論我國的行政賠償制度及其完善..doc

論我國的行政賠償制度及其完善論文題目：論我國的行政賠償及其完善論文內(nèi)容：一、 行政賠償制度的概述二、 行政賠償?shù)臍w責(zé)原則與構(gòu)成要件三、 行政賠償?shù)漠?dāng)事人、范圍、方式及程序四、 我國現(xiàn)行行政賠償制度存在的問題及對策中文摘要行政賠償是國家賠償制度的主要組成部分，我國的行政賠償制度最初有1954年憲法確立，現(xiàn)行憲法再次規(guī)定，1989年，行政訴訟法有所發(fā)展。1994年，國家賠償法的頒布，標(biāo)志著我國行政賠償制度的進(jìn)一步完善。行政賠償制度的確立與實施將會從很大程度上更有效地保障公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，促進(jìn)國家機關(guān)依法行使行政職權(quán)。本文擬就我國的行政賠償有關(guān)內(nèi)容作簡要論述。關(guān)鍵詞：行政賠償、賠償請求人、賠償義務(wù)機關(guān)、行政主體、行政違法行為外文摘要The administration reparations is the important component that the nation compensated the system ,and the administration of our country is compensated system at the beginning constitution by 1954 and is established ,and the currently in effect constitution is stipulated once more ,“administration procedural law ”to some extent development in 1989 .Issuing the of “Nation compensates the more perfect of system .The administration is compensated system and is established and puts into effect and will understand the legitimate rights and interests that in more effectively guarantee citizen ,person artificial person and other organization on the very big proceduce ,and promote state organs according to law administrations authority of office .This text ,article ,etc.is drawn up the administration of our country concerned concerned of the reparations work and is briefly discussed .Keywords:Administration reparations ,Please the reparations is asked somebody for help , Compensate the duty mechanism ,administration main body ,Administration illegal activities . 目錄前言一 行政賠償制度的概述 （一）我國行政賠償制度的確立及意義（二）行政賠償?shù)母拍钪贫鹊拇_立及意義二 行政賠償歸責(zé)原則與構(gòu)成要件（一）歸責(zé)原則（二）構(gòu)成要件三 行政賠償?shù)漠?dāng)事人、范圍、方式及程序（一）行政賠償?shù)漠?dāng)事人（二）行政賠償?shù)姆秶胺绞剑ㄈ┬姓r償程序四 我國現(xiàn)行行政賠償制度存在的問題及對策（一）關(guān)于與職務(wù)相關(guān)行為的界定（二）關(guān)于受害人民事求償和國家賠償求償權(quán)的競合問題（三）關(guān)于行政賠償?shù)姆秶鷨栴}（四）關(guān)于賠償?shù)木唧w計算參考文獻(xiàn)前言1995年1月1日實施的中華人民共和國國家賠償法，確立了我國的國家賠償制度，它是民主法治建設(shè)的重要成果，也是國家對公民權(quán)利保護(hù)日益完善的標(biāo)志。所謂行政賠償，是指行政機關(guān)和行政機關(guān)的工作人員，在執(zhí)行職務(wù)的過程中，侵犯公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，國家所應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。行政賠償?shù)姆秶▋刹糠謨?nèi)容：一是國家承擔(dān)賠償責(zé)任的行為范圍；二是承擔(dān)賠償責(zé)任的侵權(quán)損害范圍。兩者指國家對那些行為予以賠償，那些行為可以免于賠償或不予賠償。后者則指國家對哪些損害予以賠償，對間接損害，精神損害是否賠償。一 行政賠償制度的概述 （一）我國行政賠償制度的確立的意義行政賠償制度在世界范圍內(nèi)的發(fā)展是不平衡的，有的國家早在上世紀(jì)后期就確立了，有的國家遲至現(xiàn)在才創(chuàng)立，少數(shù)國家目前尚未建立?？疾旌涂偨Y(jié)一些較早建立行政賠償制度的四方國家，一般認(rèn)為，行政賠償制度的產(chǎn)生與發(fā)展經(jīng)歷了三個階段，即否定階段，相對肯定階段與肯定階段，我國1954年憲法第97條確認(rèn)公民“由于國家機關(guān)工作人員侵犯公民權(quán)利而受到損失的人，有依據(jù)法律規(guī)定取得賠償?shù)臋?quán)利。這為我過行政賠償制度的建立提供了憲法依據(jù)。以后，1986年治安管理處罰法、1987年民法通則，1989行政訴訟法等一些單行法律法規(guī)相繼規(guī)定了行政賠償制度。1994年5月12日國家賠償法的頒布則標(biāo)志著我國全面確立了行政賠償制度，行政賠償制度的確立，對于保障公民合法權(quán)益，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟建設(shè)以及防腐倡廉，提高行政效率等都有重要的意義:第一， 確立行政賠償制度，有利于保護(hù)公民、法人、和其他組織的合法權(quán)益。我國憲法確立了公民在社會政治生活，經(jīng)濟生活和文化生活方面享有廣泛的權(quán)利和自由，如果國家行政機關(guān)極其工作人員行使職權(quán)時違法侵犯公民、法人和其他組織的和法權(quán)益，遭受損失的公民、法人和其他組織，可以依照有關(guān)行政賠償制度的規(guī)定，要求有關(guān)行政機關(guān)進(jìn)行賠償，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。第二， 確立行政賠償制度，是建立社會主義市場經(jīng)濟的必然要求。黨中央在十四大提出要在中國建立社會主義市場經(jīng)濟體制。政府對經(jīng)濟的宏觀調(diào)整主要靠經(jīng)濟手段與法律手段，對于政府大量的經(jīng)濟管理行為中發(fā)生的對各種經(jīng)濟實體的合法權(quán)益的侵害如果沒有相應(yīng)的國家賠償制度來調(diào)整，相對人的合法權(quán)益就沒有法律保障，侵害行為得不到應(yīng)有的懲罰，被侵害的利益得不到救濟，建立公平、平等的社會主義市場經(jīng)濟體制也就只能是一句空話第三， 確立行政賠償制度，對于防腐倡廉，提高行政效率有積極的推進(jìn)作用。反腐倡廉是一項系統(tǒng)工程，需多方面的努力才能奏效。行政賠償制度通過確立國家對違法行政行為的賠償責(zé)任，特別是通過國家對違法工作人員保留追償權(quán)的規(guī)定，有助于加強行政機關(guān)工作人員的責(zé)任感，糾正不正之風(fēng)和克服官僚主義。另一方面，由于行政侵權(quán)所造成的損害賠償。首先，由國家予以賠償，這也有助于鼓勵國家機關(guān)。工作人員大膽處理各種各樣紛繁復(fù)雜的公務(wù)，從而提高工作效率；最后，確立行政賠償制度，還有助于消除社會不按定因素，維護(hù)安定團結(jié)的政治局面。如果公民的合法權(quán)益受到非法侵害，無法通過正常的法律途徑得到公正、合理、及時的解決，就會給社會帶來許多不安定因素，留下許多隱患，同時，也會嚴(yán)重影響國家機關(guān)的威信，影響正常的社會生活與工作。（二）行政賠償?shù)母拍钆c特征行政賠償是指行政主體違法實施行為，侵犯相對人合法權(quán)益造成損害時由國家承擔(dān)的一種賠償責(zé)任。它具有下列特征：第一， 行政賠償因行政主體而引起。只有行政主體才享有行政權(quán)，才能實施行政行為，才能構(gòu)成行政賠償。當(dāng)然行政主體是由行政人員組成行政行為是經(jīng)行政人員作出的。因此，行政主體往往具體化為有關(guān)的行政人員。沒有行政主體，就不能構(gòu)成行政賠償。司法機關(guān)作為司法權(quán)主體，行政機關(guān)作為機關(guān)法人、行政人員作為公民等而引起的賠償，都不是行政賠償。第二， 行政賠償因行政行為而引起。只有行政行為，即行政主體行使行政權(quán)，執(zhí)行公務(wù)的行為，才能構(gòu)成行政賠償。非行政行為，如立法機關(guān)的立法行為，司法機關(guān)的司法行為，行政機關(guān)的民事行為及行政人員的個人行為等，均不能構(gòu)成行政賠償。第三， 行政賠償因行政行為違法而引起，只有違法行政行為才能構(gòu)成行政賠償，合法行政行為不能構(gòu)成行政賠償。行政賠償僅以客觀上行政行為違法為要件，而不以行政主體主觀上是否有過錯為要件。第四， 行政賠償因行政主體違法行政侵犯相對人合法權(quán)益并造成損害而引起。首先，違法行政行為侵犯了相對人的合法權(quán)益。違法行政行為只有在侵犯了相對人的權(quán)益即屬于行政侵權(quán)行為時，才能構(gòu)成行政賠償。如果侵犯的不是相對人的合法權(quán)益，則不能夠夠協(xié)亨行政賠償；如果沒有侵犯相對人的合法權(quán)益，如何利用相對人的違法先免稅，就不能夠成行政賠償；如果剝奪的是相對人的非法利益，也不能構(gòu)成行政賠償。其次，行政侵權(quán)造成了實際損害，如果違法行政行為未造成實際損害，如不舉行聽證但未影響相對人實體權(quán)利義務(wù)的行政行為，或者該行為行政賠償。最后，行政賠償責(zé)任由國家承擔(dān)。行政主體由國家設(shè)立，其職能屬國家職能，行政權(quán)也屬國家權(quán)力，行政主體及其行政工作人員行使職權(quán)所實施的職務(wù)活動，是代表國家進(jìn)行的，本質(zhì)上是一種國家活動，因此，行政主體違法實施行政行為，侵犯相對人合法權(quán)益并造成損害的，應(yīng)由國家承擔(dān)賠償責(zé)任，并不是由行政主體及其工作人員承擔(dān)賠償責(zé)任。但正如行政主體代表國家行政職權(quán)一樣，行政主體也是國家向受害人承擔(dān)賠償責(zé)任的代表即賠償義務(wù)人。二 行政賠償?shù)臍w責(zé)原則與構(gòu)成要件（一）歸責(zé)原則行政賠償?shù)臍w責(zé)原則，為從法律上判斷國家應(yīng)否承擔(dān)法律責(zé)任提供了最根本的依據(jù)與標(biāo)準(zhǔn)。它對于確定行政賠償?shù)臉?gòu)成要件及免責(zé)條件，舉證責(zé)任等都具有重大意義。1994年國家賠償法頒布以前，我國法律界對這一問題一直爭論紛紛，分析起來，大致有以下幾種意見：1. 過錯原則。這種意見認(rèn)為，判斷行政主體的行為是否合法及要不要賠償，應(yīng)以該行政主體做出該行為是主觀上有無過錯為標(biāo)準(zhǔn)。有過錯，就要賠償；無過錯，就不賠償。這種意見考慮了行政呢個主體作出行政行為時主觀上的不同狀態(tài)，區(qū)分了合法履行職務(wù)與違法侵權(quán)兩種截然不同的行為，無疑是有意義的，且符合普通群眾的心里習(xí)慣，容易為人接受，但這種觀點實施起來卻較為困難，因為要認(rèn)定一個行政機關(guān)這樣一個組織體還有無過錯是很困難的，它不象認(rèn)定一個人有無過錯那樣容易，這樣在實踐中可能導(dǎo)致大部分受到侵害的公民事實上得不到賠償，悖離了過錯原則的本意，也不符合國家建立行政賠償制度的初衷。2. 無過錯原則。這種意見主張不論行政機關(guān)行為時主觀上有無過錯，只要結(jié)果上給公民造成損害，就要承擔(dān)賠償責(zé)任。無過錯原則無法區(qū)分國家機關(guān)的合法行為與違法行為，把賠償與不補償混為一談，這是不可能的。3.違法原則。所謂違法原則，是指行政機關(guān)的行為要不要賠償，以行為是否違反法律為唯一標(biāo)準(zhǔn)。它不細(xì)究行政機關(guān)主觀狀態(tài)如何，只考察行政機關(guān)的行為是否與法律的規(guī)定一致，是否違反了現(xiàn)行法律的規(guī)定。這一原則即避免了過錯原則操作不易的弊病，又克服了無過錯原則賠償過寬的缺點，具有操作方便，認(rèn)定精確，易于接受的特點，因而是一個比較合適的原則。為我國頒布的國家賠償法所接受，該法第二條規(guī)定：“國家機關(guān)和國家機關(guān)工作人員違法行使職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋?quán)利?！本褪菍`法原則作為行政賠償基本歸責(zé)原則在立法中的明文規(guī)定。 因此，無論行政機關(guān)在作出職權(quán)行為時有無過錯，只要其行為不符合法律的規(guī)定，且因此給相對人造成損失，就應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，而不管其主觀上有無過錯。受害人也不須證明作出行為的行政機關(guān)或其工作人員有故意或過失，只要行政機關(guān)無法證明其實施的行為合法就要無條件地予以賠償。（二）構(gòu)成要件歸責(zé)原則雖然是判斷責(zé)任構(gòu)成的“最后界點”，但是單憑歸責(zé)原則，還是無法合理，全面地判斷出行政主力實施的行為是否構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任的，這就需要有較之與歸責(zé)原則更加具體和明確的責(zé)任構(gòu)成要件。根據(jù)我國國家賠償法第二條規(guī)定，行政賠償責(zé)任的構(gòu)成要件由行政主體、行政違法行為、損害后果和因果關(guān)系四個部分構(gòu)成。1 行政主體。所謂行政主體是指執(zhí)行行政職務(wù)的行政機關(guān)及其工作人員。其中，“行政機關(guān)”包括中央行政機關(guān)（如國務(wù)院及其所屬部門）與地方行政機關(guān)（如地方政府及其所屬部門）?！肮ぷ魅藛T”則即包括行政機關(guān)中的工作人員，也包括受上述機關(guān)委托從事公務(wù)人員。2 職務(wù)違法行為。所謂職務(wù)違法行為是指違法執(zhí)行職務(wù)的行為。它是行政賠償責(zé)任中最根本的構(gòu)成要件。在這個概念中，需要說明的是：（1） 什么是違法；（2） 什么是“執(zhí)行公務(wù)”。對此，我國國家賠償法未作規(guī)定，理論界認(rèn)識也不一，但從行政賠償?shù)牧⒎ň窨??！斑`法”應(yīng)包括違反憲法、法律、行政法規(guī)與規(guī)章、地方性法規(guī)與規(guī)章以及其他規(guī)范性文件和我國承認(rèn)與參加的國際公約等?！皥?zhí)行公務(wù)”的范圍應(yīng)既包括職務(wù)行為本身的行為（如工商管理部門違法吊銷許可證和執(zhí)照）亦包括與職務(wù)有關(guān)聯(lián)而不可分的行為(如詢問案件時、警察刑訊逼供、行政機關(guān)工作人員在執(zhí)行公務(wù)途中違反交通規(guī)則將他人撞傷)。3.損害后果。確立行政賠償責(zé)任的目的在于受害人受到的損害進(jìn)行賠償。因此，損害的發(fā)生是行政賠償責(zé)任產(chǎn)生的前提。損害包括人身損害與財產(chǎn)損害，物質(zhì)損害與精神損害，直接損害與間接損害，需要指出的是根據(jù)我國國家賠償法，損害僅指物質(zhì)損害與直接損害，而不含精神損害與間接損害。4.因果關(guān)系。因果關(guān)系是連接違法行為與損害后果的紐帶，是責(zé)任主體對損害后果承擔(dān)賠償責(zé)任的基礎(chǔ)與前提。如果缺少這種因果關(guān)系，則行為人就無義務(wù)對損害后果負(fù)責(zé)。因果關(guān)系的苛嚴(yán)程度會直接影響到相對人一方合法權(quán)益救濟的范圍，我國行政賠償責(zé)任構(gòu)成要件中的因果關(guān)系應(yīng)采取什么樣的因果關(guān)系呢？理論上歧義紛紛，但最具代表性的觀點是采用直接因果關(guān)系，即指行為與結(jié)果間存在著邏輯上的直接關(guān)系，其中行為并不要求是結(jié)果的必然的或根本原因，但應(yīng)是導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的一個較近的原因，至于其關(guān)聯(lián)性緊密程度，則完全要依據(jù)案情來決定。三行政損害的當(dāng)事人、范圍、方式及程序（一）行政賠償?shù)漠?dāng)事人1.賠償請求人.這是指有權(quán)賠償?shù)氖苄姓袨榍趾Φ墓瘛⒎ㄈ嘶蚱渌M織。我國國家賠償法規(guī)定，受害的公民、法人和其他組織有權(quán)要求賠償。受害的公民死亡，其繼承人和其他有撫養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)要求賠償。受害人的法人或者其他組織終止，承受其權(quán)利的法人或者其他組織有權(quán)要求賠償。2.賠償義務(wù)機關(guān)。這是指實施行政行為侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益造成損害，有義務(wù)代表國家承擔(dān)賠償責(zé)任的行政主體，我國國家賠償法規(guī)定，行政主體行使職權(quán)侵犯相對人合法權(quán)益，該行政主體為賠償義務(wù)機關(guān)。兩個以上行政主體共同行使職權(quán)侵犯相對人合法權(quán)益造成損害的，共同行使職權(quán)的行政主體是共同賠償義務(wù)機關(guān)。法律法規(guī)授權(quán)的組織在行使授予的行政權(quán)力時侵犯相對人的合法權(quán)益造成損害的，被授權(quán)的組織是賠償義務(wù)機關(guān)。受行政主體委托的組織或者個人在主體是賠償義務(wù)機關(guān)。賠償義務(wù)機關(guān)被撤銷的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政主體是賠償義務(wù)機關(guān)；沒有繼續(xù)行使其職權(quán)的行政主體的，撤銷該賠償義務(wù)機關(guān)的行政主體是賠償義務(wù)機關(guān)，但復(fù)議機關(guān)的復(fù)議決定加重?fù)p害的，復(fù)議機關(guān)對加重的部分履行賠償義務(wù)，是共同賠償義務(wù)機關(guān)（二）行政賠償?shù)姆秶胺绞礁鶕?jù)我國國家賠償法第三條、第四條的規(guī)定。行政賠償?shù)姆秶ㄇ址溉松頇?quán)的違法行政行為和侵犯財產(chǎn)權(quán)的違法行政行為兩類。其中對人身權(quán)的侵犯僅限于公民，侵犯法人或者其他組織的行政行為目前不承擔(dān)賠償責(zé)任。1. 侵犯公民人身權(quán)的違法行政行為及賠償方式。侵犯人身的行為有五種：（1） 違法拘留或者采取限制公民人身自由的行政強制措施；（2） 非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的；（3） 以毆打等暴力或者唆使他人他人以毆打等暴力行為造成公民的傷害或者死亡；（4） 違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的；（5） 造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。其賠償方式為支付賠償金2. 侵犯財產(chǎn)權(quán)的違法行政行為及其賠償方式。這類行為有四種：（1） 違法實施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰；（2） 違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施的；（3） 違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的；（4） 造成財產(chǎn)損害的其他違法行為。其賠償方式有以下幾種：第一，返還財產(chǎn)； 第二，恢復(fù)原狀； 第三，支付賠償金。（三）行政賠償程序1.確認(rèn)賠償程序。確認(rèn)賠償是指在非復(fù)議和訴訟的行政救濟中，經(jīng)有權(quán)機關(guān)審查認(rèn)定行政機關(guān)侵權(quán)相對人合法權(quán)益造成時，由賠償義務(wù)機關(guān)所給的賠償。我國國家賠償法第九條第一款規(guī)定：“賠償義務(wù)記掛對依法確認(rèn)有本法第三條、第四條跪地個的情形之一的。應(yīng)當(dāng)給予賠償?！币虼?，確認(rèn)賠償是一種不以賠償請求人提出賠償請求為前提的賠償。確認(rèn)賠償程序?qū)嶋H上就是非復(fù)議和訴訟的行政救濟程序。目前，我國國家賠償法和有關(guān)法律對行政救濟的程序未作具體規(guī)定2.請求賠償程序。請求賠償是指經(jīng)賠償請求人的請求，由賠償義務(wù)機關(guān)自行確認(rèn)所作行政行為構(gòu)成侵權(quán)時而給予的賠償，其以賠償請求人提出賠償請求為前提。依據(jù)我國行政訴訟法第六十七條第二款及國家賠償法第九條規(guī)定，賠償請求人只請求損害賠償?shù)模瑧?yīng)向賠償義務(wù)機關(guān)提出。該賠償請求可以在行政侵權(quán)被有關(guān)機關(guān)追認(rèn)后提出，也可在行政行為是否違法經(jīng)有關(guān)行政救濟主體確認(rèn)之前直接向賠償義務(wù)機關(guān)提出，由賠償義務(wù)機關(guān)自行確認(rèn)所作為是否違法，應(yīng)否賠償；賠償請求人可以提出一項賠償請求，也可以同時提出數(shù)項賠償請求。賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)自收到申請之日起兩個月內(nèi)依法給予賠償，逾期不予賠償或賠償請求人對賠償數(shù)額有異議的，賠償請求人可以期間屆滿之日起三個月內(nèi)向人民法院提出訴訟。3.復(fù)議和訴訟賠償程序。復(fù)議和訴訟賠償是指經(jīng)復(fù)議機關(guān)和人民法院判決由賠償義務(wù)機關(guān)所給予的賠償。根據(jù)我國行政復(fù)議法、行政復(fù)議法和國家賠償法的有關(guān)規(guī)定，賠償請求人可以在申請行政復(fù)議和提起行政訴訟時，將損害賠償作為復(fù)議和訴訟請求之一提出，由復(fù)議機關(guān)依法作出決定和人民法院依法作出判決，賠償請求人向賠償義務(wù)機關(guān)請求請求賠償，賠償義務(wù)機關(guān)逾期不予賠償或賠償請求人對賠償數(shù)額有異議的，賠償請求人可自期間屆滿之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴，由人民法院依法作出判決。在這種情況下，賠償程序就是行政復(fù)議申請書和起訴狀而不必遞交專門的賠償請求書。4內(nèi)部追償程序。這是指有關(guān)行政主體責(zé)令因故意或重大過失而造成國家賠償義務(wù)機關(guān)及其行政工作人員承擔(dān)部分或者全部國家賠償費用的程序。根據(jù)有關(guān)法律和法規(guī)規(guī)定。行政賠償?shù)馁M用例如各項財政預(yù)算，由國家承擔(dān)。但賠償義務(wù)機關(guān)賠償賠償損失后，應(yīng)責(zé)令有故意或重大過失的行政工作人員、受委托的組織或個人承擔(dān)部分或全部賠償費用；行政機關(guān)發(fā)現(xiàn)賠償義務(wù)機關(guān)故意或重大過失造成國家賠償?shù)模蛘叱鰢屹r償法規(guī)定的范圍和標(biāo)準(zhǔn)賠償?shù)?。可以提請本級人民政府?zé)令賠償義務(wù)機關(guān)自行承擔(dān)部分或者國家賠償費用。內(nèi)部追償制度，有利于促進(jìn)賠償義務(wù)機關(guān)及其工作人員依法行政，增強責(zé)任心。四 我國現(xiàn)行行政賠償制度存在的問題及對策我國行政賠償制度的建立，廣泛借鑒參考了世界各國已有的行政賠償制度，吸收了國內(nèi)外有關(guān)賠償理論的優(yōu)秀成果。但我國的行政賠償畢竟建立不久，立法上不可避免地存在著一些粗疏的情況，主要的一點就是略顯簡略，操作性差，下面筆者不揣淺陋，談幾點看法：（一） 關(guān)于與職務(wù)相關(guān)行為的界定國家賠償法第二條規(guī)定：“國家機關(guān)和國家機關(guān)工作人員違法行使職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋?quán)利?！痹摲ǖ谖鍡l第二款規(guī)定：“行政機關(guān)工作人員行使與職權(quán)無關(guān)的個人行為，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任。”據(jù)此，有人認(rèn)為，國家承擔(dān)賠償責(zé)任的基礎(chǔ)是“職務(wù)相關(guān)論”。“職務(wù)相關(guān)論”包括職務(wù)行為和職務(wù)相關(guān)的行為。職務(wù)行為是指行政主體實施行政職權(quán)本身的行為；職務(wù)相關(guān)行為是指在行使職權(quán)過程中實施的與職權(quán)有聯(lián)系但又不屬于職務(wù)范圍本身的行為；一般多為事實行為。在司法實踐中，對于是否是職務(wù)行為并不難判斷。而對與職務(wù)相關(guān)的事實行為的認(rèn)定則存在一定的困難。由于職務(wù)相關(guān)的事實行為的認(rèn)定則存在一定的困難。由于職務(wù)相關(guān)行為是一個抽象、模糊的概念，有些行為是否與職務(wù)相關(guān)，由于客觀情況的紛繁復(fù)雜，人們的認(rèn)識和看法就不盡一致，這不可避免的直接影響國家賠償范圍的寬窄。因此，分析一個致害行為是否屬于執(zhí)行職務(wù)的行為后者與執(zhí)行職務(wù)的行為有關(guān)，除了考慮時間、職責(zé)權(quán)限、名義要素外，還要從以下方面著手：第一， 要考慮致害行為的動機和目的，動機、目的是與職務(wù)相關(guān)行為的本質(zhì)要素，之所以將動機、目的作為職務(wù)相關(guān)行為的本質(zhì)要求。是因為人們的行為都是一定動機，目的支配下進(jìn)行的活動，只要行為人在主觀上是為了公共利益，不論客觀上是否有助于公共利益的實現(xiàn)，都是認(rèn)為與職務(wù)行為有關(guān)，反之，則與職務(wù)行為無關(guān)。第二， 從實施致害行為的還表要素上進(jìn)行分析，凡是外在形式上具有執(zhí)行職務(wù)行為的特征的，都是視為執(zhí)行職務(wù)。由此所造成的損害，應(yīng)由國家承擔(dān)賠償責(zé)任。（二） 關(guān)于受害人民民事求償權(quán)和國家賠償求償權(quán)的競合問題我國國家賠償法規(guī)定了行政賠償是通過行政訴訟程序解決賠償問題，在實體法上受國家賠償法的調(diào)整。對于行政主體的工作人員違法的職務(wù)行為造成相對人損害，并且其違法的職務(wù)行為已構(gòu)成犯罪時，對于受害人而言，根據(jù)刑法規(guī)定，受害人可以提起刑事附帶民事賠償，但同時又可以請求行政賠償，出現(xiàn)了受害人求償權(quán)的競合。由于缺乏明確的法律規(guī)定，那么應(yīng)當(dāng)怎樣協(xié)調(diào)受害人民事求償權(quán)和國家賠償求償權(quán)，是擺在司法工作人員面前的一個重要問題。 筆者認(rèn)為：當(dāng)行政主體的工作人員違法的職務(wù)行為構(gòu)成犯罪，并且其職務(wù)行為給相對人造成人身財產(chǎn)權(quán)損害，受害人的民事求償權(quán)所吸收，而不是相反。一旦民事賠償求償權(quán)被國家賠償求償權(quán)所吸收，受害人即不得再行使民事求償權(quán)。其主要理論依據(jù)是：第一， 行政主體的工作人員的犯罪行為是發(fā)生在執(zhí)行職務(wù)的過程中，該工作人員首先是以行政主體的名義進(jìn)行的。從民法學(xué)的進(jìn)本理論出發(fā)，行政主體與工作人員之間是代理與被代理的關(guān)系，由于工作人員的違法犯罪行為所引起民事責(zé)任，應(yīng)由被代理人承擔(dān)。第二， 以保險法律的關(guān)系的理論出發(fā)，擔(dān)保人投保范圍的標(biāo)的物被第三人致害，其不得行使雙重求償權(quán)，一旦保險人就投保標(biāo)的物進(jìn)行理賠，保險人便獲得對第三人的追償權(quán)。根據(jù)保險法的理論，筆者認(rèn)為。一旦通過司法解釋確認(rèn)受害人的國家賠償求償權(quán)的吸收其民事求償權(quán)，就應(yīng)同時確認(rèn)國家獲得構(gòu)成犯罪的公務(wù)員的民事追償權(quán)，從而使行政訴訟法和國家賠償法關(guān)于對公務(wù)員追償權(quán)的法律規(guī)定得以落實。（三） 關(guān)于行政賠償?shù)姆秶鷨栴}1. 關(guān)于間接損害賠償問題。間接損害賠償是指對當(dāng)事人的可得利益造成損失，這在民事賠償中是要承擔(dān)該項賠償責(zé)任的。但是，我國國家賠償法并無具體的條款作出明確規(guī)定，而只是在個別條款中對間接賠償責(zé)任有所涉及。筆者認(rèn)為，隨著國家賠償法的實施，對于公務(wù)員嚴(yán)重過錯，實施行政違法行為，而造成相對人損害的，也應(yīng)增加對相對人間接損失的賠償，以保護(hù)相對人的合法權(quán)益，也使國家賠償與民事賠償責(zé)任趨于一致。2. 關(guān)于精神損害賠償問題。精神損害作為與財產(chǎn)損害、人身損害相關(guān)列的一種損害，都是行政侵權(quán)行為所造成的，特別是行政機關(guān)公務(wù)員在行使職權(quán)時對相對人造成的精神損害，往往比財產(chǎn)損害更嚴(yán)重，因而也更為人們所關(guān)注。1986年頒布的民法通則對此作了規(guī)定，但作為系統(tǒng)規(guī)定國家賠償制度的國家賠償法卻沒有作出原則規(guī)定，這對于保護(hù)相對人的合法權(quán)益，防止和制裁國家行政機關(guān)公務(wù)員的侵權(quán)行為，是明顯不足的。筆者認(rèn)為可以通過先作原則的方式；在逐步完善解決。（四） 關(guān)于賠償?shù)木唧w計算1. 關(guān)于應(yīng)當(dāng)返還的財產(chǎn)滅失，如何確立相應(yīng)的賠償金。應(yīng)當(dāng)返還的財產(chǎn)滅失，依照國家賠償法