淺談建設(shè)工程施工合同的索賠.doc

.淺談建設(shè)工程施工合同的索賠建設(shè)工程索賠是建筑工程管理和建筑經(jīng)濟(jì)活動中承包方與發(fā)包方之間常發(fā)生的管理業(yè)務(wù)，在以往的建設(shè)工程中，由于長遠(yuǎn)的經(jīng)濟(jì)利益和人情關(guān)系的雙重考慮。承包方往往不愿意也不敢索賠，工程索賠是相當(dāng)少的，這樣也造成了建設(shè)方對處理工程索賠缺乏必要的經(jīng)驗。1.何謂建設(shè)工程索賠建設(shè)工程索賠通常是指在工程合同履行過程中，合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同或者由于其他非自身因素而受到經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)力損害，通過合同規(guī)定的程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)或時間補(bǔ)償要求的行為。索賠是一種正當(dāng)?shù)臋?quán)利要求，它是合同當(dāng)事人之間一項正常的而且普遍存在的合同管理業(yè)務(wù)，是一種以法律和合同為依據(jù)的合情合理的行為。在建設(shè)工程施工承包合同執(zhí)行過程中，承包方可以向發(fā)包方提出索賠要求，發(fā)包方也可以向承包方提出索賠要求，即合同的雙方都可以向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求。2.索賠事件產(chǎn)生的原由2.1合同對方的違約因發(fā)包方未能及時按施工合同要求提供設(shè)計資料，圖紙，未按合同規(guī)定的日期交付施工場地，提供道路，水電等條件。使承包方施工人員及施工機(jī)械設(shè)備不能進(jìn)場，或進(jìn)場后不能正常的進(jìn)行工作，出現(xiàn)人員窩工，機(jī)械閑置。2.2合同內(nèi)容的變更由于工程項目建設(shè)周期長，工程施工時受所在地的地形，水文，氣象等自然條件變化和技術(shù)，經(jīng)濟(jì)環(huán)境變化的影響?？赡軐?dǎo)致項目施工時的的實際情況與招投標(biāo)時的情況相比發(fā)生變化，也就使工程施工中經(jīng)常發(fā)生設(shè)計變更，設(shè)計變更中改變?nèi)魏喂ぷ鲾?shù)量和性質(zhì)，或改變工程任何部分施工程序或施工方案，都會導(dǎo)致承包方的原工作計劃安排的改變。在施工過程中新增加的工作量，建筑材料的更換，施工過程中間暫時停工都會引起新的施工費用或需要延長工期。2.3工程環(huán)境的變化由于工程施工所處的自然環(huán)境是一個有經(jīng)驗的承包商通常不能預(yù)見的。如承包商遇到了現(xiàn)場氣候條件以外的外界障礙或條件，遇到了圖紙上位注明的地下構(gòu)筑物或文物，預(yù)見巖石，淤泥或地下水等，都會導(dǎo)致承包商的損失。2.4工程加速施工通常會加速施工往往是由于發(fā)包人或工程師指令承包方人加快進(jìn)度施工，縮短工期。導(dǎo)致施工單位要調(diào)整工作計劃，增加工人數(shù)量，增添機(jī)械設(shè)備，這些都會引起承包方的人力，物力，財力的額外開資。2.5施工過程中存在的各種風(fēng)險合同文件的缺陷，潛在著索賠機(jī)會。合同條款規(guī)定用語不夠準(zhǔn)確，相互之間存在矛盾。由于貨幣的貶值，物價的上漲都會造成人工費，材料費的增長，引起工程成本增加。政策法令的變化及匯率的變化，不可抗力事件的發(fā)生都是合同當(dāng)事人不可預(yù)見的，不能避免并且不能克服的客觀情況，如極端的惡劣氣候，洪水，戰(zhàn)爭，動亂，地震等是工程中斷或合同終止。這些都會給合同當(dāng)事人帶來損失，造成工程索賠。3索賠成立的條件3.1構(gòu)成施工項目索賠條件的事情索賠事件。又稱為干擾事件，是那些使實際情況與合同規(guī)定不符合，最終引起工期和費用變化的各類事件。在工程實施過程中，要不斷地跟蹤、監(jiān)督索賠事件，就可以不斷地發(fā)現(xiàn)索賠機(jī)會。通常承包商可以提起索賠的事件有：3.1.1發(fā)包人違反合同給承包人造成時間、費用的損失。3.1.2因工程變更（含設(shè)計變更、發(fā)包人提出的工程變更、監(jiān)理工程師提出的工程變更，以及承包人提出并經(jīng)監(jiān)理工程師批準(zhǔn)的變更）造成的時間、費用損失。3.1.3由于監(jiān)理工程師對合同文件的歧義解釋、技術(shù)資料不確切，或由于不可抗力導(dǎo)致施工條件的改變，造成了時間、費用的增加。3.1.4發(fā)包人提出提前完成項目或縮短工期而造成承包人費用增加以及延誤支付期限造成承包人的損失。3.1.5對合同規(guī)定以外的項目進(jìn)行檢驗，且檢驗合格，或非承包人的原因?qū)е马椖咳毕莸男迯?fù)所發(fā)生的損失費用，非承包人的原因?qū)е鹿こ虝簳r停工。3.1.6物價上漲，法規(guī)變化及其他。3.2索賠成立的前提條件3.2.1與施工合同相對照，索賠時間已經(jīng)造成了承包人工程項目成本的額外支出或直接工期損失。3.2.2造成費用增加或工期的損失的原因，按施工合同約定不屬于承包人行為責(zé)任或風(fēng)險責(zé)任。3.2.3承包人按施工合同規(guī)定的程序和時間提交索賠意向通知和索賠報告。以上的三個條件必須同時具備，缺一不可。4.索賠的一般程序4.1在工程實施過程中發(fā)生索賠事件或承包人發(fā)現(xiàn)索賠機(jī)會后28天內(nèi)首先要提出索賠意向通知書，即在合同規(guī)定的事件內(nèi)將索賠意向用書面形式及時通知發(fā)包人或工程師，向?qū)Ψ奖砻魉髻r愿望，要求或聲明保留索賠權(quán)利。4.2發(fā)出索賠意向通知后的28天內(nèi)，向發(fā)包方或工程師提交補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失和（或）延長工期索賠報告及有關(guān)資料。4.3發(fā)包方或工程師在收到承包方送交的索賠報告及有關(guān)資料后，于28天內(nèi)給與答復(fù)。4.4發(fā)包方或工程師在收到承包方送交的索賠報告及有關(guān)資料后，28內(nèi)未給予答復(fù)或未對承包方作進(jìn)一步要求，視為該項索賠已經(jīng)認(rèn)可。4.5當(dāng)索賠事件持續(xù)進(jìn)行時，承包方應(yīng)當(dāng)階段性向發(fā)包方或工程師發(fā)出索賠一項通知，在索賠事件終了后28天內(nèi)，向發(fā)包方或工程師提供索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告。5索賠的作用5.1保證合同實施合同一經(jīng)簽訂，合同雙方即產(chǎn)生權(quán)益和義務(wù)關(guān)系，這種權(quán)益受法律保護(hù)，這種義務(wù)受法律制約。索賠是合同法律效力的具體體現(xiàn)，并且有合同的性質(zhì)決定，如果沒有索賠和索賠的法律規(guī)定，則合同形同兒戲。對雙方都難以形成約束，這樣合同的實施就得不到很好地保證。5.2它是落實和調(diào)整合同雙方經(jīng)濟(jì)責(zé)權(quán)利關(guān)系的手段有權(quán)利，有利益，同時就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任，誰未履行責(zé)任，構(gòu)成違約行為，造成對方損失，侵害對方權(quán)利，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的合同處罰，予以賠償。離開索賠，合同責(zé)任不能體現(xiàn)，合同雙方的責(zé)權(quán)利關(guān)系就不平衡。5.3索賠是合同和法律賦予受損失者的權(quán)力對承包上來說，是一種保護(hù)自己，維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益，避免損失，增加利潤的手段。如果承包商不能進(jìn)行索賠，不精通索賠業(yè)務(wù)，往往會使損失得不到合理及時的補(bǔ)償。從而不能正常的生產(chǎn)經(jīng)營，甚至?xí)飘a(chǎn)。6 總之在市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境中，承包商要提高工程經(jīng)濟(jì)效益，必須重視索賠問題，必須要有索賠意識。強(qiáng)化索賠意識，不僅可以加強(qiáng)承包商自我保護(hù)意識，提高自我保護(hù)能力，而且還能提高承包商履約的自覺性，自覺地