國際經(jīng)濟(jì)法概論國際貨物買賣合同公約貿(mào)易術(shù)語解釋通則.ppt

2011-2012 第二學(xué)期 國際經(jīng)濟(jì)法 教學(xué)計(jì)劃,聯(lián)系方式 （） 課堂資料: 教材、相關(guān)專題論文（中、英文），重點(diǎn)和典型案例。 學(xué)期成績評價體系：平時 40% （考勤10% + 課堂提問10% + 期中作業(yè)20%） 期末考試60% （閉卷）,教學(xué)進(jìn)度表,國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論 第一周 國際貨物買賣法 第一、二周 國際貨物運(yùn)輸法 第三、四周 國際貨物運(yùn)輸保險法律制度 第五、六周 國際投資法 第七周 國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓法 第八周,教學(xué)進(jìn)度表,國際貿(mào)易支付法律制度 第九、十周 世界貿(mào)易組織法律制度 第十一、十二周 國際金融法 第十三周 國際稅收法律制度 第十四周 國際商事仲裁 第十五周 串講 第十六周,國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論,國際經(jīng)濟(jì)法的定義，其內(nèi)涵和外延如何？ 相關(guān)學(xué)說 國際經(jīng)濟(jì)法是國際公法的分支 國際經(jīng)濟(jì)法是一個獨(dú)立的綜合性的法律部門 概念： 國際經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國家、國際組織、不同國家的法人與個人間經(jīng)濟(jì)關(guān)系的國際法規(guī)范和國內(nèi)法規(guī)范的總稱。,國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論,國際經(jīng)濟(jì)法的范圍：包括哪些基本法律規(guī)范，即外延的問題 國內(nèi)法規(guī)范： 調(diào)整私人國際經(jīng)濟(jì)交往的民商法規(guī)范 國家政府管理對外經(jīng)濟(jì)交往的法律規(guī)范 調(diào)整國家間經(jīng)濟(jì)關(guān)系的國際法規(guī)范 國際貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易、投資、知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)、國際貨幣與金融、國際稅收的法律規(guī)范與制度,國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論,國際經(jīng)濟(jì)法的淵源：主權(quán)國家適用的法律規(guī)則和這些規(guī)則的來源 國際條約 國際商業(yè)慣例 國內(nèi)立法 其他輔助性淵源 判例 學(xué)說,國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論,國際經(jīng)濟(jì)法的基本原則： 國家經(jīng)濟(jì)主權(quán)原則：天然財富與資源的永久主權(quán) 對自然資源的享有永久主權(quán) 國家有權(quán)對境內(nèi)的外國投資以及跨國公司的活動進(jìn)行管理和監(jiān)督 國家有權(quán)將外國財產(chǎn)收歸國有或征收,國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論,國際經(jīng)濟(jì)法的基本原則 公平互利原則 發(fā)達(dá)國家應(yīng)提供有利的外部條件 發(fā)達(dá)國家提供援助時不得有損主權(quán) 施行、改進(jìn)和擴(kuò)大普遍的、非互惠的和非歧視的待遇 國際合作以謀求發(fā)展原則,國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論,國際經(jīng)濟(jì)法的主體 自然人 具有民事權(quán)利能力和行為能力 自然人的身份與地位 國籍的積極沖突與消極沖突,國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論,國際經(jīng)濟(jì)法的主體 法人：依法定程序設(shè)立，有一定的組織機(jī)構(gòu)和獨(dú)立的財產(chǎn)，能以自己的名義享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的社會組織 法人的國籍與地位 成立地說 住所地說 資本控制說 復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)說,國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論,國際經(jīng)濟(jì)法的主體 國家： 國家作為國際經(jīng)濟(jì)法主體的資格 國家及其財產(chǎn)豁免問題 管轄豁免與執(zhí)行豁免 未經(jīng)一國同意，不得在他國法院對其起訴或其財產(chǎn)作為訴訟標(biāo)的 未經(jīng)一國同意，不得對其財產(chǎn)加以扣押或執(zhí)行,國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論,跨國公司 概念 由分設(shè)在兩個或兩個以上國家的實(shí)體組成的企業(yè)，義務(wù)通過一個或多個決策中心，根據(jù)一定的決策體制經(jīng)營，具有一貫的政策和共同的戰(zhàn)略，其中一個或一個以上的實(shí)體能對其他實(shí)體的活動施加重要影響，分享知識、資源以及分擔(dān)責(zé)任,國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論,跨國公司 特征 跨國性 戰(zhàn)略的全球性和管理的集中性 公司內(nèi)部的相互聯(lián)系性 跨國公司利益與跨國公司營業(yè)地所在國利益之間沖突性 跨國公司在國內(nèi)法上的法律地位,國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論,跨國公司在國際法上的法律地位 跨國公司沒有根據(jù)自己的意思獨(dú)立參加國際關(guān)系的能力 沒有直接承擔(dān)國際權(quán)利和義務(wù)的能力 并不是國際法主體，但并不妨礙國際法對他們的活動作出規(guī)定,國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論,跨國公司母公司對其子公司的債務(wù)責(zé)任 跨國公司母公司和子公司之間法律責(zé)任與他們的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系相分離。 各國的態(tài)度與對策 有限責(zé)任原則 整體責(zé)任說 揭開公司面紗理論（公司法人人格否定）,國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論,跨國公司母公司承擔(dān)責(zé)任的根據(jù) 責(zé)任應(yīng)與子公司所享有的自主性的程度相聯(lián)系 如何確定控制的標(biāo)準(zhǔn)，確定控制的程度 跨國公司的國際管制 跨國公司與有關(guān)國家的矛盾和沖突 與東道國、母國之間可能發(fā)生的沖突 跨國公司母國與東道國國家間可能發(fā)生的沖突,國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論,管轄權(quán)沖突及其解決 域外管轄依據(jù)：效果原則，單一實(shí)體原則 解決管轄沖突的原則和方法 屬地管轄權(quán)優(yōu)先的原則 域外管轄權(quán)的行使應(yīng)有合理的依據(jù) 通過雙邊或多邊途徑協(xié)調(diào) 國際社會關(guān)于管理跨國行為的立法與進(jìn)展 聯(lián)合國跨國公司行為守則（草案） 跨國公司與其他商業(yè)企業(yè)關(guān)于人權(quán)的責(zé)任準(zhǔn)則,國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論,國際經(jīng)濟(jì)組織 國際經(jīng)濟(jì)組織的法律人格及其法律能力 締約能力 取得和處置財產(chǎn)的能力 進(jìn)行法律訴訟的能力 主要的國際經(jīng)濟(jì)組織 國際貨幣基金組織 1945年成立，與世界銀行并列為世界兩大金融機(jī)構(gòu)之一,國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論,主要的國際經(jīng)濟(jì)組織 國際貨幣基金組織 主要職能： 制定成員國間的匯率政策 經(jīng)常項(xiàng)目的支付以及貨幣兌換性方面的規(guī)則并進(jìn)行監(jiān)督； 對發(fā)生國際收支困難的成員國在必要時提供緊急資金融通，避免其他國家受其影響； 為成員國提供有關(guān)國際貨幣合作與協(xié)商等會議場所； 促進(jìn)國際間的金融與貨幣領(lǐng)域的合作； 維護(hù)國際間的匯率秩序； 協(xié)助成員國之間建立經(jīng)常性多邊支付體系等。,國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論,主要的國際經(jīng)濟(jì)組織 世界銀行集團(tuán)：包括五個機(jī)構(gòu)：國際復(fù)興開發(fā)銀行、國際開發(fā)協(xié)會、國際金融公司、多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)和國際投資爭端解決中心。 主要職能： 對發(fā)展中成員國提供長期貸款對成員國政府或經(jīng)政府擔(dān)保的私人企業(yè)提供貸款和技術(shù)援助，資助他們興建某些建設(shè)周期長，利潤率偏低，但又為該國經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展所必需的建設(shè)項(xiàng)目,國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論,世界貿(mào)易組織： 獨(dú)立于聯(lián)合國的永久性國際組織 1995年1月1日正式開始運(yùn)作， 主要職能： 該組織負(fù)責(zé)管理世界經(jīng)濟(jì)和貿(mào)易秩序，總部設(shè)在瑞士日內(nèi)瓦。其基本原則是通過實(shí)施市場開放、非歧視和公平貿(mào)易等原則，來實(shí)現(xiàn)世界貿(mào)易自由化的目標(biāo)。,國際經(jīng)濟(jì)法導(dǎo)論 知識框架圖,國際經(jīng)濟(jì)法的概念、特征和法律淵源 國際經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生和發(fā)展 國際經(jīng)濟(jì)法與相鄰法律部門的關(guān)系 與國際公法的聯(lián)系與區(qū)別 與國際私法的聯(lián)系與區(qū)別 與內(nèi)國經(jīng)濟(jì)法的聯(lián)系與區(qū)別 國際經(jīng)濟(jì)法的基本原則 國際經(jīng)濟(jì)法的主體（跨國公司、國際組織等）,國際貨物買賣法律制度,國際貨物買賣的國際規(guī)則 國際貨物買賣合同公約 國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則 國際貨物買賣合同 國際貨物買賣合同的成立 合同當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù) 違反合同及補(bǔ)救 貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移,國際貨物買賣的法律規(guī)范,聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 (CISG） (United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods) 適用范圍： 營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同 由國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國法律的貨物買賣 貨物買賣 適用于合同的訂立和買賣雙方的權(quán)利、義務(wù)，不涉及合同的效力，合同對所有權(quán)的影響，貨物對人身造成的傷亡或損害的產(chǎn)品責(zé)任的問題,適用范圍： 營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同 營業(yè)地是指固定的，永久性的，獨(dú)立經(jīng)營的場所。 （a） 簽訂合同時，相關(guān)當(dāng)事方必須知道當(dāng)事各方營業(yè)地在不同國家 （b）若合同當(dāng)事方一方的營業(yè)地處于非CISG締約國者，取決于國際司法規(guī)則是否可導(dǎo)致相關(guān)合同適用某一締約國的法律 （c）如有多處營業(yè)地，與合同或合同的履行關(guān)系最密切的營業(yè)地為其營業(yè)地，沒有營業(yè)地，以慣常居住地為準(zhǔn)。,國際貨物買賣的法律規(guī)范,聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 (CISG） 適用范圍： 不屬于CISG貨物的范圍 （公約第二條） 供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售 經(jīng)由拍賣的銷售 根據(jù)法律執(zhí)行令狀的銷售 公債、股票、流通票據(jù)或貨幣的銷售 船舶、船只、飛機(jī)的銷售 電力的銷售 供應(yīng)貨物一方絕大部分義務(wù)是供應(yīng)勞力等提供服務(wù)的合同,國際貨物買賣的法律規(guī)范,2000 國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則 (Incoterms) 宗旨 國際貿(mào)易中最普遍使用的貿(mào)易術(shù)語提供一套解釋的國際規(guī) 避免因各國不同解釋而出現(xiàn)的不確定性 適用 銷售合同，而非運(yùn)輸合同 只規(guī)范貨物買賣合同中的部分問題而不是全部問題 主要適用于國際貨物買賣，但也可適用與國內(nèi)貨物買賣,國際貨物買賣的法律規(guī)范,2000 國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則 (Incoterms) E組: 賣方僅在自己的地點(diǎn)為買方備妥貨物 Ex works (工廠交貨） F組: 賣方需將貨物交至買方指定的承運(yùn)人 FAS: Free along-side Ship （船邊交貨）（指定裝運(yùn)港） FOB: Free on Board （船上交貨）（指定裝運(yùn)港） FCA: Free carrier （貨交承運(yùn)人）(指定地點(diǎn)） C組: 賣方須訂立運(yùn)輸合同，但對貨物滅失或損壞的風(fēng)險以及裝船和啟運(yùn)后發(fā)生意外所發(fā)生的額外費(fèi)用，賣方不承擔(dān)責(zé)任,國際貨物買賣的法律規(guī)范,C組: CFR: Cost and Freights （成本加運(yùn)費(fèi)）（目的港） CIF: Cost, Insurance, freight (成本、保險費(fèi)加運(yùn)費(fèi))(指定目的港） CPT: Carriage paid to （運(yùn)費(fèi)付至） CIP: Carriage，insurance paid to （運(yùn)費(fèi)加保險費(fèi)付至） D組: 賣方須承擔(dān)把貨物交至目的地所需的全部費(fèi)用和風(fēng)險 DAF: Delivered at Frontier （邊境交貨）（指定地點(diǎn)） DES: Delivered Ex ship （目的港船上交貨）（指定目的港） DEQ: Delivered Ex Quay （目的港碼頭交貨）（指定目的港） DDU: Delivered Duty unpaid （未完稅交貨）（指定目的地） DDP：Delivered duty paid (完稅后交貨）（指定目的地）,貿(mào)易術(shù)語后綴標(biāo)明的含義,凡是適用于海運(yùn)的貿(mào)易術(shù)語的后綴標(biāo)明的是港口 E組、F組、D組中貿(mào)易術(shù)語后綴標(biāo)明的地點(diǎn)就是賣方交貨的地點(diǎn)。而C組價格術(shù)語后綴標(biāo)明的是目的港或目的地，即貨物云志的地點(diǎn)，但該地點(diǎn)不是賣方的 交貨地點(diǎn)，因?yàn)镃組術(shù)語是裝運(yùn)合同，所以賣方的交貨義務(wù)是在裝運(yùn)港完成的 CIF 上海每公噸1500美元 。下列表述哪些是正確的？ A 上海是裝運(yùn)港 B:賣方在上海港完成交貨 C:賣方購買保險，買方承擔(dān)風(fēng)險 D：出口清關(guān)手續(xù)由賣方負(fù)責(zé),練習(xí)題,1.CIF合同的貨物在剛裝船后因火災(zāi)被焚，應(yīng)由（）。 A賣方負(fù)擔(dān)損失 B賣方請求保險公司賠償 C買方委托賣方向保險公司索賠 D買方負(fù)擔(dān)損失并請求保險公司賠償,2. 根據(jù)2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則，貿(mào)易術(shù)語適用于哪類合同？（） A運(yùn)輸合同 B保險合同 C租船合同 D買賣合同,練習(xí)題,3.賣方有義務(wù)自費(fèi)訂立運(yùn)輸合同，并且支付運(yùn)費(fèi)的貿(mào)易術(shù)語有（） AFOB BCFR CCIF DEXW,4.FCA貿(mào)易術(shù)語下交貨和裝貨義務(wù)的規(guī)定有哪些？ （） A當(dāng)賣方在其所在地交貨時，應(yīng)由買方負(fù)責(zé)裝貨 B.當(dāng)賣方在其所在地交貨時，應(yīng)由賣方負(fù)責(zé)裝貨 C.當(dāng)賣方在其他地點(diǎn)交貨時，則當(dāng)貨物在賣方的運(yùn)輸工具上尚未卸貨即完成交貨 D.當(dāng)賣方在其他地點(diǎn)交貨時，則賣方應(yīng)負(fù)責(zé)將貨物運(yùn)至交貨地點(diǎn)并卸下才完成交貨,練習(xí)題,5.根據(jù)2000年國際 貿(mào)易術(shù)語解釋通則， 在（）術(shù)語中，由買 方辦理出口結(jié)關(guān)手續(xù) A FAS BDDP CDES DEXW,6. 關(guān)于2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則，下列說法正確的是（）。 A通則適用于銷售合同 B通則只規(guī)范貨物買賣合同中 的部分問題而不是全部問題 C通則只適用于國際貨物買賣，不適用于國內(nèi)貨物買賣 D通則適用于運(yùn)輸合同,南美某國的修格公司希望從我國太原輝泉公司購買一批貨物。雙方正在就貨物銷售合同的具體條款進(jìn)行談判。雙方都希望選擇國際商會2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則中的貿(mào)易術(shù)語來確定貨物銷售的價格和相關(guān)義務(wù)。雙方對于該貨物的國際買賣均有豐富經(jīng)驗(yàn)，且都與從事國際海上貨物運(yùn)輸和保險的專業(yè)公司保持著經(jīng)常的業(yè)務(wù)關(guān)系。基于上述事實(shí)，下列何種表述是正確的？（AD） A從修格公司的角度出發(fā)，如果選擇EXW貿(mào)易術(shù)語，意味著它要承擔(dān)的相關(guān)義務(wù)比選擇任何其他的貿(mào)易術(shù)語都要大 B修格公司可以接受“CFR天津”的貿(mào)易術(shù)語而自己向保險公司投保貨物運(yùn)輸險 C假如雙方采用了“CIF布宜諾斯艾利斯”的貿(mào)易術(shù)語，輝泉公司對貨物在公海上因船舶沉沒而導(dǎo)致的貨損應(yīng)向修格公司承擔(dān)賠償責(zé)任 D雙方都有可能接受國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則F組中的某項(xiàng)貿(mào)易術(shù)語,國際貨物買賣合同法,合同的成立,合同成立的程序 要約和承諾 合同的內(nèi)容,當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù) 貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移與風(fēng)險轉(zhuǎn)移,國際貨物買賣合同的形式,合同可以口頭形式、書面形式或行動來表示，具體由當(dāng)事人自行選擇 （第11條） 書面包括電報和電傳 （第13條） 我國合同法第10條 當(dāng)事人可以訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。法 律，行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng) 事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。,合同成立的程序-要約,要約 要約的要件 與要約邀請的區(qū)別 要約的生效、撤回與撤銷 承諾 承諾的要件 承諾的生效、撤回,合同成立的程序-要約,要約的要件 （要約）第14條 向特定的人發(fā)出 報價單、商品目錄單、一般的商業(yè)廣告不屬于 但提出建議的人明確的表示相反的意向除外 內(nèi)容十分確定 如果寫明貨物的價格、數(shù)量、確定價格、數(shù)量的方法 發(fā)盤可以不包括有效期。推定為在合理期限內(nèi)受盤人作出接受 第18條（2） 應(yīng)表明一旦受要約人接受要約，要約人則受其約束的意思 要以適當(dāng)?shù)姆绞剿瓦_(dá)給受約人,合同成立的程序-要約,與要約邀請的區(qū)別 例：請報中國紅茶一級5月份裝船50公噸CIF紐約 PLEASE OFFER CHINESE BALCK TEA A GRADE MAY SHIPMENT 50MT CIF NEW YORK 可供中國紅茶一級八、九月份裝盤，請遞盤。 CAN SUPPLY CHINESE BALCK TEA A GRADE AUG SEP SHIPMENT PLEASE BID,合同成立的程序-要約,期望或請求（request or hope）能否構(gòu)成要約？ A于星期三向B發(fā)出電報：中國松香W級，100噸，香港倉庫交貨價，每噸500美元，現(xiàn)貨現(xiàn)金交易，星期五電復(fù)有效。 B于星期四復(fù)電報：A于星期三向B發(fā)出電報：中國松香W級，100噸，香港倉庫交貨價，每噸500美元，能否同意兩個月內(nèi)交貨。 B于星期五下午一時二十五分，在尚未接到A的復(fù)電的情況下，立即發(fā)出接受電報。中國松香W級，100噸，香港倉庫交貨價，每噸500美元，現(xiàn)貨現(xiàn)金交易，同意接受。,合同成立的程序-要約,案例分析-是否為要約？ 我國某出口公司與外國公司簽訂了獨(dú)家代理協(xié)議，商品為A1 , 年銷量為60010000公噸。價格條件為CIF中國某港口，包 裝分A、B 式，價格相同，協(xié)議期限為次年1月1日-12月31日 外商：2月14日 請寄我A1250公噸，每公噸650美元，由我開出信用證并履行代理協(xié)議，如可能，請確定包裝為B式 我方：3月8日A1包裝C式，可否接受請3月13日前電復(fù)，現(xiàn)價每公噸670美元。 以我貨未售出為準(zhǔn)/以我方最后確認(rèn)為準(zhǔn),合同成立的程序-要約,要約的生效 發(fā)價于送達(dá)被發(fā)價人時生效 第15.1條 起止時間：接受期限從要約送達(dá)受要約人時開始計(jì)算。 (第20條第一款） 一項(xiàng)發(fā)價，即使是不可撤銷的，于拒絕通知送達(dá)發(fā)價人時效力也終止。（第17條）,合同成立的程序-邀約,要約的撤回 第15.2條 要約發(fā)出后，尚未送達(dá)受要約人，可以撤回要約 要約的撤銷 要約人在要約送達(dá)受要約人后取消要約的行為稱為要約的撤銷 在未成立合同之前，即受要約人沒有承諾之前，要約可以撤銷，但是撤銷的通知必須在受要約人發(fā)出接受通知之前送達(dá)受要約人,合同成立的程序-要約,不可撤銷的要約 要約寫明接受要約的期限或以其他方式表明要約是不可撤銷 受要約人有理由信賴該項(xiàng)要約是不可撤銷的，而且受要約人已本著對該要約的信賴行事 要約的失效 要約因有效期已過而失效，即要約因受要約人沒有在要約規(guī)定的期間內(nèi)做出有效地承諾而失去效力 要約因要約人的撤銷而失效 要約因受要約人的拒絕而失效。（明確拒絕+反要約）,合同成立的程序-承諾,承諾是受要約人按照要約所規(guī)定的方式，對要約的內(nèi)容表示同意的一種意思表示。要約一經(jīng)承諾，合同即告成立 有效承諾須具備的條件 須由受要約人作出?？梢砸月暶骰蛐袨楸硎荆}默或不作為本身不等于承諾 。第18條 要約規(guī)定的有效期間或合理期間內(nèi)做出。 與要約的內(nèi)容保持一致 第19條 承諾不得載有添加、限制或其他更改要約的內(nèi)容 實(shí)質(zhì)上不變更則視為接受，但要約人合理期間內(nèi)通知反對的除外。如果不予以反對，合同條件以更改的為準(zhǔn)。 實(shí)質(zhì)上變更？價格，付款，質(zhì)量和數(shù)量，交貨地點(diǎn)和時間，賠償責(zé)任范圍，爭端解決,合同成立的程序-承諾,承諾的生效 送達(dá)要約人時生效 （第18條） 表示同意的通知在送達(dá)要約人時生效 未規(guī)定時間，應(yīng)在合理的時間內(nèi)到達(dá) 按照慣例，在規(guī)定或合理時間內(nèi)做出相關(guān)行為，可推定為做出了承諾 接受期間的計(jì)算 （第20條） 接受期間內(nèi)的節(jié)假日或非營業(yè)日計(jì)算在內(nèi) 最后一天未能送達(dá)要約人，因?yàn)楣?jié)假日或非營業(yè)日，應(yīng)順延,合同成立的程序-承諾,承諾的撤回 承諾可以撤回，只要撤回的通知在承諾生效之前或與其同時到達(dá)要約人,逾期承諾時，第21.1條 如果要約人毫不遲延通知逾期接受具有承諾的效力。 因?yàn)閭鬟f不正常沒有及時送達(dá)要約人時，第21.2條 除非要約人毫不遲延通知受要約人，要約已失效。 承諾的撤回 第22條 撤回通知應(yīng)在承諾生效之前或同時到達(dá)要約人,合同成立的程序-承諾,荷蘭A公司向中國B公司發(fā)盤： “供應(yīng)300臺起重機(jī)，型號HVDS，每臺FOB天津15萬美元，合同訂立后1個月裝船，不可撤銷即期信用證付款，請電復(fù)?！?B公司還盤：“接受你方要約，在訂立合同后立即裝船。” 請問AB公司之間的合同是否成立？為什么？,合同成立的程序-承諾,合同是否成立案例分析 中國某出口公司A出售一批農(nóng)產(chǎn)品C514，于7月17日向荷蘭某公司B發(fā)出要約如下：“報C514 300 噸，即期裝船，不可撤銷即期信用證付款，每噸CIF鹿特丹，US$900, 7月25日前電復(fù)有效。 受要約人B于7月22日復(fù)電如下： “你7月17日發(fā)盤，我接受, 除通常的裝運(yùn)單據(jù)以外，要求提供產(chǎn)地證、植物檢疫證明書，適合海洋運(yùn)輸?shù)牧己冒b。 要約人A于7月30日復(fù)電如下：“你22日電，十分抱歉，由于世界市場價格變化，收到接受電報以前，我貨已另行出售,合同的內(nèi)容,貨物的品質(zhì)規(guī)格條款、數(shù)量條款、包裝條款 第35條：交付的貨物必須與合同規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相 符，并須按照合同所定的方式裝箱或包裝。 價格條款： 固定價格，滑動價格，后定價格 裝運(yùn)條款：將貨物裝上運(yùn)輸工具 保險條款: 投保人，投保險別，保險金額 支付條款：支付手段，付款方式，支付時間和地點(diǎn) 檢驗(yàn)條款：檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)，檢驗(yàn)權(quán)與復(fù)驗(yàn)權(quán)，檢驗(yàn)與復(fù)驗(yàn)的時間地點(diǎn)及索賠，檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)與方法，商檢證書,合同的內(nèi)容,不可抗力條款 不可抗力的概念 合同訂立后發(fā)生 訂立合同時，雙方不能預(yù)見 不是由任何一方的疏忽或過失引起的 不可避免的，人力不能控制，不可抗拒 但 貨幣貶值，價格漲落屬于普通的商業(yè)風(fēng)險，對于商人是可預(yù)見的職業(yè)常識，因此不能算作不可抗力。 仲裁條款 法律適用條款,賣方的義務(wù),交付貨物和移交單據(jù)的義務(wù) 第30條 交貨地點(diǎn) 第31條 合同中規(guī)定的特定地點(diǎn) 涉及運(yùn)輸環(huán)節(jié)，第一承運(yùn)人所在地 特定貨物或從特定存貨中提取的或尚待制造或生產(chǎn)的未經(jīng)特定化的貨物，特定存放地或貨物生產(chǎn)地 其他情況下，賣方訂立合同時的營業(yè)地,賣方的義務(wù),交貨時間 第33條 合同規(guī)定的或從合同可以確定的日期 合同規(guī)定的一段時間，或從合同可以確定一段時間的任何時候 訂立合同后一段合理時間內(nèi) 包裝方式 第35.1(d)條 按照同類貨物通用的方式裝箱或包裝， 如果沒有，按照足以保全和保護(hù)貨物的方式 移交單據(jù) 第34條,賣方的義務(wù),擔(dān)保義務(wù) 瑕疵擔(dān)保 第35條 第1款強(qiáng)調(diào)合同約定是評價貨物是否相符的出發(fā)點(diǎn) 第2款規(guī)定了第二位的規(guī)則，只有在合同約定不明確的情況 下予以適用 第3款的規(guī)定僅適用于第2款所列的四種情況,賣方的義務(wù),擔(dān)保義務(wù) 賣方保證其有權(quán)出售該貨物，并且應(yīng)擔(dān)保貨物上不存在任 何不為買方所不知的留置權(quán)、抵押權(quán)等他人的權(quán)利 第41條 賣方保證所交付的貨物必須是第三方不能根據(jù)知識產(chǎn)權(quán)主張權(quán)利的物 第42條 案例分析：中國公司為買方，美國公司為賣方。訂立合同時賣方明確告知貨物轉(zhuǎn)售德國，而后來實(shí)際上轉(zhuǎn)售比利時。產(chǎn)品侵犯了比利時的兩項(xiàng)專利權(quán)，其中一項(xiàng)同時侵犯德國的知識產(chǎn)權(quán)法。中國可主張的權(quán)利是？,買方的義務(wù),支付貨物價款的義務(wù) 第53條 按合同或法律規(guī)定的手續(xù)支付價款 第54條 價格的確定 第55條 合同沒有確定價格，沒有相反表示，訂立合同時此種貨物在有關(guān)貿(mào)易的類似情況下銷售的通常價格 支付地點(diǎn) 第57條 沒有義務(wù)在任何特定地點(diǎn)支付價款時，a) 賣方營業(yè)地，b)移交貨物或單據(jù)的地點(diǎn) 支付時間 第58條-59條 貨物或控制貨物處置權(quán)的單據(jù)交給買方處置時支付價款,買方的義務(wù),支付時間 第58條-59條 合同涉及貨物的運(yùn)輸，賣方可以在支付價款后方可把貨物或控制貨物處置權(quán)的單據(jù)移交給買方作為發(fā)運(yùn)貨物的條件 未有機(jī)會檢驗(yàn)貨物前，無義務(wù)支付價款 收取貨物 采取一切理應(yīng)采取的行動，以期賣方能交付貨物和接收貨物 第60條,違反合同的補(bǔ)救方法,I:賣方違約的補(bǔ)救方法 II:買方違約的補(bǔ)救方法 III: 預(yù)期違約的救濟(jì) 11月9日,I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法,第45條： (1)實(shí)際履行 （2）要求交付替代物 （3）修理貨物 （4）給予寬限期 （5）解除合同 （6）減低價格 （7）損害賠償,I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法,(1)要求實(shí)際履行 是指一方當(dāng)事人違約后，非違約方既不愿意以解除合同又不愿意以金錢賠償?shù)姆绞饺〈男泻贤?，而?jiān)持要求違約方按合同約定履行。 公約第28條：原則上肯定非違約方有權(quán)要求違約方實(shí)際履行，但又明確法院沒有義務(wù)作出判決,要求實(shí)際履行 公約第49條：買方可以要求賣方履行義務(wù)，除非買方已經(jīng)采取了與此要求相抵觸的某些補(bǔ)救辦法。,I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法,(1)要求實(shí)際履行 大陸法系和英美法系相區(qū)別 我國合同法 第110條 【非金錢債務(wù)的違約責(zé)任】 當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合 約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： （一）法律上或者事實(shí)上不能履行； （二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高； （三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。,I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法,(1)要求實(shí)際履行 美國統(tǒng)一商法典第2-716條【非金錢債務(wù)的違約責(zé)任】 法院在以下四種情況下可判決實(shí)際履行 （1）貨物是特定物，在市場上是不可能買到替代物 （2）貨物已被確定，但因賣方拒不交付，買方經(jīng)過合理努力之后，仍不能補(bǔ)進(jìn)合同替代物，或客觀情況說明買方不可能購到替代物，法院也得為實(shí)際履行之判決 （3）已被確定的貨物在運(yùn)輸過程中，而賣方對該貨物有擔(dān)保物權(quán)，買方對該貨物已付款或已提供了有效付款保證后，買方即可得到實(shí)際履行之判決 （4）其他適當(dāng)情形,I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法,(2)要求交付替代物 公約第46條&第39條 交付替代物前提條件 （1）對方所交貨物不符合合同規(guī)定并構(gòu)成根本違反合同 （2）必須是提出不符點(diǎn)的同時或之后的合理時間內(nèi)提出交付替代物的請求 （3）買方必須能夠原狀返還貨物,I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法,(3)修理貨物 公約第46條： 賣方交貨不符合合同約定 必須在提出不符點(diǎn)的同時或之后的合理時間內(nèi)提出修理貨物的請求,I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法,(4)給予寬限期 公約第47條： 買方可以規(guī)定一段合理時限的額外時間，讓賣方履行義務(wù) 除非買方收到賣方的通知，聲稱將不在所規(guī)定的時間內(nèi)履行義務(wù)，買方在這段時間內(nèi)不得對違反合同采取任何補(bǔ)救辦法。 買方并不因此喪失他對遲延履行義務(wù)可能享有的要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利,I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法,(5)解除合同 公約第49條&第26條 賣方根本違反合同 根本違約？公約第25條： （a）有違反合同的事實(shí)；（b）有損害的事實(shí), 而且損害嚴(yán)重到使對方訂立合同的目的不能實(shí)現(xiàn)；（c）違反合同一方預(yù)知而且一個同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒有理由不預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果。 賣方不交貨，并且也不在買方給予的額外時間內(nèi)交貨，或賣方聲明他將不在規(guī)定的時間內(nèi)交付貨物,I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法,向賣方發(fā)出解除合同的通知 在賣方已交貨的情況下，買方喪失解除合同的權(quán)利，除非 (a)對于遲延交貨，知道遲延交貨后的一段合理時間內(nèi)作出 (b)對于遲延交貨以外的任何違反合同事情： 他在已知道或理應(yīng)知道這種違反合同后一段合理時間內(nèi)這 樣做；或 他在買方按照第四十七條第(1)款規(guī)定的任何日期后，或在賣方聲明他將不在這一額外時間履行義務(wù)后一段合理時間內(nèi)這樣做；或,I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法,他在賣方按照第四十八條第(2)款指明的任何額外時間滿期后，或在 買方聲明他將不接受賣方履行義務(wù)后一段合理時間內(nèi)這樣做。 買方必須能夠原狀返還貨物 （公約第82條） 解除合同的效果 （公約第81條） (1)應(yīng)負(fù)責(zé)的任何損害賠償仍應(yīng)負(fù)責(zé)。不影響合同中關(guān)于解決爭端的任何規(guī)定，也不影響合同中關(guān)于雙方在宣告合同無效后權(quán)利和義務(wù)的任何其他規(guī)定。 (2)已全部或局部履行合同的一方，可以要求另一方歸還他按照合同供應(yīng)的貨物或支付的價款。如果雙方都須歸還，他們必須同時這樣做。,I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法,非違約方在何種情況下可以解除合同，又在何種情況下不能 解除合同，而只能采取其他補(bǔ)救方式？ 案例分析一 美國公司A從外國公司B進(jìn)口一批凍火雞，供應(yīng)圣誕節(jié)市場。合同規(guī)定賣方應(yīng)當(dāng)在9月底以前裝船。但是賣方違反合同，推遲至10月7日才裝船。因此A公司拒收貨物，并主張解除合同。 如果供應(yīng)沒有嚴(yán)格的時間性，而且假設(shè)不是火雞而普通的凍肉雞，同時美國的肉雞價格保持平穩(wěn)時，買方是否可以解除合同？,I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法,（6）減低價格 公約第50條 貨物不符合合同約定 提出減低價格的要求和是否已經(jīng)支付價款沒有必然聯(lián)系。即使 已經(jīng)支付價款，貨物不符合合同， 買方照樣可以提出減低價格的要求 減價按實(shí)際交付的貨物在交貨時的價值與符合合同的當(dāng)時的價值兩者之間的比例計(jì)算。 如果賣方對不履行義務(wù)作出補(bǔ)救，或買方拒絕接受賣方作出補(bǔ)救，買方不能要求減低價格。,I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法,（7）損害賠償 損害賠償額=因違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額 不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當(dāng)時已知道或理應(yīng)知道的事實(shí)和情況，對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。（公約第74條） 防止損失擴(kuò)大的責(zé)任 采取合理措施，減輕違反合同而引起的損失，包括利潤方面的損失。如果不采取，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除原可以減輕的損失數(shù)額。（公約第77條）,I. 賣方違約時的補(bǔ)救方法,防止損失擴(kuò)大的責(zé)任 買方以合理方式購買替代物，或者賣方以合理方式轉(zhuǎn)賣，要求損害賠償?shù)囊环娇梢匀〉煤贤瑑r格和替代貨物交易價格之間的差額（公約第75條） 沒有進(jìn)行購買和轉(zhuǎn)賣，貨物又有時價，要求損害賠償?shù)囊环娇梢匀〉煤贤瑑r格和宣告合同無效時的差額。接收貨物之后宣告合同無效，澤適用接收貨物時的時價（公約第76條） 時價？ 原應(yīng)交付貨物地點(diǎn)的現(xiàn)行價格，如果該地點(diǎn)沒有時價，則指另一合理替代地點(diǎn)的價格，但應(yīng)適當(dāng)考慮貨物運(yùn)費(fèi)的差額 （公約第76條）,II. 買方違約時的補(bǔ)救方法,(1)實(shí)際履行 （2）給予寬限期 （3）解除合同 （4）損害賠償,II. 買方違約時的補(bǔ)救方法,（1）實(shí)際履行 公約第62條&第28條 賣方可以要求買方支付價款、收取貨物或履行他的其他義務(wù) 原則上肯定非違約方有權(quán)要求違約方實(shí)際履行，但又明確法院沒有義務(wù)作出判決,要求實(shí)際履行 如果賣方已經(jīng)采取了與實(shí)際履行要求相抵觸的某些補(bǔ)救辦法時，法院不能判決實(shí)際履行,II. 買方違約時的補(bǔ)救方法,（2）給予寬限期 公約第63條 賣方可以規(guī)定一段合理時限的額外時間，讓買方履行義務(wù) 除非賣方收到買房的通知，聲稱他將不再所規(guī)定的時間內(nèi)履行義務(wù)，賣方不得在這段時間內(nèi)對違反合同采取任何補(bǔ)救法辦法 （3）解除合同 公約第63條 買方不履行合同，構(gòu)成根本違約 買方不在賣方給予的寬限期內(nèi)履行合同,II. 買方違約時的補(bǔ)救方法,（3）解除合同 公約第63條 解除合同的條件 向買方發(fā)出解除合同的通知 如果買方已支付了價金，賣方不能宣告合同無效，但某些情況下除外。 公約第81條 解除合同的效果 （4）損害賠償 公約第74條-76條,III.預(yù)期違約的救濟(jì),1) 公約的預(yù)期違約責(zé)任 2) 英美法的預(yù)期違約責(zé)任 3) 我國合同法預(yù)期違約責(zé)任,III.預(yù)期違約的救濟(jì),1）公約的預(yù)期違約制度 對于預(yù)期違約，采取中止履行合同義務(wù)的前提 公約 第71條 a）預(yù)期違約方將不履行其在合同中的大部分重要義務(wù) b）具有預(yù)期違約的事實(shí) 履約能力或信用有嚴(yán)重缺陷 履約行為有嚴(yán)重缺陷 c）中止履行義務(wù)的一方當(dāng)事人必須立即通知另一方當(dāng)事人，如國有充分保證，應(yīng)繼續(xù)履行,III.預(yù)期違約的救濟(jì),1）公約的預(yù)期違約制度 對于預(yù)期違約，可解除合同。 公約 第72條 a）如果在履行合同日期之前，明顯看出一方當(dāng)事人將根本 違反合同， 另一方當(dāng)事人可以宣告合同無效。 b) 發(fā)出合理的通知，可以對履行義務(wù)提供充分保證。 c) 如果另一方當(dāng)事人已聲明將不履行其義務(wù)，則上一款的 規(guī)定不適用,III.預(yù)期違約的救濟(jì),2）英美法的預(yù)期違約制度 明示預(yù)期違約 前提條件 明確表示拒不履行尚未到期的合同義務(wù) 預(yù)期違約造成重大合同價值的損害 補(bǔ)救辦法 在商業(yè)合理時間內(nèi)等待違約方履行合同 停止履行自己對違約方的合同義務(wù) 有權(quán)提起違約救濟(jì)之訴，單獨(dú)或同時采取各種救濟(jì)方式,III.預(yù)期違約的救濟(jì),2）英美法的預(yù)期違約制度 默示預(yù)期違約 前提條件 違約方是以自身行動或客觀事實(shí)表明不履行合同義務(wù) 非違約一方根據(jù)客觀事實(shí)作出主觀判斷 補(bǔ)救辦法 書面通知另一方要求其對及時履約提出充分保證 中止履行合同義務(wù) 不能在30天內(nèi)提供充分保證，中止履行一方按預(yù)期違約 的救濟(jì)方式行事。,III.預(yù)期違約的救濟(jì),3）我國合同法的預(yù)期違約責(zé)任 合同法 第94條，108條 如果當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。 如果當(dāng)事人明確表示或以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的，對方當(dāng)事人可以解除合同。 不履行合同？；如何承擔(dān)違約責(zé)任？補(bǔ)救措施的采取應(yīng)否根據(jù)違約的程度而定？,842006年6月，佛易納公司與晉堂公司簽訂了一項(xiàng)買賣運(yùn)動器材的國際貨物銷售合同。晉堂公司作為買方在收到貨物后發(fā)現(xiàn)其與合同約定不符。依據(jù)1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定，下列哪些表述是正確的？ A如果貨物與合同不符的情形構(gòu)成根本違反合同，晉堂公司可以解除合同 B根據(jù)貨物與合同不符的情形，晉堂公司可以同時要求減價和賠償損失 C只有在貨物與合同不符的情形構(gòu)成根本違反合同時，晉堂公司關(guān)于交付替代物的要求才應(yīng)當(dāng)被支持 D如果收到的貨物數(shù)量大于合同規(guī)定的數(shù)量，晉堂公司應(yīng)當(dāng)拒絕接受多交部分的貨物,施密斯公司作為買方與鄰國的哈斯公司簽署了一項(xiàng)水果買賣合同。除其他條款外，雙方約定有關(guān)該合同的爭議應(yīng)適用1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約并通過仲裁解決。施密斯公司在檢驗(yàn)收到的貨物時，發(fā)現(xiàn)該水果的大小與合同的規(guī)定差別很大，便打算退貨。根據(jù)這些情況，下列哪些表述是正確的？ A施密斯公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況采取合理措施保全貨物 B施密斯公司有權(quán)一直保有這些貨物，直至哈斯公司對其保全貨物所支出的合理費(fèi)用作出補(bǔ)償為止 C施密斯公司不必使用自己的倉庫保管該貨物 D施密斯公司也可以出售該貨物，但在可能的范圍內(nèi)，應(yīng)當(dāng)把出售的意向通知哈斯公司,貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移,1）在合同成立