商事合同法律風險培訓講義.doc

此文檔收集于網(wǎng)絡，如有侵權，請聯(lián)系網(wǎng)站刪除商事合同法律風險規(guī)避培訓課程講義 在市場經(jīng)濟環(huán)境下，書面合同作為確定交易各方權利義務的主要載體，已經(jīng)越來越廣泛地運用于商事交易過程中。由于商事合同種類繁多、涉及金額巨大，簽訂合同時應嚴加防范，注重從多方面降低甚至杜絕法律風險。本所律師曾經(jīng)為多家企事業(yè)單位解決過法律糾紛，深感“未雨綢繆”的重要性。因此，我們認為，貴公司領導對于簽訂、履行采購合同過程中法律風險防范的重視和關注意識，在眾多民營企業(yè)中是極具有前瞻性的。根據(jù)貴公司的實際情況和培訓需求，今天主要針對各位工作中常用的買賣合同進行講解。本次培訓主要有四部分內容：一、買賣合同的要素；二、買賣合同風險規(guī)避技巧；三、采購合同樣本實例分析；四、出現(xiàn)合同糾紛后的應對技巧。為了便于理解，我從本所律師承辦的案件中精選出部分極具代表性的案例進行解說，力求深入淺出，通俗易懂。出于對案件當事人隱私的保護，案例中出現(xiàn)的各方當事人均以“甲、乙、丙、丁”、“A、B、C、D”來替代。下面開始今天的培訓課程。第一部分買賣合同的要素我們通常所稱的采購合同、供應合同、購銷合同在合同法中統(tǒng)稱買賣合同，從法理上來講，買賣合同是雙務有償合同，簡單地說就是賣方交貨、買方付款、等價有償。其必備的合同要素有：合同各方當事人、合同標的物、質量、價格、履行期限及履行方式、違約責任、解除合同的條件、爭議處理方式。第一、合同各方當事人合同中應寫明各方當事人的詳細信息，自然人要寫姓名、住址、聯(lián)系方式，企業(yè)同樣要寫名稱、住所地、聯(lián)系方式。第二、合同標的物合同中應寫明采購或銷售的商品或產(chǎn)品的名稱、規(guī)格、數(shù)量。第三、質量合同中應寫明采購或銷售的商品或產(chǎn)品所執(zhí)行的質量標準，或者要求供方提供質量合格證明文件。第四、價格合同中應寫明采購或銷售的商品或產(chǎn)品的單價及總價。第五、履行期限及履行方式合同中應寫明付款及交貨的期限、付款及交貨的方式。第六、違約責任合同中應列明哪些屬于違約情形，以及違約責任的承擔方式。第七、解除合同的條件合同中應寫明一方當事人單方解除合同的條件。第八、爭議處理方式合同中可以約定解決爭議是采用仲裁方式還是訴訟方式；如約定采用仲裁，要有明確的仲裁委員會名稱；如約定采用訴訟方式，應明確約定有管轄權的某個法院。二部分買賣合同風險規(guī)避技巧一、合同無效的風險規(guī)避一般情況下，依法成立的合同，自成立時生效，但例外情況是，有些合同是附條件生效的，有些合同是附期限生效的，還有些合同是依照法律規(guī)定必須履行某些法定手續(xù)才能生效的。因此，合同成立和合同生效是兩個不同的法律概念，合同成立是一個事實的判斷，合同生效是一個法律的判斷?，F(xiàn)實中經(jīng)常出現(xiàn)的情況是：合同在履行過程中發(fā)生糾紛，被法院或仲裁委員會撤銷或者被確認為無效合同。我們必須知道，一個有效的合同，應同時具備以下幾點：一、合同各方當事人意思表示真實；二、合同各方當事人無惡意串通，損害第三人利益的情形；三、合同內容不損害社會公共利益；四、合同內容不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。那么，對于合同的效力，應從以下幾點來考察：（一）合同業(yè)務是否超出相對方的經(jīng)營范圍、相對方有無特定業(yè)務的從業(yè)資格，具體有兩種情況：（1）合同業(yè)務超出了合同相對方的營業(yè)范圍。營業(yè)范圍的限定實際上是對企業(yè)的行為能力的限定。企業(yè)營業(yè)范圍登記一般采用列舉營業(yè)范圍的形式，即列明公司經(jīng)營的業(yè)務范圍。比如我手上有一份顧問單位的營業(yè)執(zhí)照，這個里面對于經(jīng)營范圍就采用的是列舉式：（略）（2）相對方無特定業(yè)務的從業(yè)資格我國法律對某些行業(yè)、某些業(yè)務的從業(yè)資格作了限制性規(guī)定，沒有從業(yè)資格的企業(yè)不得從事特定的業(yè)務。比如金融企業(yè)應有金融特許經(jīng)營資格，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應有房地產(chǎn)開發(fā)資質、建設工程企業(yè)應有相應的工程勘察資質、工程設計資質、工程施工資質、工程監(jiān)理資質。沒有相應的資質證明文件，就不能承接相應的業(yè)務。法律規(guī)定，違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的合同，為無效合同。但超出企業(yè)經(jīng)營范圍的合同，法院一般不認定無效。規(guī)避方法：審核相對方的營業(yè)執(zhí)照中的經(jīng)營范圍；對特定業(yè)務，要審核相對方的資質證明文件。當然，營業(yè)執(zhí)照也是可以造假的，所以為了謹慎起見，應在工商行政管理部門核實對方的注冊登記信息。（二）相對方簽約人有無簽約代理權、對合同標的物有無處分權簽訂合同前，應當全面了解合同相對方的簽約人有沒有得到單位的授權、相對方是不是合同標的物的所有權人或者對合同標的物有權處分。案例：A公司辦公的寫字樓租賃期將滿，執(zhí)行董事甲先生與某房產(chǎn)中介B公司業(yè)務員乙先生取得聯(lián)系，乙先生說：正好有某寫字樓空余的三間辦公室，業(yè)主委托我們代為出租，如果你有興趣，我們可以租給你。后A、B公司簽訂了租賃合同，A公司交付了租賃押金及第一季度租金，準備搬進去辦公的時候，乙先生遲遲不向A公司交付鑰匙，A公司通過種種渠道聯(lián)系到該業(yè)主丙先生，得知丙先生并沒有正式委托B公司代為出租房產(chǎn)，丙先生以沒有授權給B公司為由拒不交付鑰匙，因此發(fā)生糾紛訴訟至法院。解說：（略）合同法規(guī)定，無代理權人、無處分權人訂立的合同為效力待定的合同，所謂效力待定，是指合同是否有效取決于法定代理人、被代理人、有處分權人的事后追認。規(guī)避方法：（1）涉及代理行為的，簽訂合同前要審查對方有沒有被代理人的書面授權，授權是否真實，權限范圍是否明確。（2）涉及標的物處分的，簽訂合同前要審查對方是否對標的物具有處分的權利，即是否是標的物的所有權人，如果不是所有權人，要審查其是否經(jīng)所有權人授權。二、第三人主張權利的風險規(guī)避現(xiàn)實生活中經(jīng)常出現(xiàn)“一房二賣、一車二賣”的情況。買方以為雙方簽訂了房地產(chǎn)、車輛轉讓合同，買方付款，賣方交付房屋鑰匙、車輛，交易完成了，萬無一失了，后來發(fā)現(xiàn)除了自已，居然還有一個買家。案例：A公司因辦公需要，與某寫字樓辦公室的所有權人甲先生簽訂了房產(chǎn)轉讓協(xié)議，并一次性支付了全部房款，甲先生也交付了鑰匙，雙方約定兩個月后到房管部門辦理過戶手續(xù)。一個月后，A公司決定對該辦公室進行裝修，發(fā)現(xiàn)甲先生又把該房產(chǎn)賣給了乙公司，并且已經(jīng)辦理了過戶手續(xù)，因此雙方發(fā)生糾紛訴訟至法院。物權法規(guī)定，不動產(chǎn)、特定動產(chǎn)的物權設定、變更、轉讓、消滅，均需要到相關部門辦理登記手續(xù)，未辦理變更登記的，不能對抗第三人。規(guī)避方法：轉讓房地產(chǎn)、機動車輛的，一定要到相關部門辦理變更登記，也就是我們通常所說的辦理過戶手續(xù)。三、合同相對方履約能力欠缺的風險規(guī)避鑒于我國現(xiàn)行的企業(yè)登記注冊存在一些管理上的弊端，各種類型的皮包公司比比皆是，于是，現(xiàn)實中合同相對方?jīng)]有履約能力的情況時有發(fā)生。案例：A公司與某大型國有企業(yè)B公司簽訂了網(wǎng)絡監(jiān)控工程合同，因履行該合同需要采購設備，A公司與C公司又簽訂了網(wǎng)絡監(jiān)控設備采購合同，C公司因為初次與A公司合作，對A公司的商業(yè)信用心存疑慮，于是要求A公司提供擔保。A公司股東甲先生同意以其個人所有的房產(chǎn)為A公司的網(wǎng)絡監(jiān)控設備采購合同的債務提供抵押擔保，雙方簽訂了抵押合同，甲先生向C公司交付了其房屋所有權證原件。后A公司履行了與B公司的合同，但因B公司一直拖延支付工程款，因此A公司遲遲未能向C公司支付設備采購款。網(wǎng)絡監(jiān)控設備采購合同約定的付款期滿后，C公司要求拍賣甲先生的房產(chǎn)來清償A公司所欠設備款，因此發(fā)生糾紛訴訟至法院。解說：（略）擔保法規(guī)定，以土地使用權、城市房地產(chǎn)、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)、村）企業(yè)的廠房等建筑物、林木、航空器、船舶、車輛、企業(yè)設備及其它動產(chǎn)抵押的，應辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。規(guī)避方法：在合同簽訂前應當通過各種渠道對合同相對方的資信情況進行調查，掌握和了解對方的履約能力。對于金額大的合同，或者與對方初次合作的，最好的方式是要求對方提供擔保。如果采用抵押擔保方式，抵押物是土地使用權、城市房地產(chǎn)、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)、村）企業(yè)廠房、林木、航空器、船舶、車輛、企業(yè)設備及其它動產(chǎn)的，一定要到相關部門辦理抵押登記。四、合同欺詐的風險規(guī)避合同欺詐最常出現(xiàn)的兩種情況：（一）盜用公章、合同專用章或蓋有公章、合同專用章的空白合同書簽訂合同（二）私刻公章、偽造授權委托書簽訂合同這兩種行為的目的都在于利用欺詐手段簽訂合同，騙取合同相對方的財物。不管是盜用印章、還是私刻印章、偽造授權委托書，在這兩種情況下簽約人均無代理權，并且也不可能得到被代理人的事后追認。案例：甲先生找到A公司采購人員乙先生，自稱是B公司的業(yè)務員，與乙先生聯(lián)系網(wǎng)絡設備供應業(yè)務，并提供了蓋有A公司公章的授權委托書。乙先生問過同事，知道A公司在很久之前與B公司有過合作，正好A公司需要采購一批網(wǎng)絡設備，于是與甲先生簽訂了網(wǎng)絡設備采購合同，約定A公司向B公司支付定金2000元。甲先生收取了定金并向乙公司開具了收款收據(jù)。合同約定的交貨期滿，B公司仍未交貨，A公司聯(lián)系甲先生，發(fā)現(xiàn)其手機號已成空號，再與A公司取得聯(lián)系，得知A公司員工中并無甲先生其人，其簽約使用的授權委托書是偽造的，公章、合同專用章均為私刻的印章。解說：（略）按照現(xiàn)行法律規(guī)定以及司法實踐，對于盜用印章、蓋有印章的空白合同書，以及私刻印章、偽造授權委托書的行為，除非單位有過錯，否則對所簽訂的合同一般認定為無效合同。規(guī)避方法：簽訂合同前要審查對方企業(yè)開具的授權委托書、對方簽約人的身份證件及其持有的印章授權委托書上的簽字蓋章是否真實、授權范圍是否明確，簽約人的身份證件是否真實，簽約人所持有的公章、合同專用章是否真實有效。對簽約人持有的授權文件及印章有疑慮的，一定不要急于簽訂合同，應通過一定渠道如到當?shù)毓ど叹止俜骄W(wǎng)站紅盾信息網(wǎng)查詢注冊信息，并通過該信息上的電話、地址與對方單位取得聯(lián)系，全面核實相關情況。五、合同內容被篡改的風險規(guī)避在現(xiàn)實操作中，交易雙方簽訂合同的時候習慣于在合同文本的最后一頁簽字、蓋章，往往會忽略對前面的文本加蓋印章。這就留下了法律漏洞。案例：A公司與B公司簽訂了廣告印刷品制作合同，合同約定，A公司向B公司訂制一批廣告宣傳折頁，B公司在簽訂合同之日起的10日內交貨，逾期交貨的，B公司向A公司支付違約金1萬元。廣告印刷品制作合同由B公司持有，B公司另提供了加蓋B公司公章的訂貨單給A公司。后B公司遲延10天交貨，因此發(fā)生糾紛。起訴時，A公司手上僅有一份訂貨單，而訂貨單上僅注明了使用的紙張規(guī)格型號、印刷數(shù)量，并沒有注明交貨時間。庭審過程中，A公司發(fā)現(xiàn)B公司提交的廣告印刷品制作合同中約定的交貨期限為“B公司在簽訂合同之日起的30日內交貨”，與原合同的約定并不一致，因此斷定B公司私下篡改了合同內容，但A公司并無證據(jù)可證明。解說：（略）規(guī)避方法：對于兩頁以上的合同文本，為防止合同內容被篡改，應在每頁的頁眉或頁腳加注頁碼及注明“共？頁”，并且對最終確定的合同文本加蓋騎縫章。合同后面有附件的，附件首頁與合同末頁之間應加蓋騎縫章，附件有兩頁以上的，也應加注頁碼注明“共？頁”，并加蓋騎縫章。第三部分采購合同樣本實例分析簽訂合同，一定要對合同文本的內容進行詳細審查。對合同文本的審查，不僅要審查合同文字的表述，還要審查合同的實質內容?，F(xiàn)以貴公司提供的采購合同樣本進行實例分析：一、對合同文字表述的審查合同語言不同于日常生活語言，需要以最簡練的語言表達最準確的意思，不能出現(xiàn)模棱兩可的字句。（一）避免使用含混的語句。如貴公司采購合同第一條第2項第3小項“價格表中的價格含到燎原工廠的所有費用”，“到燎原工廠的所有費用”應如何理解？合同文本中沒有明確。建議對“所有費用”進行列舉式解釋，如可以在后面打括號，括號中注明“包含包裝費、托運費、保險費、送貨費、搬運費”等等，當然這只是我的列舉，貴公司簽訂合同時應以行業(yè)交易慣例為準。（二）特定行業(yè)的專業(yè)術語及交易規(guī)則應該明確定義。如果合同文本需要使用某些特定專業(yè)術語或詞句，則應在合同中對該術語進行定義，如貴公司采購合同第四條第2項“掛賬”，對“掛賬”應明確定義，如可以在后面打括號，括號中注明“指供需雙方有應收款或應付款，在本月暫時不能結算，雙方先把賬做了，然后在約定期限內付款實現(xiàn)結算”；如果合同中需執(zhí)行某些行業(yè)交易規(guī)則，應寫明該交易規(guī)則的準確名稱并將該交易規(guī)則的全文作為附件附在合同后面，如貴公司采購合同所稱“注塑材料配送管理流程”、“采購通則”具體指哪個注塑材料配送管理流程、哪個采購通則？合同中并沒有明確界定，因此，對于注塑材料配送管理流程、采購通則的具體內容也無從確定。建議在合同中寫明“注塑材料配送管理流程、采購通則具體內容詳見本合同附件”。（三）期限的表述應明確規(guī)定始期和終期，否則很難計算期限開始的時間或截止的時間。如合同中約定“進行掛賬后，90天付清貨款”，由于“掛帳”時間本身就不是一個具體確定的時間，90天到底從哪天起算沒有明確約定，這個期限就是只有終期沒有始期，實際上等于沒有約定付款期限。建議在合同中寫明“簽訂合同之日起的90天內付清貨款”或“收到貨物之日起的90天內付清貨款”，既有始期又有終期，這才算是一個確定的期限。（四）列舉不要窮盡，最好留有余地。對合同中的某些事項的約定，為了一目了然，盡可能以列舉的方式表述，但是，在列舉的時候應注意，由于對未來發(fā)生的事情的不可預見性，往往不能將所有需要考慮到事項都列舉窮盡，特別是對于對方承擔違約責任的情形、我方單方解除合同的情形，在列舉時應有類似“包括但不限于”的表述，否則僅僅將對方的責任限定在列舉的部分，超出列舉的部分對方就無需承擔任何責任，而我方卻要承擔該部分的所有風險。二、對實質內容的審查（一）合同各方當事人：買賣合同的各方當事人一般有買方（或需方）、賣方（或供方），有的還有擔保人。合同中要寫明當事人的名稱全稱、注冊地址、法定代表人或負責人姓名、聯(lián)系方式、工商注冊號，并且要留下對方蓋有公章的營業(yè)執(zhí)照復印件為合同附件。（二）名稱、規(guī)格型號、數(shù)量條款：在合同中，要對各產(chǎn)品的名稱全稱、具體規(guī)格型號、數(shù)量作出特別說明，避免出現(xiàn)差錯。產(chǎn)品種類繁多、規(guī)格型號不一的，應單獨制作訂貨明細表，并將該明細表作為附件附于合同后面。（三）質量條款：應明確約定標的物使用的質量技術標準，并將該質量技術標準文件作為附件附于合同后面；還可以約定交貨的同時提交質量檢驗合格證明文件。（四）價格條款：明確約定標的物的單價及總價。貴公司的采購合同是執(zhí)行市場浮動價格的，應在合同中明確約定，并且應與供方另外簽署最終成交價格確認書，最終成交價格確認書中應列明我方采購的材料的名稱全稱、具體規(guī)格型號、數(shù)量，以及單價、總價，并將該最終成交價格確認書作為合同的附件附于合同后面。（五）履行方式、履行期限條款：貴公司的采購合同對于供方的交貨方式和交貨期限沒有明確約定，這是很大的一個紕漏。“逾期供貨”，連期限都沒有約定，又如何能確定對方逾期？應明確約定交貨方式，如可以約定“需方自提貨物”、“供方送貨上門”、“供方代辦托運”）；還應明確約定供方交貨及需方付款的具體時間段，如可以這樣約定：“供方在合同簽訂之日起的7日內完成備貨并為需方辦理貨物托運手續(xù)”、“需方在收到貨物之日起的十五日內可提出質量異議，對貨物質量無異議的，在質量異議期滿后的10日內付款”。（六）違約責任條款：如果合同由對方草擬，則應當注意審查有無免除對方責任和加重我方責任的違約責任條款。合同由我方草擬的，應注意對對方的違約責任加以約定，如貴公司的采購合同沒有違約責任條款，可以這樣補充約定：“供方有以下情形的，應向需方支付違約金（具體金額以不超過合同總價款的20%為限）：1、供方未能在合同約定的期限內交貨；2、供方未按約定對其代辦托運的貨物辦理財產(chǎn)損失保險；3、供方交付的貨物未達到本合同約定的質量標準；4、其它供方違約的情形”。（七）解除合同條款：明確約定單方解除合同的條件。從對我方有利的角度出發(fā)，充分考慮可能出現(xiàn)的我方單方解除合同的情形，貴公司的采購合同沒有解除合同條款，可以這樣約定：“供方有以下情形的，需方有權解除合同，并要求供方賠償因此給需方造成的經(jīng)濟損失：1、供方未能在合同約定的期限內交貨，導致需方不能按時投入生產(chǎn)的；2、供方交付的貨物未達到本合同約定的質量標準，導致需方無法履行與第三方簽訂的供貨合同的；3、供方有其他的違約情形，導致合同目的不能實現(xiàn)的”。（八）爭議處理條款：合同爭議處理條款既可以約定訴訟管轄，也可以約定仲裁。（1）約定訴訟管轄的，應明確約定訴訟管轄地。依照中華人民共和國民事訴訟法第25條規(guī)定，原告所在地、被告所在地、合同簽訂地、合同履行地、標的物所在地這五個地方的法院可供當事人協(xié)議。如貴公司采購合同中第五條“任何一方可以向需方所在地有管轄權的人民法院起訴”這種表述基本合乎規(guī)定，但表述為“由武漢市漢陽區(qū)人民法院管轄”更為精確。（2）約定仲裁的，仲裁條款要明確約定某一個仲裁機構，而且該仲裁機構必須客觀存在。如在貴公司的采購合同應可以明確約定“任何一方可以向武漢仲裁委員會申請