論銀行業(yè)如何應(yīng)對信用證欺詐.doc

XXXX大學(xué)普通本科畢業(yè)論文1目錄引言.21信用證欺詐的含義.21.1信用證欺詐在英美法和大陸法中的定義.21.2中國的規(guī)定.32銀行遭遇的信用證欺詐方式.42.1開立無貿(mào)易背景的信用證.42.2通過貿(mào)易融資對銀行進行欺詐.52.3偽造、變造或使用作廢的信用證欺詐銀行.63針對銀行的信用證欺詐發(fā)生的原因.73.1信用證的獨立抽象性原則.73.2缺乏有效國際合作.103.3人員因素.103.4差額保證金的大量存在.103.5各國法律法規(guī)不同給欺詐者以可趁之機.113.6跨國訴訟的復(fù)雜與不便.114銀行如何防范信用證欺詐.114.1加強國際交流合作.114.2健全內(nèi)部制度.114.3福費廷避險法.114.4慎重選擇往來銀行.124.5加強對客戶的調(diào)查.125銀行對信用證欺詐的救濟措施.125.1運用“欺詐例外”原則處理信用證欺詐.125.2申請止付令.135.3我國銀行界的司法救濟.14結(jié)束語.14參考文獻.15致謝.16XXXX大學(xué)普通本科畢業(yè)論文2論銀行業(yè)如何應(yīng)對信用證欺詐引言信用證是一種用于國際貿(mào)易收付款的金融工具，主要是由銀行簽發(fā)，為進出口業(yè)務(wù)之間提供信貸服務(wù)。銀行在出口商出口商品時先墊付貨款給出口商，然后再向進口商索要貨款，把進口商的商業(yè)信用轉(zhuǎn)換為銀行信用。信用證在國際貿(mào)易實踐中的使用非常廣泛，而且信用證業(yè)務(wù)一般涉及金額較大。過去由于法制、外貿(mào)體制還不夠健全,且缺乏外經(jīng)貿(mào)法律及實務(wù)人才,我國因此成為信用證欺詐的受害大國,據(jù)統(tǒng)計,2006年我國外貿(mào)出口未收賬款超過100億美元,其中屬惡意欺詐的拖欠款就高達60%,我國每年因信用證欺詐造成銀行墊款達數(shù)十億元每年因信用證欺詐被騙貨、款數(shù)無法估計。1一樁樁信用證欺詐案觸目驚心，一筆筆銀行巨款流失海外。對于此，UCP500以及UCP600卻顯得蒼茫無助。銀行，作為信用證安全監(jiān)測的重要環(huán)節(jié)，同時又是直面欺詐的受害者，學(xué)會加強對信用證的安全管理顯得尤為必要。這一切正喚醒著我們不斷思考：全民財產(chǎn)的看護人銀行，應(yīng)該如何構(gòu)筑國際結(jié)算的安全橋梁，如何應(yīng)對信用證欺詐。1信用證欺詐的含義UCP500以及即將實施的UCP600都沒有信用證欺詐的規(guī)定，國際商會也沒有對欺詐做出詮釋。國際商會負責(zé)制定UCP500的銀行技術(shù)委員會認為，給信用證欺詐下一個定義會使各國對此爭論不休，一旦沒有達成一致認可，國際商會的威望也會受到影響。因而,不論是UCP500還是即將實行的UCP600都沒有關(guān)于欺詐的定義或規(guī)定。1.1信用證欺詐在英美法和大陸法中的定義美國統(tǒng)一商法典UCC第五章有專門的定義條款，但關(guān)于信用證欺詐的定義卻沒有，縱觀1995年新修訂的UCC5，從第5至第103條，都沒有對信用證欺詐作專門的定義。但其對信用證欺詐的相關(guān)問題做出了一些規(guī)定。例如，美國統(tǒng)一商法典對欺詐程度的規(guī)定是較為嚴格的，它規(guī)定欺詐例外原則1侯方淼.2006：淺析關(guān)于信用證欺詐的相關(guān)規(guī)定，黑龍江對外經(jīng)貿(mào)，第12期，P4。XXXX大學(xué)普通本科畢業(yè)論文3只適用于受益人存在嚴重不端行為的情形。國內(nèi)立法除了對欺詐的程度應(yīng)采取嚴格標(biāo)準(zhǔn)外，必須同時規(guī)定援引欺詐例外原則必須證明欺詐已經(jīng)成立，而不能僅僅是聲稱存在欺詐，否則，獨立抽象性原則就會受到?jīng)_擊。此外美國統(tǒng)一商法典及判例對法院發(fā)出禁令做了限制，它要求法院的禁令必須以有無欺詐為根據(jù)。此外，在尊重信用證獨立的基礎(chǔ)上，為了保護本國銀行的對外信用，規(guī)定信用證交易的侵權(quán)之訴應(yīng)當(dāng)是和欺詐有關(guān)的，必須證明明顯存在欺詐成分，而且銀行知情。英國法院的規(guī)定與美國大同小異。在TheAmericanAccord案中，英國上議院明確判決除非能證明受益人參與了欺詐，否則銀行有義務(wù)付款。英美法系一向習(xí)慣于判例和習(xí)慣，不傾向于下定義。所以在英美，民商事判例通用的欺詐定義適用于信用證欺詐的定義，即“任何故意的誤述（misrepresentation）事實或真相以便從另一人處獲得好處?！痹诓既R克法學(xué)辭典（BlacksLawDictionary）中，欺詐是這樣被定義的：“有意地曲解真相以便誘使其他人依賴該曲解從而從他人處獲得本不屬于他自己的有價值的事物或某種法律上的權(quán)利。通過語言或行為，通過說謊或錯誤引導(dǎo)，或隱瞞應(yīng)該披露的事實，虛假的陳述事實，使別人據(jù)此行動從而造成法律上的損失?！?許多大陸法國家的法律通常也把適用民法上的欺詐概念來界定信用證的欺詐。主要大陸法系國家都沒有制定專門針對信用證交易的成文法律，這些國家的法院依據(jù)其高度發(fā)達和完善的一般性民事法律中的有關(guān)原則和規(guī)定，通過司法實踐來處理信用證欺詐案件。法國民法典未表述欺詐的概念，其第1109條、第1116條對民事欺詐構(gòu)成作了規(guī)定，學(xué)界將其概括為：(1)有欺詐行為，以不真實的事項為真實而表示；(2)欺詐行為使表意人陷于錯誤，并基于錯誤而同意；(3)欺詐人為欺詐行為是故意的，這包括使相對人陷入錯誤的故意和使相對人基于錯誤而為一定意思表示的故意。1.2中國的規(guī)定縱觀我國關(guān)于信用證交易及欺詐問題的立法與司法實踐，我國關(guān)于信用證交易欺詐的立法過于蒼白，有待補充這方面的立法或制訂相關(guān)的專門法。中華人民共和國刑法第195條對信用證詐騙有所規(guī)定，因是針對刑事犯1BlacksLawDictionary,8thEdition,2004,WestGroup.XXXX大學(xué)普通本科畢業(yè)論文4罪而作用有限，故而，司法過程中很大程度上要借鑒民事法律。民法通則規(guī)定：“一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當(dāng)事人做出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為?！?因此我們可以這樣理解：信用證欺詐就是利用信用證機制中單證相符即予以付款的規(guī)定，不法分子通過提供與信用證要求相符的表面記載，而實際并非真實貨物的單據(jù)，從而騙取貨款的商業(yè)欺詐行徑。鑒于跟單信用證統(tǒng)一慣例并未對信用證欺詐問題做出規(guī)定，我國最高人民法院對信用證欺詐的認定列出了以下幾種情況：第一、受益人偽造單據(jù)或者提交記載內(nèi)容虛假的單據(jù)；第二、受益人惡意不交付貨物或者交付的貨物無價值；第三、受益人和開證申請人或者其他第三方串通提交假單據(jù)，而沒有真實的基礎(chǔ)交易；第四、其他進行信用證欺詐的情形。凡有以上情形之一的，便認定為信用證欺詐。2其中第四項是一個概括性、兜底式的規(guī)定，主要考慮到信用證欺詐在實踐中的復(fù)雜性、多樣性，前三項可能難以列舉窮盡。2銀行遭遇的信用證欺詐方式銀行作為國際貿(mào)易結(jié)算的樞紐，每天都要處理大量信用證單據(jù)業(yè)務(wù)，且結(jié)算金額都相對較大。然而，一些不法分子認為欺詐銀行可以較快獲得巨額利益，故而針對銀行的信用證欺詐案件近年來層出不窮，2000年判決的牟其中案，銀行損失金額達到4000萬美元。欺詐數(shù)額越來越大，欺詐方式層出不窮，欺詐手段不斷更新已成為銀行不得不面對的一大難題。2.1開立無貿(mào)易背景的信用證一些企業(yè)和公司在通過正當(dāng)途徑無法得到銀行資金支持的情況下，把開立無貿(mào)易背景遠期信用證作為騙取銀行資金的主要途徑和手段之一，其作案手段多種多樣。如用假合同,假單據(jù)偽造貿(mào)易背景，境內(nèi)開證申請人和境外受益人聯(lián)手詐騙銀行。當(dāng)境內(nèi)申請人利用假合同欺騙銀行開出遠期信用證后，境外受