。 我國(guó)公司治理的一個(gè)基本背景是：國(guó)有股持股主體不到位,2020/10/6,56,六、中國(guó)公司治理要解決的主要問(wèn)題有： 1、優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)

35、，嚴(yán)禁內(nèi)部人控制 2、建立真正能行之有效的股東的民事賠償訴訟制度 3、信息披露，我國(guó)多數(shù)上市公司存在會(huì)計(jì)信息失真問(wèn)題 4、對(duì)管理人員建立嚴(yán)格的懲治制度和合理的激勵(lì)機(jī)制 5、治理機(jī)制的現(xiàn)實(shí)“失靈”,2020/10/6,57,內(nèi)部人控制是指國(guó)有企業(yè)的經(jīng)理人在 企業(yè)公司化的過(guò)程中獲得相當(dāng)大一部 分控制權(quán)的現(xiàn)象，是由傳統(tǒng)的計(jì)劃經(jīng) 濟(jì)向市場(chǎng)體制轉(zhuǎn)軌過(guò)程中內(nèi)生的產(chǎn)生 的，公司的管理者謀求個(gè)人利益，不 顧股東利益,2020/10/6,58,七、值得借鑒的西方國(guó)家公司治理的法律措施 1、發(fā)揮誠(chéng)信原則在公司治理中的作用 2、通過(guò)并購(gòu)將管理人員置于公司控制權(quán)市場(chǎng)中 3、股東的派生訴訟 4、股份評(píng)估補(bǔ)償權(quán) 5、委托

36、代理投票,2020/10/6,59,八、我國(guó)上市公司治理改革措施 1、解決國(guó)有控股上市公司“所有者缺位”問(wèn)題 2、進(jìn)一步規(guī)范大股東行為 3、完善獨(dú)立董事制度 4、強(qiáng)化上市公司及管理人員的誠(chéng)信責(zé)任 5、繼續(xù)發(fā)展機(jī)構(gòu)投資者 6、規(guī)范上市公司建立有效的約束機(jī)制和激勵(lì)機(jī)制,2020/10/6,60,九、國(guó)際上治理結(jié)構(gòu)的對(duì)比 1、家族監(jiān)控型治理結(jié)構(gòu) 主要出現(xiàn)在東南亞國(guó)家和我國(guó)香港、臺(tái)灣地區(qū)，大部分公司由家族控制的董事會(huì)掌握政權(quán)，企業(yè)員工家庭化，經(jīng)營(yíng)者激勵(lì)約束雙重化，但是外部監(jiān)管弱，管理的科學(xué)性、及進(jìn)一步發(fā)展受到限制。 2、外部監(jiān)控型治理結(jié)構(gòu) 主要出現(xiàn)在英美國(guó)家，英美國(guó)家證券市場(chǎng)發(fā)達(dá)，市場(chǎng)比較有效，股權(quán)分

37、散，大多數(shù)股東都是通過(guò)用腳投票的方式形成對(duì)公司行為的約束及其對(duì)代理者的選擇。 3、內(nèi)部監(jiān)控型治理結(jié)構(gòu) 主要出現(xiàn)在日本、德國(guó)等國(guó)家，股權(quán)比較集中，法人之間相互持股，以及銀行對(duì)公司的持股和干預(yù)，銀行是內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的核心。,思考：我國(guó)如何建立有效的公司治理結(jié)構(gòu)？,2020/10/6,61,第七節(jié)：公司的合并、解散和清算,一、公司的合并 公司的合并，又稱并購(gòu)。公司合并可以分為新設(shè)合并、吸收合并和收購(gòu)。 協(xié)同論認(rèn)為，根據(jù)經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)中的規(guī)模經(jīng)濟(jì)，兩個(gè)或者兩個(gè)以上的公司的聯(lián)合較之各自分散經(jīng)營(yíng)更具有價(jià)值,2020/10/6,62,1、新設(shè)合并（consolidation） 指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的公司合并成一個(gè)新

38、公司的商業(yè)交易，新設(shè)合并又稱為聯(lián)合。（ABC） 案例：索尼愛(ài)立信：瑞典愛(ài)立信與日本索尼公司合并手機(jī)業(yè)務(wù)，2001年成立 合并后的法律特征： 參與合并的公司消失，新設(shè)公司獲得其全部財(cái)產(chǎn)和債務(wù)責(zé)任 消失公司的股票（份）轉(zhuǎn)化為新設(shè)公司的股票（份） 參與合并的董事會(huì)必須制訂合并計(jì)劃 合并章程成為新設(shè)公司的設(shè)立章程 如果股東有權(quán)對(duì)合并提出反對(duì)，則新設(shè)公司有義務(wù)向異議股東支付現(xiàn)金,2020/10/6,63,2、吸收合并（merge) 吸收合并又叫兼并，是指一個(gè)或幾個(gè)公司并入另一個(gè)存續(xù)公司的商業(yè)交易。因此吸收合并又稱為存續(xù)合并。（ABA（B） 吸收合并的特征： 1、存續(xù)公司獲得消失公司的所有資產(chǎn)、承擔(dān)其所有

39、債務(wù) 2、消失公司的股份轉(zhuǎn)化為存續(xù)公司的股份 3、合并公司的董事會(huì)制訂合并計(jì)劃 4、如果股東有權(quán)對(duì)合并提出反對(duì)，則新設(shè)公司有義務(wù)向異議股東支付現(xiàn)金,2020/10/6,64,2005年9月15日，上海永樂(lè)收購(gòu)河南通利量販有限公司零售部分的全部資產(chǎn)，組建全資河南永樂(lè)生活電器有限公司 2006年7月25日，國(guó)美宣布以52.68億港元以“股票現(xiàn)金”的形式并購(gòu)永樂(lè)。其中，國(guó)美電器將以0.3247股自身股票置換1股永樂(lè)電器股票，國(guó)美電器還將為每1股永樂(lè)電器股票支付0.1736港元現(xiàn)金。,2020/10/6,65,吸收合并的兩種形式：三角合并、反三角合并 三角合并 收購(gòu)公司（A)首先設(shè)立一個(gè)獨(dú)資擁有的子公司（C)，投入現(xiàn)金或自己的股票，然后再把被收購(gòu)公司（B ）合并入其子公司。 CBC（B），此時(shí)C（B）成為A的子公司 注意事項(xiàng)： 1、被收購(gòu)公司從收購(gòu)公司獲得現(xiàn)金或收購(gòu)公司的適銷(xiāo)有價(jià)證券 2、子公司承擔(dān)被收購(gòu)公司的債務(wù) 3、子公司的資本很小，目的不是經(jīng)營(yíng) 4、收購(gòu)公司一般是上市公司，股票和債券是