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案例分析題某建設項目由3個獨立的單項工程構成,由某總承包商負責該建設項目的施工。該項目屬于房屋建筑工程,某監(jiān)理單位具有公路工程的乙級資質,經(jīng)業(yè)主同意,承接了該項目施工階段的監(jiān)理任務??偝邪虒單項工程中的樁基礎、B單項工程中的高級裝修、C單項工程中的幕墻分包了出去,在監(jiān)理過程中,該監(jiān)理單位借用了其他監(jiān)理單位的資質證書,因為這個監(jiān)理單位具有房屋建筑工程的資質??偙O(jiān)理工程師在監(jiān)理工作開始前確定了目標的控制基本環(huán)節(jié)工作,確定采用直線職能制監(jiān)理組織。業(yè)主與監(jiān)理單位簽訂的監(jiān)理合同有關內(nèi)容如下:(1)對工程設計中的技術問題,監(jiān)理人有權要求設計人更改;(2)按照安全和優(yōu)化的原則,監(jiān)理人審批工程施工組織設計和技術方案;(3)監(jiān)理人選擇工程總承包人;(4)監(jiān)理人選擇工程分包人;(5)監(jiān)理人應承擔一部分對承包人的誤期罰款;(6)監(jiān)理人可自主地發(fā)布開工令,停工令及復工令;(7)合同當事人一方違約時,應按實際損失賠償對方;(8)業(yè)主責任的延期,監(jiān)理人的合同責任期相應延長;承包人責任的延期,監(jiān)理人的合同責任期不延長。問題1監(jiān)理單位違反了哪些經(jīng)營活動準則? 2工程分包應履行哪些程序? 3請制訂目標控制的基本環(huán)節(jié)。4請改正監(jiān)理合同的錯誤之處。1監(jiān)理單位違反了“守法、誠信、公正、科學”的準則。作為監(jiān)理單位,要依法經(jīng)營,在核定的業(yè)務范圍內(nèi)開展經(jīng)營活動,該監(jiān)理單位具有公路工程的監(jiān)理資質而不具有房屋建筑工程的監(jiān)理資質,超越了經(jīng)營范圍,違反了“守法”準則;該監(jiān)理單位借用其他監(jiān)理單位的資質證書,違反了“誠信”準則。2工程分包應履行的程序包括:總承包商在投標文件中說明要分包的事項;由總承包商選擇分包商,工程師審查批準;總承包商與分包商簽訂分包合同。3目標控制的基本環(huán)節(jié)包括:投入;轉換;反饋;對比;糾偏。4監(jiān)理合同的錯誤之處: (1)對工程設計中的技術問題,監(jiān)理人無權要求設計人更改,而只能向設計人提出建議;(2)按照保質量、保工期和降低成本的原則,監(jiān)理人審批工程施工組織設計和技術方案;(3)監(jiān)理人無權選擇工程總承包人,而只能提出建議;工程總承包人應由業(yè)主選定; (4)監(jiān)理人無權選擇分包人,分包人應由總承包人選擇,但應經(jīng)監(jiān)理人確認;(5)監(jiān)理單位不應承擔業(yè)主對承包人的誤期罰款,因為監(jiān)理人不對承包人因違反合同規(guī)定的質量要求和完工時限承擔責任;(6)監(jiān)理單位應在取得業(yè)主同意的前提下,發(fā)布開工令,停工令及復工令;(7)合同當事人一方違約時,不是全部按照按實際損失賠償對方; (8)業(yè)主責任的延期,監(jiān)理人的合同責任期相應延長;承包人責任的延期,監(jiān)理人的合同責任期也相應延長。某大型工程項目地質情況復雜,由于工程項目建設任務十分緊迫,要求盡快開工并按時竣工,基礎處理工程量難以準確確定。因此,業(yè)主根據(jù)監(jiān)理單位的建議,采用單價合同方式與承包方簽訂了施工合同,對于工程變更、工程計量、合同價款的調(diào)整及工程款的支付等都做了規(guī)定。 問題1在施工過程中,若承包商根據(jù)監(jiān)理工程師的指示就部分工程進行了變更施工,試問變更部分合同價款應根據(jù)什么原則進行確定?變更價款的確定應當按什么樣的程序進行? 2若由于發(fā)包方提出的工程變更要求而引發(fā)承包方的費用索賠和延長工期的要求,但發(fā)包方與承包方對該項索賠要求未取得一致,應如何解決該糾紛?3在施工過程中,遇到數(shù)天季節(jié)性大雨后又轉為特大暴雨引起山洪暴發(fā),造成現(xiàn)場臨時道路、管網(wǎng)和施工用房等設施以及已施工的部分基礎被沖壞,施工設備損壞,運進現(xiàn)場的部分材料被沖走,乙方數(shù)名施工人員受傷,雨后乙方用了很多工時清理現(xiàn)場和恢復施工條件。為此乙方按照索賠程序提出了延長工期和費用補償要求。試問監(jiān)理工程師應如何審理?問題1答案:設計變更后,變更合同價款的調(diào)整按下列原則和方法進行: (1)合同中已有適用于變更工程的價格,按合同已有的價格變更合同價款;(2)合同中只有類似于變更工程的價格,可以參照類似價格變更合同價款;(3)合同中沒有適用或者類似于變更工程的價格,由承包人提出適當?shù)淖兏鼉r格,經(jīng)工程師確認后執(zhí)行。確定變更價款的程序是:(1)承包人在工程變更確定后的14天內(nèi),向工程師書面提出有關變更價款的報告;(2)如果承包人在工程變更確定后的14天內(nèi)未向工程師提出變更價款的報告,視為該項變更不涉及對合同價款的調(diào)整;(3)工程師應在收到報告后的14日之內(nèi)對承包人的要求予以確認或者做出其他答復;(4)工程師無正當理由不確認或答復時,自承包人的報告送達之日起的14天后,變更價款的報告視為被確認。 問題2答案:合同雙方發(fā)生爭議可通過下列途徑尋求解決:(1)協(xié)商和解;(2)有關部門調(diào)解;(3)按合同約定的仲裁條款申請仲裁;(4)向有管轄權的法院起訴。問題3答案: 對于特大暴雨引起的山洪暴發(fā)不能視為一個有經(jīng)驗的承包商預先能夠合理估計的因素,應按不可抗力處理由此引起的索賠問題。被沖壞的現(xiàn)場臨時道路、管網(wǎng)和施工用房等設施以及已施工的部分基礎,被沖走的部分材料,清理現(xiàn)場和恢復施工條件等經(jīng)濟損失應由甲方承擔;損壞的施工設備,受傷的施工人員以及由此造成的人員窩工和設備閑置等經(jīng)濟損失應由乙方承擔;工期順延。建設單位對某綜合辦公樓工程項目通過公開招標方式選定了承包商。簽訂合同時,建設單位為了約束承包商能保證工程質量,要求承包商支付了30萬元人民幣的定金。建設單位與承包商雙方在建設工程施工合同中對工程預付款、工程質量、工程價款、工期和違約責任等均作了具體約定。施工合同履行時,在基礎工程施工中碰到地下有大量文物,使整個工程停工12天;主體工程施工中由于施工機械出現(xiàn)故障,使進度計劃中關鍵線路上的部分工作停工18天。兩次停工承包商均及時向監(jiān)理工程師提出了工期索賠申請,并提出了施工記錄。 問題 1招標時對承包商的資質審查的內(nèi)容主要有哪些? 2定金與預付款有何區(qū)別? 3監(jiān)理工程師判定承包商索賠成立的條件是哪些?4監(jiān)理工程師對上述兩次索賠申請應如何處理?問題1答案: 對承包商資質審查的內(nèi)容有:企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和資質證書、人員素質、設備和技術能力、財務狀況、工程經(jīng)驗、企業(yè)信譽等。 問題2答案: 定金與預付款的區(qū)別:1、目的不同。定金的目的是為了證明合同的成立和確保合同的履行;而預付款是為了解決承包商在工程準備和材料準備中的資金問題。2、性質不同。定金是擔保形式,是法律行為;而預付款是種慣例,是約定俗成的習慣,不是法律行為。3、處理不同。定金視合同履行情況有不同的法律后果:(1)合同正常履行,定金返還; (2)合同不履行,雙方都無過錯,定金返還;(3)支付定金一方不履行合同,無權獲得返還定金;(4)收取定金一方不履行合同,雙倍返還定金。而預付款在工程進度款中按比例以扣還的方式歸還。問題3答案: 監(jiān)理工程師判定承包商索賠成立的條件:1承包商受到了實際損失或損害; 2損失不是承包商的過錯造成;3損害也不是承包商應承擔的風險造成;4承包商在合同規(guī)定的索賠時限內(nèi)提出。 問題4答案: 兩次索賠處理:1對第1次索賠:(1)判定索賠成立。因為:遇到文物時的停工應視為業(yè)主應承擔的風險,不屬于承包商的責任,工期索賠理由成

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