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文檔簡(jiǎn)介

1、民 法 學(xué),銅陵學(xué)院 ZGZF,課程簡(jiǎn)介,民法是法律體系中重要的法律部門(mén)。民法是私法,是市民社會(huì)最基本的法律規(guī)范,它以意思自治為其核心理念,強(qiáng)調(diào)私主體的自由和權(quán)利。它不僅直接確定私主體之間的法律關(guān)系,而且也以自治和權(quán)利為依托,框定了公權(quán)力的行使邊界。,課程簡(jiǎn)介,現(xiàn)代民法以羅馬法為其直接淵源,我國(guó)的民法則以清末移植歐洲大陸法系國(guó)家民法逐漸開(kāi)始了它的現(xiàn)代化、本土化進(jìn)程。但是,目前我國(guó)的民事立法尚不完善,一些基本的民事規(guī)范付之闕如,而且,私法自治、意思自由、誠(chéng)實(shí)信用等民法的核心觀念也未得到包括立法者、法官等在內(nèi)的法律界和相關(guān)部門(mén)、人士的理解和認(rèn)同。在此現(xiàn)實(shí)面前,民法學(xué)這個(gè)學(xué)科就不僅應(yīng)發(fā)揮詮釋現(xiàn)行法的

2、基本功能,而且也應(yīng)負(fù)擔(dān)起使法律人養(yǎng)成健全私法意識(shí)和完善知識(shí)結(jié)構(gòu)的特殊職責(zé)。也就是說(shuō),民法學(xué)不僅應(yīng)解釋法律,而且也應(yīng)該成為推動(dòng)其解釋對(duì)象合理化的一股最為重要的力量。,課程簡(jiǎn)介,民法學(xué)課程是法學(xué)專(zhuān)業(yè)的基礎(chǔ)課程,是教育部全國(guó)高等學(xué)校法學(xué)教學(xué)指導(dǎo)委員會(huì)所開(kāi)列的高等學(xué)校本科法學(xué)專(zhuān)業(yè)的十四門(mén)核心課程之一,也是中國(guó)政法大學(xué)歷來(lái)極為重視的一門(mén)課程。這門(mén)學(xué)科所具有的無(wú)可比擬的理論魅力和實(shí)踐價(jià)值也深深地吸引了一屆又一屆的學(xué)生。,課程簡(jiǎn)介,完整的民法學(xué)學(xué)科的研究對(duì)象包括民法總論、物權(quán)、債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、親屬法、繼承法等內(nèi)容。由于這個(gè)學(xué)科體系過(guò)于龐大,在教學(xué)安排上,目前我們采取了設(shè)置“民法總論”、“物權(quán)”、“債與合同”

3、、“侵權(quán)行為”、“親屬與繼承”等多門(mén)課程的方式來(lái)講授民法學(xué)。在目前改革后的教學(xué)課程體系中,民法學(xué)原理(一)講授54課時(shí),主要內(nèi)容為“民法總論”,民法學(xué)原理(二)講授90課時(shí),主要內(nèi)容為“物權(quán)法”和“債權(quán)法”,另外,還輔之以“合同法”、“侵權(quán)行為法”和“親屬繼承法”。其中,民法學(xué)原理為中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)專(zhuān)業(yè)本科學(xué)生的必修課程,共144課時(shí)。,第一部分 民法總論,第一章 民法的意義 第二章 民法的基本原則 第三章 民事法律關(guān)系 第四章 自然人 第五章 法人 第六章 法律行為 第七章 代理 第八章 期限與訴訟時(shí)效,第一章 民法的意義,1.1民法的概念與屬性 1.2民法的法源,1.1 民法的概念與屬性,

4、民法的語(yǔ)源: “民法”一詞并非我國(guó)所固有。依通說(shuō),“民法”一詞移譯自日本,系日本學(xué)者自荷蘭語(yǔ)或法語(yǔ)翻譯而來(lái)。此一術(shù)語(yǔ)來(lái)自羅馬法上的ius civile,更為準(zhǔn)確的翻譯應(yīng)為“市民法”。,1.1 民法的概念與屬性,民法的語(yǔ)源: 民法的意義: 實(shí)質(zhì)民法作為部門(mén)法的民法 形式民法民法典,民法的私法屬性 公私法劃分的依據(jù)(利益說(shuō)、主體說(shuō)、意思說(shuō)) 區(qū)分的相對(duì)性 在私法上,占據(jù)主導(dǎo)地位的是那些自由的、無(wú)須說(shuō)明理由的決定;而公法上則是受約束的決定 私法自治(對(duì)立法、司法的影響),民法的私法屬性 權(quán)利本位,1.2 民法的法源,制定法 憲法、民法通則、民事單行法、行政法規(guī)中的單行規(guī)范、民事性質(zhì)的規(guī)章 問(wèn)題:這些

5、不同的法律淵源是否存在效力等級(jí)上的差異立法法確認(rèn)了這種效力等級(jí)差異,但缺乏切實(shí)可行的控制機(jī)制:憲法法院司法審查的必要性,1.2 民法的法源,制定法 習(xí)慣法 司法判例 法理學(xué)說(shuō),第二章 民法的基本原則,2.1 民法基本原則概述 2.2 民法基本原則分論,2.1 民法基本原則概述,民法基本原則的概念 民法的基本原則,是民法及其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的本質(zhì)和特征的集中體現(xiàn),是高度抽象的、最一般的民事行為規(guī)范和價(jià)值判斷準(zhǔn)則。,民法基本原則的功能 民法的基本原則是民事立法的準(zhǔn)則 民法的基本原則是民事主體進(jìn)行民事活動(dòng)的基本準(zhǔn)則 民法的基本原則是法院解釋法律、補(bǔ)充法律漏洞的基本依據(jù) 民法的基本原則是解釋、研究民法的出發(fā)點(diǎn)

6、,2.2 民法基本原則分論,平等原則 自愿原則 誠(chéng)實(shí)信用原則 公平原則 公序良俗原則,第三章 民事法律關(guān)系,3.1 概述 3.2 民事權(quán)利,3.1 概述,法律關(guān)系的概念 法律關(guān)系指由法所規(guī)范,以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的人與人之間的關(guān)系。,法律關(guān)系的內(nèi)容 主體要素 客體要素 內(nèi)容要素,3.2 民事權(quán)利,權(quán)利的語(yǔ)源 權(quán)利的性質(zhì) 權(quán)利的分類(lèi) 權(quán)利的取得 權(quán)利的行使 權(quán)利的消滅 權(quán)利的自力救濟(jì),第四章 自然人,4.1 作為人法的民法 4.2 自然人的民事權(quán)利能力 4.3 自然人的民事行為能力 4.4 監(jiān)護(hù) 4.5 自然人的戶籍與住所 4.6 宣告失蹤與宣告死亡 4.7 人格的保護(hù) 4.8 個(gè)人合伙,4.1 作

7、為人法的民法,民法是人法,人(倫理意義上的人)在民法上具有終極的價(jià)值 法典編纂的不同模式,4.1 作為人法的民法,民法是人法 法典編纂的不同模式 我國(guó)法典化過(guò)程中,學(xué)者們關(guān)于“人法”地位的爭(zhēng)論。有人認(rèn)為:法國(guó)式的編纂更能突顯“人”的價(jià)值;相對(duì)于法國(guó)法所體現(xiàn)的“人文主義”,德國(guó)法體現(xiàn)的是“物文主義”。 批評(píng):法典編纂追求的是形式理性,其編排方式與價(jià)值判斷無(wú)涉。,4.2 自然人的民事權(quán)利能力,自然人民事權(quán)利能力的概念 權(quán)利能力是可以享有權(quán)利以及負(fù)擔(dān)義務(wù)的能力。 自然人民事權(quán)利能力的特征 自然人民事權(quán)利能力的開(kāi)始 自然人民事權(quán)利能力的終止,4.3 自然人的民事行為能力,自然人民事行為能力的概念 自然

8、人民事行為能力的劃分 自然人無(wú)民事行為能力和限制行為能力的宣告,4.4 監(jiān)護(hù),監(jiān)護(hù)的概念和沿革 監(jiān)護(hù)制度的性質(zhì) 監(jiān)護(hù)人的設(shè)定 監(jiān)護(hù)人的職責(zé) 監(jiān)護(hù)的終止,4.5 自然人的戶籍與住所,自然人的戶籍 戶籍是以戶為單位記載自然人的姓名、出生、住所、結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)、失蹤和死亡等事項(xiàng)的法律文件。,4.5 自然人的戶籍與住所,自然人的戶籍 住所 民法通則第15條規(guī)定:“公民以他的戶籍所在地的居住地為住所,經(jīng)常居住地與住所不一致的,經(jīng)常居住地視為住所。,4.6 宣告失蹤和宣告死亡,宣告失蹤 宣告失蹤的概念和條件 宣告失蹤的法律后果 失蹤宣告的撤銷(xiāo) 宣告死亡 宣告死亡的概念和條件 申請(qǐng)宣告死亡的利害關(guān)系人的順

9、序 宣告死亡的法律后果 死亡宣告的撤銷(xiāo),4.7 人格的保護(hù),人格與人格權(quán) 一般人格權(quán) 具體人格權(quán),4.8 個(gè)人合伙,個(gè)人合伙的概念 合伙人出資和合伙財(cái)產(chǎn) 合伙的債務(wù)承擔(dān) 合伙的內(nèi)部關(guān)系 退伙和入伙 合伙的終止,第五章 法人,5.1 概述 5.2 法人的成立 5.3 法人的民事能力 5.4 法人的變更和終止,5.1 概述,法人的概念、沿革及特征 法人是享有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨(dú)立享有民事權(quán)利承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 法人的本質(zhì) 擬制說(shuō)、否認(rèn)說(shuō)、實(shí)在說(shuō),法人的分類(lèi) 法人的制度價(jià)值 社團(tuán)法人:籌集資本、永續(xù)存在、分散風(fēng)險(xiǎn)、成員自治 財(cái)團(tuán)法人:確定的公益目標(biāo)、集資功能、管理價(jià)值,5.2 法人的

10、成立,法人成立的條件 依法成立 有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi) 有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所,法人設(shè)立的程序 自由設(shè)立主義 特許設(shè)立主義 許可設(shè)立主義 準(zhǔn)則設(shè)立主義,5.3 法人的民事能力,法人的權(quán)利能力 法人的權(quán)利能力,是指法人作為民事主體所具有的能夠參與民事法律關(guān)系并且取得民事權(quán)利和民事義務(wù)的能力。,法人的行為能力 法人的行為能力,是指法人通過(guò)自己的獨(dú)立行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力。,法人的責(zé)任能力 法人的責(zé)任能力,是法人據(jù)以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。,5.4 法人的變更和終止,法人的變更 法人的變更是指在法人的存續(xù)期間內(nèi),法人在組織機(jī)構(gòu)、性質(zhì)、活動(dòng)范圍、財(cái)產(chǎn)或者名稱、依據(jù)、隸屬關(guān)系等重要事項(xiàng)上

11、發(fā)生的變動(dòng)。,法人的終止 法人的終止,是指從法律上消滅法人作為民事主體的資格。,第六章 法律行為,6.1 法律行為概說(shuō) 6.2 法律行為的分類(lèi) 6.3 法律行為的要件 6.4 意思表示 6.5 法律行為的附款 6.6 法律行為的效力瑕疵,6.1 法律行為概說(shuō),法律行為的概念 法律行為是以意思表示為要素,而依意思表示的內(nèi)容發(fā)生法律效果的行為。 法律行為與私法自治 法律行為是實(shí)踐私法自治最為重要的工具。,6.2 法律行為的分類(lèi),單方行為、雙方行為與多方行為 負(fù)擔(dān)行為與處分行為 有因行為與無(wú)因行為,有償行為與無(wú)償行為 要式行為與不要式行為 諾成行為與要物行為 生前行為與死因行為,6.3 法律行為的要

12、件,民法通則的規(guī)范分析 第55條:民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件:行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;意思表示真實(shí);不違反法律或者社會(huì)公共利益。,成立要件 一般成立要件:意思表示(主體、標(biāo)的) 特別成立要件:要式、要物 生效要件 行為能力、意思表示健全、目的、特別要件,6.4 意思表示,意思表示的概念 意思表示,指將企圖發(fā)生一定私法上效果的意思,表示于外部的行為。 意思表示的構(gòu)成 外部構(gòu)成:表示行為 內(nèi)部構(gòu)成:行為意思、表示意思、效果意思,意思表示的類(lèi)型 有相對(duì)人的意思表示和無(wú)相對(duì)人的意思表示 意思表示的解釋 意思表示的普遍性 意思表示的對(duì)象 意思表示的方法,6.5 法律行為的附款,附款的含義及種類(lèi)

13、法律行為中,行為人所設(shè)定的控制法律行為效力的意思表示。 條件:構(gòu)成、類(lèi)型、效力 期限:構(gòu)成、類(lèi)型,6.6 法律行為的效力瑕疵,無(wú)效的法律行為 效力待定的法律行為 可撤銷(xiāo)的法律行為,第七章 代理,7.1 代理的概念 7.2 代理權(quán) 7.3 無(wú)權(quán)代理,7.1 代理的概念,代理的意義 指當(dāng)事人一方以他方名義,向相對(duì)人實(shí)施意思表示或自相對(duì)人受領(lǐng)意思表示,而法律效果直接歸屬于他方的民事法律行為。 代理的類(lèi)型 意定代理和法定代理 單獨(dú)代理和共同代理 本代理和復(fù)代理,7.2 代理權(quán),代理權(quán)發(fā)生的原因 依法法律規(guī)定當(dāng)然產(chǎn)生 依法院或其他有權(quán)機(jī)關(guān)制定而產(chǎn)生 依本人授權(quán)而產(chǎn)生,代理權(quán)的限制 自己契約 雙方代理 代

14、理權(quán)的消滅,7.3 無(wú)權(quán)代理,意義 無(wú)代理權(quán)的人以他人的名義實(shí)施的代理行為。 表見(jiàn)代理 代理人本無(wú)代理權(quán),但本人的行為足以使相對(duì)人相信代理人具有代理權(quán),從而本人須承擔(dān)代理行為的法律效果的代理。,一、代理的概念,被代理人,代理權(quán),代理人,法律效果,第三人,法律行為,7.3 無(wú)權(quán)代理,意義 表見(jiàn)代理 狹義無(wú)權(quán)代理 代理人無(wú)代理權(quán),且不構(gòu)成表見(jiàn)代理的代理。,問(wèn)題代理制度的價(jià)值是什么? 法律行為以意思自治為原則,依理當(dāng)由權(quán)利人各自為之。但社會(huì)交往紛繁復(fù)雜,個(gè)人能力多有局限,權(quán)利人常難以親歷親為。民法特創(chuàng)設(shè)代理制度,使權(quán)利人得借助他人之力而參與社會(huì)生活,俾其權(quán)利得以保護(hù),自由得以伸展,利益得以實(shí)現(xiàn)。,代

15、理的構(gòu)成 被代理人與代理人之間的內(nèi)部關(guān)系 被代理人與第三人的外部關(guān)系 代理人與第三人的外部關(guān)系 結(jié)論 內(nèi)部關(guān)系外部關(guān)系得以產(chǎn)生和存在的前提 外部關(guān)系內(nèi)部關(guān)系的目的和歸宿,委托代理中的代理證書(shū) (授權(quán)委托書(shū)) l被代理人制作的、證明代理人具代理權(quán)并指明其權(quán)限范圍的法律文書(shū) l是單方授權(quán)行為的形式,是代理關(guān)系存在的根據(jù) l具有單獨(dú)的證明力,是代理人對(duì)外實(shí)施代理行為的憑證 l代理人實(shí)施代理行為時(shí),只需出具代理證書(shū) l只要代理證書(shū)沒(méi)有收回,而委托人又未公開(kāi)聲明代理證書(shū)無(wú)效,則代理人憑借代理證書(shū)對(duì)善意相對(duì)人所為的法律行為對(duì)被代理人具有法律效力,代理的類(lèi)型 委托代理(意定代理) 法定代理 法律根據(jù)一定的社

16、會(huì)關(guān)系的存在而設(shè)定的代理 是為無(wú)行為能力人和限制行為能力人設(shè)立的代理方式 指定代理 根據(jù)人民法院或者有關(guān)單位的指定而設(shè)定的代理 在沒(méi)有法定代理人和委托代理人的情況下,法院可以依法為那些因特殊原因不能親自處理自己事務(wù),又不能通過(guò)法定代理人或委托代理人處理其事務(wù)的公民指定代理人,其他分類(lèi) 法定代理與意定代理 依代理權(quán)發(fā)生的根據(jù)劃分 單獨(dú)代理與共同代理 依代理權(quán)主體的人數(shù)劃分 本代理與復(fù)代理 依代理授權(quán)的來(lái)源劃分,代理權(quán)的性質(zhì) 代理權(quán)是行為人得以他人名義獨(dú)立為意思表示,并使其法律效果歸屬于他人的一種法律地位 從代理權(quán)賦予代理人得為一定行為的法律資格而言,代理權(quán)是一種民事權(quán)利。但代理權(quán)并非完全獨(dú)立的民

17、事權(quán)利,而是具有一定的依附性和他主性,即代理權(quán)的效力系被代理人的民事權(quán)利所派生;而代理權(quán)的設(shè)定或變動(dòng),亦須以他人的意思為條件,無(wú)權(quán)代理人的民事責(zé)任 無(wú)權(quán)代理經(jīng)被代理人追認(rèn)的,法律效果由被代理人承擔(dān)。未經(jīng)追認(rèn)的,其后果由行為人承擔(dān) 因無(wú)權(quán)代理造成損害的,在相對(duì)人沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的情況下,由無(wú)權(quán)代理人負(fù)責(zé)賠償。如果相對(duì)人有過(guò)錯(cuò),則應(yīng)和無(wú)權(quán)代理人分擔(dān)損失,并對(duì)被代理人所受損失負(fù)連帶責(zé)任,代理關(guān)系終止的原因 委托代理的終止原因 代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成 期間屆滿或事務(wù)完成的判定,有代理證書(shū)的依代理證書(shū),無(wú)代理證書(shū)或代理證書(shū)記載不明的,依委托合同 代理期限及委托事務(wù)無(wú)明確規(guī)定的,被代理人有權(quán)以單方意思表示予

18、以確定 被代理人取消委托或者代理人辭去委托 取消和辭去委托均依單方意思表示傳達(dá)于對(duì)方而生效 但不論何種情況,都應(yīng)及早通知對(duì)方并采取積極措施,以防止因取消或辭去委托給對(duì)方利益造成損害。否則,有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)承擔(dān)責(zé)任,代理關(guān)系終止的原因 委托代理的終止原因 代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成 被代理人取消委托或者代理人辭去委托 代理人死亡 代理人喪失民事行為能力 作為被代理人或者代理人的法人終止,代理關(guān)系終止的原因 委托代理的終止原因 法定代理、指定代理的終止原因 被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力 被代理人死亡,或者代理人死亡或喪失民事行為能力 被代理人死亡時(shí),代理關(guān)系的終止時(shí)間以代理人知悉時(shí)為準(zhǔn)。代理人

19、不知被代理人死亡而繼續(xù)代理活動(dòng)的,其行為的效果由被代理人的繼承人承受。 指定代理的人民法院或者指定單位取消指定 由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅,復(fù)習(xí)與思考,重要術(shù)語(yǔ) 代理 代理權(quán) 委托代理 法定代理 指定代理 自己代理 雙方代理 無(wú)權(quán)代理 表見(jiàn)代理 復(fù)代理,復(fù)習(xí) 1、試述代理的三面關(guān)系 2、說(shuō)明委托代理、法定代理和指定代理的區(qū)別 3、試論法律禁止代理權(quán)濫用的意義及判定標(biāo)準(zhǔn) 4、法律允許無(wú)權(quán)代理因被代理人追認(rèn)而有效,其意義何在 5、實(shí)施無(wú)權(quán)代理的行為人有何種責(zé)任風(fēng)險(xiǎn) 6、試論表見(jiàn)代理情況下處理當(dāng)事人利益沖突的法律政策 7、試述委托代理人轉(zhuǎn)委托的權(quán)利和限制 8、試述委托代理的終

20、止原因及后果,思考 1、代理人委托復(fù)代理人,在選任和事務(wù)指示方面均無(wú)過(guò)失,復(fù)代理人因自己的過(guò)錯(cuò)給第三人造成損失,代理人的責(zé)任確定,因被代理人是否同意該轉(zhuǎn)委托而有何不同? 2、數(shù)個(gè)委托代理人共同行使代理權(quán),其中一人未與其他代理人協(xié)商,所實(shí)施的行為侵害被代理人的權(quán)益的,應(yīng)如何確定民事責(zé)任? 3、數(shù)個(gè)被代理人共同委托一個(gè)代理人,其中一人未經(jīng)其他被代理人同意而提出解除代理關(guān)系,其法律效果如何?如果由此給代理人造成損害,應(yīng)如何確定責(zé)任? 4、被代理人未經(jīng)代理人同意,在代理人之外委托第三人處理同一事務(wù),其行為性質(zhì)和法律效果如何?如果得到代理人同意,此行為給代理人造成的損失是否應(yīng)由被代理人承擔(dān)?,第八章 期

21、限與訴訟時(shí)效,8.1 期限 8.2 時(shí)效概述 8.3 訴訟時(shí)效期間的計(jì)算 8.4 訴訟時(shí)效完成后的效果,8.1 期限,期限的概念和意義 期限,指權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生、變更和終止的時(shí)間,分為期日和期間。 期限的確定和計(jì)算 期限的確定 期限的計(jì)算,8.2 時(shí)效概述,時(shí)效的概念和種類(lèi) 時(shí)效,指當(dāng)事人對(duì)財(cái)產(chǎn)的占有或不行使權(quán)利的行為經(jīng)過(guò)一定的時(shí)間,發(fā)生當(dāng)事人取得權(quán)利或權(quán)利效力減損法律效果的制度。分為取得時(shí)效和訴訟時(shí)效。,訴訟時(shí)效的概念和種類(lèi) 訴訟時(shí)效又稱消滅時(shí)效,在我國(guó)現(xiàn)行民事立法上是指對(duì)在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利的權(quán)利人,使其喪失訴權(quán)的法律制度。,訴訟時(shí)效的客體 訴訟時(shí)效的客體,是指訴訟時(shí)效制度所適用的權(quán)利類(lèi)型。

22、關(guān)于訴訟時(shí)效的客體,依訴訟時(shí)效制度的立法目的,應(yīng)解釋為僅適用于請(qǐng)求權(quán)。,8.3 訴訟時(shí)效期間的計(jì)算,訴訟時(shí)效期間的起算 根據(jù)民法通則第137條的規(guī)定,訴訟時(shí)效期間從權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。,訴訟時(shí)效期間的中止、中斷和延長(zhǎng) 訴訟時(shí)效期間的中止,又稱訴訟時(shí)效期間不完成,指在訴訟時(shí)效期間進(jìn)行中,因發(fā)生一定的法定事由使權(quán)利人不能行使請(qǐng)求權(quán),暫時(shí)停止計(jì)算訴訟時(shí)效期間,待阻礙時(shí)效期間進(jìn)行的法定消除后,繼續(xù)進(jìn)行訴訟時(shí)效期間的計(jì)算。,訴訟時(shí)效期間中斷,指在訴訟時(shí)效進(jìn)行期間,因發(fā)生一定的法事由,使已經(jīng)經(jīng)過(guò)的時(shí)效期間統(tǒng)歸無(wú)效,待時(shí)效期間中斷的事由消除后,訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。,依據(jù)民法通則第13

23、7條規(guī)定,有特殊情況的,法院可以延長(zhǎng)時(shí)效期間,以便保護(hù)特殊情況下權(quán)利人由于特殊原因未能及時(shí)行使的權(quán)利,避免造成不公平的結(jié)果。,8.4 訴訟時(shí)效完成后的效果,關(guān)于訴訟時(shí)效效力的諸學(xué)說(shuō) 權(quán)利消滅說(shuō) 抗辯權(quán)發(fā)生說(shuō) 訴權(quán)消滅說(shuō),我國(guó)現(xiàn)行法上訴訟時(shí)效完成后的效果 權(quán)利人的訴權(quán)消滅 義務(wù)人的自愿履行,第二部分 債法,第一章 債與債法 第二章 債的發(fā)生 第三章 債的效力 第四章 債權(quán)的實(shí)現(xiàn) 第五章 債的移轉(zhuǎn) 第六章 債的消滅,第一章 債與債法,1.1 債的意義 1.2 債法 1.3 債的類(lèi)型,1.1 債的意義,債的概念 債的羅馬法淵源 定義:特定當(dāng)事人間得請(qǐng)求特定行為的財(cái)產(chǎn)性民事法律關(guān)系。,1.1 債的意義

24、,債的概念 要素: 主體債權(quán)人、債務(wù)人 內(nèi)容:債權(quán)、債務(wù) 客體:特定行為(給付)作為與不作為,1.1 債的意義,債的概念 債的羅馬法淵源 要素: 債的概念的歸納法 構(gòu)成債的關(guān)系的內(nèi)在統(tǒng)一性者為其法律效果在形式上的相同性,債權(quán) 債權(quán)的性質(zhì) 債權(quán),從權(quán)利方面觀察債便為債權(quán)。債權(quán)具有下列性質(zhì): 財(cái)產(chǎn)權(quán) 請(qǐng)求權(quán)債權(quán)的本質(zhì)內(nèi)容 相對(duì)權(quán) 平等性 類(lèi)型的任意性,債權(quán)相對(duì)性的突破、擴(kuò)張 債權(quán)的物權(quán)化 債的保全 第三人侵害債權(quán) 涉他契約 債的移轉(zhuǎn),1.2 債法,債法的含義 債法是指調(diào)整債權(quán)債務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 債法是大陸法系特有的法律編纂方式基于債的概念的抽象性;英美法上沒(méi)有對(duì)應(yīng)的概念,法律規(guī)范以子系統(tǒng)的

25、形式存在,我國(guó)債法的法律淵源 民法通則“債權(quán)”、“民事責(zé)任”規(guī)范 其它民商事單行法合同法、擔(dān)保法、保險(xiǎn)法等 行政法規(guī)中的債法規(guī)范 最高人民法院司法解釋?zhuān)缑裢ㄒ庖?jiàn)、擔(dān)保法意見(jiàn)、合同法意見(jiàn)等 國(guó)際公約中的債法規(guī)范,1.3 債的類(lèi)型,依債的給付標(biāo)的分類(lèi) 實(shí)物之債 貨幣之債 勞務(wù)之債,實(shí)物之債以有體物為給付標(biāo)的 特定物之債 是指以特定物為債之標(biāo)的物的債權(quán)債務(wù)關(guān)系 種類(lèi)物之債 是指以種類(lèi)物為債之標(biāo)的物的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,區(qū)分的法律意義 滅失的情形與種類(lèi)物有很大差異,一般不會(huì)造成履行不能,即使對(duì)準(zhǔn)備用于交付的物的滅失無(wú)過(guò)失,亦不免除交付同種類(lèi)物的的義務(wù); 種類(lèi)物品質(zhì)的確定問(wèn)題:依法律行為的性質(zhì);依當(dāng)事人的意

26、思;德國(guó)民法典上的中等品質(zhì);我國(guó)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)體系。 種類(lèi)物標(biāo)的物所有權(quán)在債的關(guān)系中通常在交付時(shí)移轉(zhuǎn),當(dāng)事人無(wú)從約定在債的關(guān)系成立時(shí)即發(fā)生移轉(zhuǎn)。,貨幣之債 貨幣之債 即以貨幣為債指標(biāo)低的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。 該類(lèi)型之債的特殊性源于貨幣的一般等價(jià)物的屬性。,勞務(wù)之債 勞務(wù)之債,以債務(wù)人提供一定勞務(wù)為標(biāo)的的債 法律意義: 第三人清償?shù)南拗疲?強(qiáng)制執(zhí)行的不能。,依債的標(biāo)的可否選擇 簡(jiǎn)單之債 選擇之債 任意之債,簡(jiǎn)單之債 簡(jiǎn)單之債,又稱不可選擇之債,是指?jìng)穆男袠?biāo)的只有一種,當(dāng)事人無(wú)可選擇的債。,選擇之債 選擇之債,是指在數(shù)宗給付中,依當(dāng)事人的選擇而確定一宗作為給付標(biāo)的的債 成立:兩宗以上內(nèi)容相異的給付存在,選

27、擇之債 選擇之債的發(fā)生原因 依法律行為而發(fā)生 因法律的直接規(guī)定而發(fā)生 選擇之債的特定 契約 選擇權(quán)的行使。 給付不能,任意之債 任意之債,指?jìng)鶛?quán)人或債務(wù)人可以用原定給付以外的另一給付來(lái)替代原定給付的債。,依債的給付方法 一時(shí)性之債:一次行為即可完成給付的債。如買(mǎi)賣(mài)產(chǎn)生的債 持續(xù)性之債:給付呈持續(xù)性的債。 回歸的給付個(gè)別給付反復(fù)為之; 非回歸的給付:給付的狀態(tài)性,如保管 區(qū)分的意義: 債的履行不同,后者受時(shí)間的約束; 債不履行的構(gòu)成存在差異; 救濟(jì)手段有所不同,依債的執(zhí)行力 法定之債:受法律的強(qiáng)制執(zhí)行力保護(hù)的債的關(guān)系 自然之債:雖為法律認(rèn)可的債的類(lèi)型,但其執(zhí)行不受法律之保護(hù)。,依債的主體 單一之

28、債:是指?jìng)鶛?quán)人、債務(wù)人各為一人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。 多數(shù)人之債,多數(shù)人之債 按份之債 定義:以同一可分給付為標(biāo)的,各債權(quán)人或各債務(wù)人按各自的份額分享債權(quán)或分擔(dān)債務(wù)的多數(shù)人之債。 按份債權(quán)、按份債務(wù)。 性質(zhì):實(shí)際上為數(shù)個(gè)獨(dú)立之債的結(jié)合。,多數(shù)人之債 按份之債 連帶之債 概念:以同一給付為標(biāo)的,各債權(quán)人或債務(wù)人間具有連帶關(guān)系的多數(shù)人之債。 連帶關(guān)系:連帶債權(quán)中各債權(quán)人均有權(quán)就全部的給付要求債務(wù)人履行,而連帶債務(wù)的各債務(wù)人均有義務(wù)代負(fù)他債務(wù)人應(yīng)的份額。,第二章 債的發(fā)生,2.1 合同之債 2.2 侵權(quán)之債 2.3 無(wú)因管理之債 2.4 不當(dāng)?shù)美畟?2.1 合同之債,2.1.1 合同概述 2.1.2 合

29、同的訂立 2.1.3 合同的效力 2.1.4 合同的履行 2.1.5 合同的解釋,2.1.1 合同概述,合同的含義和特征 1、含義 合同,又稱契約,是指平等主體的公民、法人和其他組織之間設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。,2.1.1 合同概述,合同的含義和特征 1、含義 2、特征: 合同是平等的民事主體之間的協(xié)議。 合同是一種民事法律行為。 合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。 合同是雙方或多方的民事法律行為。,合同的分類(lèi) 有名合同和無(wú)名合同 有名合同:是指在法律中明定其名稱和內(nèi)容的合同。 無(wú)名合同:是指未在法律中規(guī)定的合同,合同的分類(lèi) 有名合同和無(wú)名合同 區(qū)分意義 有名合同的

30、制定可以參照合同的規(guī)定,當(dāng)事人未明示排除合同法規(guī)定時(shí),合同法分則對(duì)有名合同的規(guī)定自動(dòng)適用。無(wú)名合同的成立生效糾紛解決可參照民法通則和合同法總則及類(lèi)推適用其他相似有名合同的規(guī)定。,單務(wù)合同和雙務(wù)合同 單務(wù)合同,是指合同當(dāng)事人僅有一方承擔(dān)義務(wù),另一方只享有權(quán)利的合同關(guān)系。 雙務(wù)合同,是指合同的雙方當(dāng)事人互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的合同關(guān)系。,單務(wù)合同和雙務(wù)合同 區(qū)分意義: 雙務(wù)合同可以適用同時(shí)履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán),單務(wù)合同則不能。 雙務(wù)合同和單務(wù)合同的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)不同。 雙務(wù)合同的一方不能履行合同時(shí),另一方享有解除權(quán),單務(wù)合同另一方則無(wú)此權(quán)利,有償合同和無(wú)償合同 有償合同:是指雙方當(dāng)事人,從合同的締結(jié)到債務(wù)的

31、履行,整個(gè)過(guò)程中均作出相互具有對(duì)價(jià)性質(zhì)的付出的合同。 無(wú)償合同:時(shí)值只有一方當(dāng)事人作出給付,或者雖然是雙方當(dāng)事人作出給付,但雙方的給付間不具有對(duì)價(jià)意義的合同。,有償合同和無(wú)償合同 區(qū)分意義: 責(zé)任輕重不同:無(wú)償合同中債務(wù)人所附的注意義務(wù)程度較低 主體要求不同:訂立有償合同的當(dāng)事人應(yīng)為完全行為能力人、限制行為能力人訂立有償合同須經(jīng)其法定代理人同意。 債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)的構(gòu)成要件不同:無(wú)償合同場(chǎng)合,并不要求受益人主觀上具有詐害意思。,要式合同和不要式合同 要式合同,是指法律規(guī)定或當(dāng)事人約定必須采取特殊形式訂立的合同。 不要式合同是指依法無(wú)需采取特定形式訂立的合同。,諾成合同和要物合同 諾成合同:是指僅依

32、當(dāng)事人的意思表示一致即可認(rèn)定合同成立的合同。 要物合同:又稱實(shí)踐合同,指除當(dāng)事人雙方意思表示一致之外,尚需交付標(biāo)的物或完成其它現(xiàn)實(shí)給付才能成立的合同。,主合同/從合同 主合同,是指不依賴其他合同而能獨(dú)立存在的合同。 從合同,是指以其他合同的存在為存在前提的合同,又稱為附屬合同。,2.1.2 合同的訂立,概述 定義:合同的訂立是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人為意思表示并達(dá)成合意的狀態(tài)和過(guò)程。 合同訂立與合同成立:合同訂立所描述的是締約方從接觸到洽商直至達(dá)成合意的過(guò)程;合同成立僅指達(dá)成合意,即合同的產(chǎn)生。,合同自由原則: 締約自由,即當(dāng)事人可自主決定是否訂立合同。 選擇相對(duì)人的自由,當(dāng)事人可自主決定與誰(shuí)

33、訂立合同。 內(nèi)容自由,雙方當(dāng)事人可自主決定合同內(nèi)容。 形式自由,當(dāng)事人可自主選擇合同的形式。,合同自由原則: 合同正義原則: 給付均衡,即當(dāng)事人間的的給付應(yīng)具有等值性。 風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的合理分配,最顯著者如合同法中買(mǎi)賣(mài)合同風(fēng)險(xiǎn)的配置,附隨義務(wù)的合理配置、損害賠償?shù)暮侠須w責(zé)、免責(zé)條款的法律規(guī)制。,要約 定義:要約是希望和他人訂立合同的意思表示。 要件: 要約是特定人所為的意思表示。所謂特定人,是指外界能客觀確定的人。 要約有受約束的意思,即一經(jīng)受要約人承諾,要約人即受該意思表示的約束。 要約的內(nèi)容具體確定,要約 要約邀請(qǐng):也稱要約引誘,是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。,4、要約的法律效力 生效:

34、以對(duì)話方式作出的要約,以相對(duì)人了解為準(zhǔn);以非對(duì)話方式作出的要約,以到達(dá)相對(duì)人為準(zhǔn)。,4、要約的法律效力 生效: 內(nèi)容: 形式拘束力:指要約一經(jīng)生效,要約人即受要約的拘束,不得撤回、撤銷(xiāo)或?qū)σs加以限制、變更和擴(kuò)張。學(xué)說(shuō)上亦稱為要約的不可撤銷(xiāo)性。 實(shí)質(zhì)拘束力:是指要約一經(jīng)受要約人承諾,即成立合同的效力。學(xué)說(shuō)上亦稱“承諾適格”。,要約的撤回和撤銷(xiāo) 要約的撤回:指要約人在要約發(fā)生法律效力之前,阻止其生效的行為。要約的撤回通知須同時(shí)或先于要約到達(dá)相對(duì)人,始生撤回效力。 要約的撤銷(xiāo):指要約在生效后,要約人欲使其喪失法律效力的意思表示。,要約的失效: 受要約人拒絕要約 要約人依法撤銷(xiāo)要約 受要約人對(duì)要約的

35、內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更 承諾期限屆滿,受要約人未作出承諾。,(三)承諾 定義:指受要約人同意要約的意思表示。 要件: 承諾由受要約人作出 承諾須向要約人作出 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約內(nèi)容一致 承諾須在承諾期限內(nèi)到達(dá)要約人,(三)承諾 定義:指受要約人同意要約的意思表示。 要件: 承諾的生效:到達(dá)主義 承諾的撤回:指承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。,其他合同訂立方式 交叉要約:指合同當(dāng)事人采取非直接對(duì)話的方式,相互提出兩個(gè)獨(dú)立但內(nèi)同一致的意思表示。 同時(shí)表示:指當(dāng)事人采取直接對(duì)話的方式,在時(shí)間上無(wú)先后之分,同時(shí)做出內(nèi)容相同的意思表示的情形。,其他合同訂立方式 交叉要約: 同時(shí)表示: 意思實(shí)現(xiàn):指根

36、據(jù)交易習(xí)慣或要約人的預(yù)先聲明,而認(rèn)一定的事實(shí)或行為地出現(xiàn)標(biāo)志合同成立的承諾形式。,2.1.3 合同的效力,概述 合同的效力是指法律對(duì)已存合同進(jìn)行評(píng)價(jià)后合同的法律狀態(tài)。按照法律行為的理論,合同效力評(píng)價(jià)的標(biāo)準(zhǔn)主要有行為能力、意思表示和內(nèi)容三個(gè)方面。我國(guó)合同法依據(jù)這三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)將合同從效力上進(jìn)行劃分:有效合同、無(wú)效合同、可撤銷(xiāo)變更合同、效力待定合同。,有效合同: 合同當(dāng)事人具有行為能力 意思表示真實(shí) 內(nèi)容合法妥當(dāng)?shù)暮贤?無(wú)效合同 定義:指當(dāng)事人所訂立的合同嚴(yán)重欠缺生效要件,法律不按當(dāng)事人意思賦予其效力。 特征:當(dāng)然、自始、確定,無(wú)效合同 原因: 一方以欺詐脅迫手段訂立合同,損害國(guó)家利益。 惡意串通,損害

37、國(guó)家、集體、第三人利益。 以合法形式掩蓋非法目的。 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 損害社會(huì)公共利益,可撤銷(xiāo)、可變更合同 界定:指合同存在不利一方的瑕疵,因而賦予一方當(dāng)事人撤銷(xiāo)權(quán)、變更權(quán)。,可撤銷(xiāo)、可變更合同 原因: 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同 乘人之危 重大誤解 訂立合同時(shí),顯失公平,效力待定的合同 界定:指由于存在程序上瑕疵,牽涉第三人,由此導(dǎo)致效力尚未確定有待于第三人行為補(bǔ)足的合同。,效力待定的合同 原因: 限制行為能力人訂立的合同 無(wú)權(quán)處分 無(wú)權(quán)代理,合同無(wú)效或被撤銷(xiāo)的法律后果 合同無(wú)效或被撤銷(xiāo)后雖不生當(dāng)事人意思表示確定之效果,但并非不生任何法律效果。一般認(rèn)為,法律性為無(wú)效或被撤

38、銷(xiāo)后會(huì)有如下后果: 返還財(cái)產(chǎn) 損害賠償 其他法律后果,2.1.4 合同的履行,概述 界定:合同的履行,指?jìng)鶆?wù)人或者第三人作出作為債務(wù)內(nèi)容的給付,并因此使債權(quán)目的達(dá)到而歸于消滅。,2.1.4 合同的履行,概述 履行原則: 全面履行原則,當(dāng)事人按照合同約定的內(nèi)容和法定要求全面履行自己的義務(wù)。 親自履行原則,債務(wù)人應(yīng)當(dāng)親自履行債務(wù),僅于例外場(chǎng)合允許由第三人代為履行。 同時(shí)履行原則,即雙務(wù)合同中當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行各自的債務(wù),除非雙方的債務(wù)履行有先后順序。,內(nèi)容 履行主體: 債務(wù)人,按照親自履行原則,債務(wù)人原則上應(yīng)親自履行債務(wù)。債務(wù)人可使用履行輔助人。 第三人,債務(wù)違法所得觀念得到克服之后,除給付價(jià)值依

39、存于特定債務(wù)人的場(chǎng)合,第三人可作為履行主體。 債權(quán)人,原則上由債權(quán)人受領(lǐng)債務(wù)。 其他受領(lǐng)人:債權(quán)人的代理人、債權(quán)質(zhì)權(quán)人、表見(jiàn)受領(lǐng)權(quán)人。,內(nèi)容 履行標(biāo)的:即合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)的對(duì)象,如交付的標(biāo)的物,完成的勞務(wù)等。 履行地點(diǎn):即債務(wù)人履行義務(wù)和債權(quán)人接受履行的地點(diǎn)。合同當(dāng)事人可就履行地點(diǎn)在合同中作出約定,如果沒(méi)有約定的,可依法律的規(guī)定確定合同的履行地點(diǎn)。,內(nèi)容 履行期限:即債務(wù)人履行義務(wù)和債權(quán)人接受履行的時(shí)間。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的期限履行合同義務(wù),如果合同約定不明確,則債務(wù)人可以隨時(shí)向債權(quán)人履行義務(wù),債權(quán)人也可隨時(shí)要求債務(wù)人履行義務(wù),但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方足夠的準(zhǔn)備時(shí)間。,內(nèi)容 履行方式:即債務(wù)人履行債

40、務(wù)的方法。合同可以就履行方式作出專(zhuān)門(mén)的規(guī)定,如果合同未約定或者約定不明確,則應(yīng)按照通常的履行方式履行或者依有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。,內(nèi)容 履行方式 履行費(fèi)用:即當(dāng)事人為履行合同而必須支出的費(fèi)用。如運(yùn)輸費(fèi)用、登記費(fèi)用等。當(dāng)事人可就履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)作出約定,如果合同未約定或約定不明確的應(yīng)當(dāng)由履行義務(wù)的一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。,雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán) 同時(shí)履行抗辯權(quán):即指雙務(wù)合同的當(dāng)事人在無(wú)先后履行順序時(shí),一方在對(duì)方未為對(duì)待履行之前,有拒絕履行自己的義務(wù)的權(quán)利。 要件: 因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù) 雙方債務(wù)均介履行期 對(duì)方未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定,雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán) 不安抗辯權(quán):即指雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)先履

41、行義務(wù)的一方當(dāng)事人有證據(jù)證明后履行一方有財(cái)產(chǎn)狀況惡化等情形,可能喪失履行能力的情況時(shí),在后履行一方未履行其債務(wù)或者為提供擔(dān)保前,有拒絕先履行自己債務(wù)的權(quán)利。 要件: 雙方因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù) 后履行方有喪失或可能喪失債務(wù)履行能力的情形 不安事由危及對(duì)方債權(quán)的實(shí)現(xiàn),雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán) 先履行抗辯權(quán):即指雙務(wù)合同的雙方當(dāng)事人有先后履行順序的,在先履行一方未履行債務(wù)之前,后履行一方有拒絕其履行請(qǐng)求的權(quán)利。,2.1.5 合同的解釋,定義 合同解釋是指合同的當(dāng)事人或者法官、仲裁員以及其他有關(guān)人員遵循一定的原則,對(duì)合同的內(nèi)容和含義所作的準(zhǔn)確的說(shuō)明。 目的 對(duì)合同的效力作出正確的判斷。 明確合同的具體內(nèi)

42、容。,方法 依誠(chéng)信原則解釋的方法 依合同目的解釋的方法 依交易習(xí)慣解釋的方法 系統(tǒng)解釋的方法 文意解釋的方法 公平解釋的方法,2.2 侵權(quán)之債,2.2.1 概述 2.2.2 一般侵權(quán)行為 2.2.3 特殊侵權(quán)行為,2.2.1 概述,侵權(quán)行為的概念 侵權(quán)行為,是指行為人救起對(duì)他人的人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利造成的損害,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任或無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任的行為。 侵權(quán)行為并沒(méi)有一個(gè)固定的定義,大陸法系側(cè)重從構(gòu)成要件上界定侵權(quán)行為,英美法系則有判例中歸納出侵權(quán)行為的多種類(lèi)型。,規(guī)范結(jié)構(gòu) 侵權(quán)行為不能簡(jiǎn)單的理解為某種行為方式或行為狀態(tài),它包含四個(gè)要素: 行為制裁:包括行為客觀的違法性和主觀的過(guò)錯(cuò)性 損害救濟(jì),規(guī)

43、范功能 遏制:傳統(tǒng)侵權(quán)法基于過(guò)錯(cuò)原則,通過(guò)對(duì)過(guò)錯(cuò)的否定性評(píng)價(jià)控制人們的可規(guī)則行為。 補(bǔ)償:無(wú)論損害的移轉(zhuǎn)還是損害的分擔(dān),對(duì)受害人的補(bǔ)償,始終是不再完全受報(bào)復(fù)主義支配的侵權(quán)行為法的一個(gè)重要功能。,歸責(zé)原則 定義:確定責(zé)任歸屬所依據(jù)的法律準(zhǔn)則。 過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則:即以過(guò)錯(cuò)作為加害人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任事由的規(guī)則方式。 結(jié)果責(zé)任原則:是人類(lèi)對(duì)不法行為進(jìn)行懲罰的最原始的方式,即有加害即有責(zé)任。,歸責(zé)原則 過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則 結(jié)果責(zé)任原則 無(wú)過(guò)錯(cuò)原則:即不以過(guò)錯(cuò)作為責(zé)任成立的要件的規(guī)則方式,是隨著近代化過(guò)程中各種工業(yè)災(zāi)害、事故損害的激增而出現(xiàn)的一種規(guī)則方式。,2.2.2 一般侵權(quán)行為,構(gòu)成要件概述 大陸法系關(guān)于一般侵權(quán)行

44、為構(gòu)成要件的學(xué)說(shuō)和立法 三要件說(shuō):法國(guó)民法為代表,認(rèn)為一般侵權(quán)行為要件包括過(guò)錯(cuò)、損害事實(shí)、因果關(guān)系。,2.2.2 一般侵權(quán)行為,構(gòu)成要件概述 大陸法系關(guān)于一般侵權(quán)行為構(gòu)成要件的學(xué)說(shuō)和立法 三要件說(shuō) 四要件說(shuō):德國(guó)民法為代表,認(rèn)為一般侵權(quán)行為要件包括過(guò)錯(cuò)、行為不法、損害、因果關(guān)系。 六要件說(shuō):臺(tái)灣學(xué)理為代表,認(rèn)為除上面四要件外,還包括責(zé)任能力和侵害他人權(quán)利。,構(gòu)成要件概述 英美法系關(guān)于一般侵權(quán)行為要件的理論 被告對(duì)原告負(fù)有注意義務(wù) 被告所為背于該義務(wù) 被告所為因果性的影響了原告 作為以上三種情形的結(jié)果,原告遭受損害,一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件 過(guò)錯(cuò) 主觀說(shuō):主觀說(shuō)認(rèn)為,過(guò)錯(cuò)是應(yīng)受非難的心理狀態(tài),但不

45、包括行為人的外部行為。 客觀說(shuō):客觀說(shuō)責(zé)任為過(guò)錯(cuò)并非是行為人主觀的心理狀態(tài),而應(yīng)該是反映其意志的外部行為的應(yīng)受非難性。,一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件 過(guò)錯(cuò) 主觀說(shuō) 客觀說(shuō) 折中說(shuō):此說(shuō)認(rèn)為,人的意志終須通過(guò)行為予以反映,由此過(guò)錯(cuò)是由人的外在行為反映的主觀意志狀態(tài),過(guò)錯(cuò)概念在法律實(shí)施中的運(yùn)用,不是對(duì)行為人實(shí)施行為是心理狀態(tài)地再現(xiàn)性描述,而是對(duì)那些足以表明行為意志狀態(tài)的客觀事實(shí)的綜合性判斷。,因果關(guān)系 界定:民法上的因果關(guān)系是指行為人的行為或者由其管理下的物件與損害結(jié)果之間的相互關(guān)系。 因果關(guān)系的確定:現(xiàn)代民法上采取兩分法來(lái)確定因果關(guān)系。,因果關(guān)系的確定:現(xiàn)代民法上采取兩分法來(lái)確定因果關(guān)系。 對(duì)事實(shí)上原

46、因的確定(條件關(guān)系),采取“若非,則不”的公式,其功能旨在排除于造成損害無(wú)關(guān)的事實(shí)。 對(duì)法律上原因的確定(相當(dāng)因果關(guān)系),侵權(quán)行為上的因果關(guān)系,僅肯定某一原因系某種結(jié)果事實(shí)上的條件尚不足令加害人承擔(dān)責(zé)任。還須加害行為在通常情況下也導(dǎo)致加害結(jié)果。,損害事實(shí) 定義:損害是指行為對(duì)受法律保護(hù)的權(quán)利和法益在價(jià)值上或用途上的減少。損害是侵權(quán)行為的責(zé)任基礎(chǔ),“無(wú)損害即無(wú)責(zé)任”成為自羅馬法以來(lái)的格言。 分類(lèi):財(cái)產(chǎn)損害和人身?yè)p害、直接損害和間接損害,2.2.3 特殊侵權(quán)行為,概述 界定:特殊侵權(quán)行為是指民法通則或者其他規(guī)范行為建特別規(guī)定了法律要件和效果的侵權(quán)行為。 特征: 歸責(zé)原則,不同于過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則,多采無(wú)

47、過(guò)錯(cuò)或過(guò)錯(cuò)推定的規(guī)則方式。 法律效果歸屬,公務(wù)侵權(quán)、職務(wù)侵權(quán)和被監(jiān)護(hù)人侵權(quán),均由第三人承擔(dān)責(zé)任。在形式上突破了自己責(zé)任原則。 行為樣態(tài),多為不作為型侵權(quán),間接侵權(quán)型 公務(wù)侵權(quán)行為:國(guó)家公務(wù)人員在執(zhí)行職務(wù)時(shí)實(shí)施的侵權(quán)行為。 要件: 須有國(guó)家公務(wù)員存在 須其執(zhí)行職務(wù) 須其實(shí)施侵權(quán)行為 許行為違背對(duì)于受害人應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的公務(wù),既違背了公務(wù)的宗旨和具體要求 效果:有加害人所屬機(jī)關(guān)法人負(fù)責(zé),間接侵權(quán)型 職務(wù)侵權(quán)行為:是指企業(yè)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體三種法人的工作人員在執(zhí)行職務(wù)中實(shí)施的侵權(quán)行為 要件: 須有法人的工作人員存在 需工作人員執(zhí)行職務(wù) 需實(shí)施侵權(quán)行為 效果:有加害人所屬法人負(fù)責(zé),間接侵權(quán)型 監(jiān)護(hù)侵權(quán)行為

48、:是指被監(jiān)護(hù)人實(shí)施的侵權(quán)行為或加害行為。 要件: 須有監(jiān)護(hù)人存在 須被監(jiān)護(hù)人實(shí)施加害行為 須行為違法 效果:由監(jiān)護(hù)人負(fù)責(zé),即護(hù)人不明確或有爭(zhēng)議的,以順序在先的有監(jiān)護(hù)能力者為監(jiān)護(hù)人。,工業(yè)災(zāi)害型 產(chǎn)品責(zé)任:因產(chǎn)品缺陷造成損害,有加害人和銷(xiāo)售人共同承擔(dān)責(zé)任的行為。 要件: 須致害源是產(chǎn)品缺陷 無(wú)需制造人有過(guò)失 效果:由產(chǎn)品的制造人和銷(xiāo)售人共同負(fù)責(zé),工業(yè)災(zāi)害型 高險(xiǎn)作業(yè)加害行侵權(quán)行為:因高度危險(xiǎn)給他人造成損害的,依法由作業(yè)人負(fù)責(zé)的行為。 要件: 高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對(duì)周?chē)h(huán)境有高度危險(xiǎn)的作業(yè) 無(wú)需作業(yè)人有過(guò)失,作業(yè)人是指作業(yè)所屬之人,而非具體操作人。 效果:由作業(yè)人負(fù)

49、擔(dān)責(zé)任。,工業(yè)災(zāi)害型 污染環(huán)境型侵權(quán)行為:違反國(guó)家保護(hù)環(huán)境防止污染的規(guī)定實(shí)施的致害行為。 要件上的特殊性:無(wú)過(guò)失責(zé)任,危險(xiǎn)來(lái)源型 建筑物危險(xiǎn)型侵權(quán)行為:建筑物或其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落之人損害的行為。 要件上的特征:過(guò)失推定 效果:由建筑物所有人或管理人承擔(dān)責(zé)任,危險(xiǎn)來(lái)源型 制造通行危險(xiǎn)型侵權(quán)行為:在貢噢那個(gè)場(chǎng)所、道旁或通道上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等,沒(méi)有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取按權(quán)措施造成他人損害的行為。 要件上的特征:過(guò)失推定 效果:由施工人承擔(dān)責(zé)任,危險(xiǎn)來(lái)源型 動(dòng)物危險(xiǎn)型侵權(quán)行為:飼養(yǎng)的動(dòng)物加害于他人,依法由動(dòng)物飼養(yǎng)人或管理人負(fù)責(zé)的情形。 要件上的特征:無(wú)過(guò)失責(zé)

50、任 效果:動(dòng)物的飼養(yǎng)人、管理人負(fù)責(zé)。,2.3 無(wú)因管理之債,無(wú)因管理的構(gòu)成要件 管理他人事務(wù) 有為他人管理的意思 指管理人為他人管理事務(wù),并使管理事務(wù)所生利益歸屬他人的意思。 無(wú)法律上的義務(wù) 指管理人對(duì)事物的管理無(wú)法定或約定的義務(wù),無(wú)因管理的類(lèi)型及效力 無(wú)因管理 真正的無(wú)因管理 適法的無(wú)因管理 不適法的無(wú)因管理; 不真正的無(wú)因管理 后者分為誤信管理 不法管理,適法的無(wú)因管理: 是指符合無(wú)因管理的功能價(jià)值及構(gòu)成要件,完全發(fā)生法律規(guī)定的無(wú)因管理之債效果的無(wú)因管理。 以管理事務(wù)是否合于被管理人意思,分為以下兩類(lèi): 主管適法的無(wú)因管理 客觀適法的無(wú)因管理,法律效力:在管理人和本人之間發(fā)生債之關(guān)系 管理

51、人的義務(wù): A主給付義務(wù):管理事務(wù) B從給付義務(wù):通知義務(wù)、繼續(xù)管理義務(wù)、結(jié)算義務(wù) 管理人的權(quán)利: A支出費(fèi)用的償還請(qǐng)求權(quán) B清償負(fù)擔(dān)債務(wù)的請(qǐng)求權(quán) C損害賠償請(qǐng)求權(quán),不適法的無(wú)因管理:是指違反本人意思且又無(wú)客觀適法事由的無(wú)因管理。 不利于本人的無(wú)因管理: 利于本人的無(wú)因管理: 符合本人意思的無(wú)因管理:,不適法的無(wú)因管理:是指違反本人意思且又無(wú)客觀適法事由的無(wú)因管理。 法律效力: 管理人的責(zé)任:侵權(quán)責(zé)任 本人的權(quán)利:本人可以決定是否請(qǐng)求返還不適法無(wú)因管理所生的利益,如請(qǐng)求返還,應(yīng)在得利范圍內(nèi),償還管理人支出的必要費(fèi)用。不請(qǐng)求返還時(shí),可適用不當(dāng)?shù)美?誤信管理: 是指誤將他人事務(wù)信以為自己的事務(wù)而

52、為管理。 法律效力:使用侵權(quán)行為或不當(dāng)?shù)美囊?guī)定。,誤信管理: 不法管理: 是指明知是他人的事務(wù),為了自己的利益而進(jìn)行的管理。 法律效力:使用侵權(quán)行為或不當(dāng)?shù)美囊?guī)定。本人也可稱人管理事務(wù),并在得利范圍內(nèi),對(duì)于管理人所支出必要費(fèi)用予以返還。,2.4 不當(dāng)?shù)美畟?不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件 取得財(cái)產(chǎn)上的利益:因一定的實(shí)施而使總財(cái)產(chǎn)有所增加。 致他人受有損失:因一定的事實(shí)使他人得財(cái)產(chǎn)總額減少。 受損失與取得利益有因果關(guān)系 無(wú)法律上的原因:是指取得利益之時(shí),對(duì)取得利益而言。,不當(dāng)?shù)美念?lèi)型 給付之不當(dāng)?shù)美褐富诮o付而發(fā)生的不當(dāng)?shù)美?構(gòu)成要件的特殊要求: 取得財(cái)產(chǎn)上的利益須因給付所生。 致他人受損須基于

53、給付關(guān)系。 無(wú)法律上的原因須屬欠缺給付目的:A自始欠缺給付目的。B給付目的嗣后不存在,不當(dāng)?shù)美念?lèi)型 非給付之不當(dāng)?shù)美夯诮o付以外事實(shí)而生的不當(dāng)?shù)美?。又分為以下三?lèi): 因行為而生的不當(dāng)?shù)美?因自然事件而生的不當(dāng)?shù)美?因法律規(guī)定而生的不當(dāng)?shù)美?不當(dāng)?shù)美男Я?概說(shuō):一定事實(shí)符合不當(dāng)?shù)美r(shí),即在利益所有人和受益人之間發(fā)生不當(dāng)?shù)美畟@嫠腥艘云鋯适У睦鏋閭鶛?quán),受益人則以其所得之利益為債務(wù),分別稱為債之關(guān)系的債權(quán)人和債務(wù)人。,不當(dāng)?shù)美畟目腕w 返還原物:包括利益本身及孳息。利益返還方式各依法律規(guī)定的各類(lèi)權(quán)利變動(dòng)方式為之。 賠償價(jià)額:原則上依獲利時(shí)的客觀價(jià)值確定。但有爭(zhēng)議。,利益返還之

54、范圍 善意受領(lǐng)人返還責(zé)任:僅負(fù)現(xiàn)存利益返還責(zé)任,如該利益不存在,適當(dāng)減免其返還責(zé)任。 惡意受領(lǐng)人返還責(zé)任:受領(lǐng)時(shí)明知或受領(lǐng)后得知者為惡意受領(lǐng)人。不論利益存在與否,其所受利益及孳息一并返還。 第三人的返還義務(wù):善意受領(lǐng)人利益不存在是因其無(wú)償讓與第三人時(shí),第三人應(yīng)付該利益的返還義務(wù)。對(duì)于第三人,其所受利益是否存在,主觀上是惡意還是善意,適用法律對(duì)利益受領(lǐng)人的規(guī)定。,不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)與物上請(qǐng)求權(quán) 物權(quán)效力優(yōu)先說(shuō) 不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)獨(dú)立說(shuō),晚近學(xué)者傾向于獨(dú)立說(shuō),第三章 債的效力,債權(quán)的效力 債權(quán)的請(qǐng)求力:債權(quán)人依其債權(quán)請(qǐng)求債務(wù)人履行債務(wù)的效力 債權(quán)的執(zhí)行力:債權(quán)人取得強(qiáng)制執(zhí)行名以后,可依法對(duì)債務(wù)人為強(qiáng)制執(zhí)行

55、。 債權(quán)的受領(lǐng)保持力:債權(quán)人有依其債權(quán)保持所受給付的效力,構(gòu)成法律上的原因。,第三章 債的效力,債權(quán)的效力 處分權(quán)能:債券的效力廣義上也包括對(duì)債權(quán)的處分權(quán)能在內(nèi)。 私力實(shí)現(xiàn):近代以來(lái),法律為維護(hù)法律秩序及社會(huì)平和,債的實(shí)現(xiàn)原則上要求公力救濟(jì)。但法律亦允許在特定情形下,債權(quán)人得依其私力而實(shí)現(xiàn)債權(quán)。如自主行為、債之抵銷(xiāo)。,第二節(jié) 債務(wù)的效力給付義務(wù)群,給付義務(wù) 給付:特定當(dāng)事人間得請(qǐng)求的特定行為,旨在滿足債權(quán),包含不作為在內(nèi)。 主給付義務(wù) 現(xiàn)代民法上債的關(guān)系建立在主給付義務(wù)之上。 是指?jìng)年P(guān)系所固有、必備,并用以決定債的關(guān)系(尤其是合同)類(lèi)型的基本義務(wù)。 從給付義務(wù) 是指輔助主給付義務(wù)滿足債權(quán)人的

56、債務(wù)。,附隨義務(wù) 就功能而言,一為促進(jìn)實(shí)現(xiàn)主給付義務(wù),使債權(quán)人的給付利益獲得最大可能的滿足; 二為維護(hù)他方當(dāng)事人人身或財(cái)產(chǎn)上利益。 附隨義務(wù)與從給付義務(wù)的界限:能否依獨(dú)立之訴請(qǐng)求履行,附隨義務(wù)不能依獨(dú)立之訴請(qǐng)求履行。 不真正義務(wù) 當(dāng)事人不得請(qǐng)求履行,而其違反亦不發(fā)生損害賠償?shù)膯?wèn)題,僅使權(quán)利人遭受權(quán)利減損或喪失之不利益而已。,第三節(jié) 不履行債務(wù)及其效力,給付不能 概念實(shí)際給付的內(nèi)容(原給付義務(wù))的不能。 債務(wù)人即使經(jīng)努力,仍然不能依債之本旨履行義務(wù)之狀態(tài),第三節(jié) 不履行債務(wù)及其效力,給付不能 類(lèi)型 事實(shí)不能與法律不能 自始不能與嗣后不能 客觀不能與主觀不能 全部不能與部分不能 永久不能與一時(shí)不能

57、,二、給付不能 效力 不可歸責(zé)于債務(wù)人時(shí),免除債務(wù)人的給付義務(wù),不發(fā)生損害賠償替代給付問(wèn)題。 可歸責(zé)于債務(wù)人時(shí): 給付為全部不能,債務(wù)人負(fù)損害賠償之責(zé); 部分不能的,履行剩余部分,對(duì)不能部分負(fù)損害賠償之責(zé);但如果部分履行對(duì)債權(quán)人無(wú)利益的,債權(quán)人可以拒絕部分履行而請(qǐng)求全部不履行之損害賠償。,給付拒絕 意義:債務(wù)人在債成立后履行期屆滿之前,能為給付而明示地表示不為給付的意思表示。 要件:給付非為不能;債務(wù)人表示不為給付;債務(wù)人無(wú)得以不履行債務(wù)的抗辯權(quán)。 效力 債權(quán)人得訴請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行或使債務(wù)人承擔(dān)債不履行的責(zé)任(違約金、損害賠償);合同法108條 債權(quán)人可以直接解除合同。合同法第94條,給付遲延 意義

58、:對(duì)履行期已滿而能給付的債務(wù),由于可歸責(zé)于債務(wù)人的事由未為給付所發(fā)生的遲延。 要件:債務(wù)已屆清償期;給付可能;有可歸責(zé)于債務(wù)人之事由 效力 債權(quán)人可訴請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行; 損害賠償 合同之債解除權(quán)的產(chǎn)生,不完全給付 意義:債務(wù)人未完全按給付的內(nèi)容所為的給付。 有給付行為,但不完全。 可歸責(zé)于債務(wù)人。 類(lèi)型:瑕疵給付、加害給付 效力 不完全給付可補(bǔ)正的,債務(wù)人有補(bǔ)正的義務(wù),因此而造成給付遲延的,負(fù)遲延之責(zé);補(bǔ)正對(duì)于債權(quán)人無(wú)利益的,債權(quán)人得拒絕受領(lǐng),而為損害賠償?shù)恼?qǐng)求。 不可補(bǔ)正的,債務(wù)人負(fù)賠償責(zé)任,包括加害責(zé)任。,不履行債務(wù)的效力 強(qiáng)制履行 繼續(xù)履行為主、賠償為輔的救濟(jì)原則 損害賠償 合同法第113條:

59、損失賠償額相當(dāng)于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。,第四章 債權(quán)的實(shí)現(xiàn),債權(quán)的擔(dān)保 債權(quán)的保全,第一節(jié) 債權(quán)的擔(dān)保,保證 意義 保證合同是指保證人與債權(quán)人訂立的、由保證人承諾在主債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí),由其代負(fù)履行責(zé)任或承擔(dān)連帶責(zé)任的合同。,第一節(jié) 債權(quán)的擔(dān)保,保證 保證的范圍 當(dāng)事人無(wú)約定的,及于主債務(wù)的全部范圍,而且還及于其負(fù)擔(dān),如違約金等。 主債務(wù)合同無(wú)效、解除的,所產(chǎn)生的返還請(qǐng)求權(quán)及損害賠償請(qǐng)求權(quán)也在保證債務(wù)的范圍之內(nèi)。,保證的類(lèi)型 一般保證:補(bǔ)充責(zé)任,保證人享有先訴抗辯權(quán),在債權(quán)人未就主債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行并獲滿足前,保證人得拒絕履行保證債務(wù)。 責(zé)任具有補(bǔ)充性。 連帶保證:債權(quán)人有選擇權(quán),保證人與主債務(wù)人負(fù)連帶清償責(zé)任。,保證期限 自主債務(wù)不履行起為始期; 期間由當(dāng)事人約定,無(wú)約定的,為

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