《建設工程合同管理》講義精選.doc

2011年監(jiān)理工程師考試建設工程合同管理講義精選專題一三種效力的合同一、無效合同 情形 一方以欺詐、脅迫手段訂立，損害國家利益的合同 惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同 以合法形式掩蓋非法目的的合同 損害社會公共利益的合同 違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同 處理原則 不影響其中關(guān)于仲裁、清理、結(jié)算條款的效力 因無效合同產(chǎn)生的財產(chǎn)關(guān)系做如下如理（三種處理方法） 返還財產(chǎn)包括返還實物和作價補償（建筑領域的一般處理方式） 賠償損失有過錯方應賠償對方損失，雙方均有過錯，應各自承擔責任 追繳財產(chǎn)，收歸國有針對損害國家或第三人利益的。無效合同不影響善意第三人的合法權(quán)益二、可變更可撤銷合同 情形 重大誤解 顯失公平 欺詐脅迫 乘人之危 處理原則 可變更可撤銷合同必須經(jīng)當事人行使撤銷權(quán)才可成為無效合同，或繼續(xù)執(zhí)行，或變更 當事人提出請求是合同被變更、撤銷的前提，人民法院和仲裁機構(gòu)不得主動判定合同效力 合同被撤銷后的法律后果與無效合同的法律后果完全相同三、效力待定合同 情形 限制民事行為能力人訂立的合同 無代理權(quán)人訂立的合同 表見代理人訂立的合同 法定代表人、負責人越權(quán)訂立的合同 無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)訂立的合同 處理原則 第一種、第二種相對人可以催告其法定代理人或被代理人在一個月內(nèi)予以追認，追認后合同有效，代理人未作表示或拒絕追認，合同無效 表見代理一般情況下有效，目的是保護善意第三人 第四種一般情況下有效，除非相對人知道或應當知道 第五種一般情況下無效，兩種特殊情況有效：經(jīng)權(quán)利人追認或通過訂立合同取得專題二違約責任、締約過失責任、先期違約對比項目本質(zhì)構(gòu)成情形締約過失責任合同尚未成立、無效或被撤銷1.締約一方受有損失 2.締約當事人有過錯3.合同尚未成立 4.締約當事人的過錯行為與該損失之間有因果關(guān)系1.假借訂立合同，惡意進行磋商2.故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或提供虛假情況3.有其他違背誠實信用原則的行為4.違反締約中的保密義務違約責任必須違反了有效合同或是合同條款的有效部分先期違約（預期違約）是違約責任的一種，特點是在合同履行期限屆滿之前當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同的義務專題三：執(zhí)行合同中的有關(guān)合同管理工作程序和時限一、時限為7天的工作程序申請延期開工的程序：當承包方擬提出延期開工的要求時-應在合同約定的開工日前7天書面提出，工程師接到申請后48小時內(nèi)書面答復，過時限不答復即為承認其要求。若因發(fā)包人原因要求延期開工-工程師書面通知。造成的承包方損失，發(fā)包人賠償。支付預付款的時限及程序：發(fā)包人支付預付款的時限-不遲于約定的開工日前7天。超過時限不付，承包方在約定預付款時間7天后要求支付。發(fā)包方如仍不支付-承包方在7天后可停止施工，發(fā)包人承擔責任。工程量計量程序：承包方按合同約定時間提交已完工程量報告。工程師收到報告后7天內(nèi)核實計量-超過7天不核實計量，自第8天起以承包方計量為準。計量前24小時通知承包方-如不通知，工程師單方核實計量無效承包方收到通知后參加工程師的核實計量-如不參加，則以工程量的核實計量結(jié)果為準。二、時限為14天的工作程序非承包方原因的工期延誤要求工期延長的程序：事件發(fā)生后14天內(nèi)向工程師書面提出報告。工程師收到后14天內(nèi)確認。逾期不答復，視為同意延期。合同價調(diào)整的程序：可以調(diào)價的原因-法律法規(guī)要求、政策變化影響合同價、造價管理部門公布。一周內(nèi)停水、電、氣累計超過8小時。事件發(fā)生后14天內(nèi)承包方以書面形式向工程師提出并通知工程師。工程師收到后14天內(nèi)予以確定并提出修改意見。14天內(nèi)不予答復，視為同意該項調(diào)整。工程款支付的程序：雙方確認計量結(jié)果后，工程師開具支付證書。收到支付證書后14天內(nèi)，發(fā)包方支付工程款。逾期未支付，承包方可發(fā)出通知要求付款。發(fā)包方仍未支付，應協(xié)商延付。延期付款協(xié)議-從開具支付證書后第15天起計入貸款利息。如導致無法施工，承包方可停止施工-發(fā)包方承擔違約責任。停止施工56天后仍不支付，承包方有權(quán)解除合同。工程變更程序：發(fā)包方在工程設計變更前14天內(nèi)書面通知承包方。承包方在工程設計變更確定后的14天內(nèi)提出變更工程的價款報告。（如逾期未提出變更價款報告，視為該變更不涉及價款變更。）工程師收到變更價款報告后14天內(nèi)予以確認（如無正當理由不確定-自收到變更價款日14天后即認為變更價款已被確認）。三、時限為28天的工作程序索賠工作程序：引起索賠的事件發(fā)生后的28天內(nèi)承包方向工程師提交索賠意向通知。意向書提交后的28天內(nèi)，承包方提交詳細的索賠報告和資料。工程師收到索賠報告和資料后的28天內(nèi)應給予答復或提示意見。如逾期未予答復或提示意見，視為該索賠已被認可。若索賠事件延續(xù)進行，承包方應階段性發(fā)生索賠意向，在索賠事件終了后的28天內(nèi)，出示最終索賠報告及資料。工程師收到最終報告后28天內(nèi)做出答復，否則認為該索賠已被認可?？⒐を炇粘绦颍?工程具備驗收條件，承包人按規(guī)定向承包人提示竣工驗收報告及資料。發(fā)包方收到竣工驗收報告后28天內(nèi)組織有關(guān)單位驗收。在驗收后14天內(nèi)給予認可或提出修改意見。在28天內(nèi)不組織驗收，自第29天起發(fā)包人承擔工程保管及意外責任。在竣工驗收后14天內(nèi)不給予認可或提出意見，則視為已認可竣工報告。四、48小時及24小時的時限隱蔽工程驗收及中間驗收（分部分項工程驗收）：承包方在驗收前48小時通知工程師。工程師如不能屆時驗收，應提前24小時書面通知承包方，提出延期要求（延期48小時）。驗收24小時后工程師不簽字即視為已認可。單機無負荷試車：承包方在試車48小時前通知工程師。工程師如不能屆時參加，應于24小時前書面提出延期要求（延期48小時）。工程師既不提出延期，又不參加試車-視為認可試車合格。試車結(jié)束后24小時內(nèi)不簽字，視為已認可。工程師發(fā)出口頭指令：指令應采取書面形式交承包方項目經(jīng)理，項目經(jīng)理于回執(zhí)上簽字后生效?？陬^指令發(fā)出后應在48小時內(nèi)做書面確認。如不能及時書面確認，承包方可在口頭指令后7天內(nèi)提出書面確認的要求。工程師收到書面確認的要求后48小時內(nèi)不答復，即視為口頭指令已確認。若承包方認為指令不合理-收到指令24小時內(nèi)提出要求修改的報告，工程師收到報告后24小時內(nèi)做出決定，書面通知承包方。不可抗力結(jié)束后48小時內(nèi)，承包人向工程師提交清理與修復的費用報告及資料。如不可抗力持續(xù)發(fā)生，承包人每7天報告一次受害情況，不可抗力結(jié)束后14天內(nèi)，承包方向工程師提交報告。專題四各種合同中合同雙方的權(quán)利義務一、勘察合同發(fā)包人的責任勘察單位責任 發(fā)包人負責查清地下埋藏物 發(fā)包人應負責現(xiàn)場的安全保衛(wèi)工作，并承擔相關(guān)費用 由發(fā)包人提供的材料必須承擔費用并運到現(xiàn)場，并與勘察人一起驗收 發(fā)包人應按實際發(fā)生的工作量支付勘察費（有正式的變更手續(xù)） 為勘察人提供必要的生產(chǎn)生活條件并承擔費用，如不能提供，一次性付給勘察人臨時設施費 要求提前完工的按每提前的天數(shù)支付加班費 資料保密 提供質(zhì)量合格的勘察成果，并對其負責 勘察資料質(zhì)量不合格的，應負責無償給予補充完善使其達到質(zhì)量合格；如無力補充完善，需另委托其他單位，勘察人應承擔全部勘察費用；因勘察質(zhì)量造成損失的，免收直接受損失部分勘察費，還需按損失的一定比例支付賠償金 根據(jù)實際情況，向發(fā)包人提出增減工作量或修改勘察工作的意見，并辦理正式變更手續(xù)二、設計合同發(fā)包人的責任承包人的責任 按時提供設計依據(jù)文件和基礎資料 提供必要的現(xiàn)場工作條件僅指現(xiàn)場工作條件 外部協(xié)調(diào)工作 其他相關(guān)工作 保護設計人的知識產(chǎn)權(quán) 遵循合理設計周期的規(guī)律 保證設計質(zhì)量 各設計階段的工作任務 對外商的設計資料進行審查 配合施工的義務 保護發(fā)包人的知識產(chǎn)權(quán)三、監(jiān)理合同委托人的權(quán)利監(jiān)理人的權(quán)利 授予監(jiān)理人權(quán)限的權(quán)利 對其他合同承包人的選定權(quán) 委托監(jiān)理工程重大事項的決定權(quán) 對監(jiān)理人履行合同的監(jiān)督控制權(quán) 委托監(jiān)理合同中賦予監(jiān)理人的權(quán)利 完成監(jiān)理任務后獲得酬金的權(quán)利 終止合同的權(quán)利 監(jiān)理人執(zhí)行監(jiān)理業(yè)務可以行使的權(quán)力 建設工程有關(guān)事項和工程設計的建議權(quán) 對實施項目的質(zhì)量、工期和費用的監(jiān)督控制權(quán) 工程建設有關(guān)協(xié)作單位組織協(xié)調(diào)的主持權(quán) 在業(yè)務緊急情況下，越權(quán)發(fā)布變更指令的權(quán)利 審核承包人索賠的權(quán)利委托人的義務監(jiān)理人的義務 委托人應負責工程所有外部關(guān)系的協(xié)調(diào)工作 與監(jiān)理人作好協(xié)調(diào)工作 委托人應在合理時間內(nèi)就監(jiān)理人以書面形式提交要求做出決定的一切事宜做出書面決定 就監(jiān)理工作做好與內(nèi)部其他方的協(xié)調(diào) 公正地履行監(jiān)理義務 派駐足夠的監(jiān)理人員從事工作 在合同期內(nèi)或合同終止后，不得隨意泄露與本工程有關(guān)的保密資料 監(jiān)理工作完成時，歸還委托人提供的設施和剩余物品 不得在監(jiān)理合同約定之外隨意收費 不得泄露相關(guān)方申明不得泄露的資料 負責合同的協(xié)調(diào)管理工作四、施工合同發(fā)包人的義務承包人的義務 使施工現(xiàn)場具備施工條件 施工用水電、電訊等條件接至工地 開通道路 向承包人提供施工場地的工程地質(zhì)和地下管線資料 辦理施工許可證和其它所需證件 確定水準點與坐標控制點 組織承包人和設計單位進行圖紙會審和設計交底 協(xié)調(diào)處理施工周圍地下管線和構(gòu)筑物 其他 完成施工工作 向工程師提供報表 提供非夜間施工使用的照明、圍欄設施，并負責安全保衛(wèi) 向發(fā)包人提供在施工現(xiàn)場辦公和生活條件，費用由發(fā)包人承擔 辦理有關(guān)交通、施工噪音及環(huán)境保護和安全生產(chǎn)等手續(xù)，費用由發(fā)包人承擔 已竣工工程未交付發(fā)包人之前的成品保護工作 做好施工現(xiàn)場地下管線和鄰近建筑物的保護 保證施工現(xiàn)場環(huán)境 其他專題五各種合同中的違約責任以及合同的解除一、勘察合同發(fā)包人的違約責任（4條）勘察人的違約責任（3條） 由于發(fā)包人未提供必要的工作生活條件的而造成停、窩工或來回進出場地，發(fā)包人應承擔的責任包括 付給勘察人停、窩工費，金額按預算的平均工日產(chǎn)值計算 工期按實際延誤的工日順延 補償勘察人來回的進出場費和調(diào)遣費 履行期間，由于工程停建而終止合同或發(fā)包人要求解除合同的 勘察人未進行勘察工作的，不退還發(fā)包人已付定金 已進行勘察工作的，完成的工作量在50%以內(nèi)時，發(fā)包人應向勘察人支付預算額50%的勘察費 完成的工作量超過50%時，則應向勘察人支付預算額100%的勘察費 發(fā)包人未按合同規(guī)定撥付勘察費用，每超過1日，應按未支付勘察費的千分之一償付逾期違約金 發(fā)包人不履行合同時無權(quán)要求返還定金 勘察人原因造成勘察成果資料質(zhì)量不合格的 不能滿足技術(shù)要求時，其返工勘察費用由勘察人承擔 交付的報告、成果、文件達不到合同約定條件的部分，發(fā)包人可要求承包人返工，承包人按發(fā)包人要求的時間返工，直到符合約定條件 返工后仍不能達到約定條件的，承包人應承擔違約責任，并根據(jù)因此造成的損失程序向發(fā)包人支付賠償金，賠償金額最高不超過返工項目的收費 勘察人原因未按合同規(guī)定時間提交勘察成果的，每超過1日，應減收勘察費的千分之一 勘察人不履行合同的，應雙倍返還定金二、設計合同發(fā)包人的違約責任（三種情況）設計人的違約責任（三種情況） 發(fā)包人延誤支付 每逾期1天，承擔應付金額2的違約金，設計期順延 逾期30天以上，設計人可暫停工作，并書面通知發(fā)包人 審批工作的延誤 視為發(fā)包人的責任 按設計人全部完成任務對待 因發(fā)包人原因要求解除合同 設計未開工的，不退還定金 已開工不足一半時，按設計費一半支付 已開工超過一半時，按全部設計費支付 設計錯誤 小錯誤，設計人負責修改或補充 造成損失的，設計人負責采取補救措施，還不能收取直接受損失部分的設計費（注意，不是損失部分，僅指設計費） 損失嚴重的，另按實際損失的一定百分比支付賠償金 范本中要求設計人的賠償按工程實際損失的百分比計算 設計人延誤完成設計任務 每延誤1天，減收項目應收設計費的2 因設計人原因要求解除合同 應雙倍返還定金三、監(jiān)理合同四種解除合同的情況 正常履行終止 辦理完竣工驗收或工程移交手續(xù) 承包人和委托人簽訂工程保修合同 監(jiān)理人收到監(jiān)理酬金尾款，結(jié)清監(jiān)理酬金 一方要求變更或解除合同 解除合同的時間應提前42天通知對方 解除合同的方式書面協(xié)議 委托人終止合同（一個通知） 委托人向監(jiān)理人發(fā)出指明其未履行義務的通知 若委托人在21天內(nèi)沒有收到答復，可在第1個通知發(fā)出后35日內(nèi)發(fā)出終止監(jiān)理合同的通知，合同即行終止 監(jiān)理人終止合同（兩個通知） 監(jiān)理人未獲得應得酬金30日內(nèi)且委托人未進行任何書面解釋，或暫停監(jiān)理業(yè)務期限已超過半年 監(jiān)理人可向委托人發(fā)出終止合同通知 如14日內(nèi)未得到委托人答復，可發(fā)出第二份終止