第三章----債的保全和擔(dān)保PPT課件.ppt

第三章債的保全和擔(dān)保 1 第一節(jié)債的保全第二節(jié)債的擔(dān)保 2 教學(xué)重點(diǎn) 債權(quán)人的代位權(quán)與撤銷(xiāo)權(quán)債的擔(dān)保的形式保證擔(dān)保定金擔(dān)保教學(xué)難點(diǎn) 債權(quán)人的代位權(quán)與撤銷(xiāo)權(quán)保證擔(dān)保 3 第一節(jié)債的保全一 債的保全概述 一 概念 亦稱(chēng)為責(zé)任財(cái)產(chǎn)的保全 債的一般擔(dān)保 是債權(quán)人為防止債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而危害其債權(quán) 得對(duì)特定的第三人采取某種措施以保護(hù)其債權(quán)的法律制度 4 案例 1998年10月10日 甲屠宰場(chǎng)與乙飯店簽定了牛羊肉供應(yīng)合同 合同約定 甲方供應(yīng)乙方牛羊肉200公斤 于1998年10月15日交貨 貨到后乙方應(yīng)于10月20日將貨款匯至甲方在本市的開(kāi)戶(hù)行丙銀行的帳戶(hù)上 10月15日甲將200公斤牛羊肉運(yùn)至乙處 乙驗(yàn)收合格 而10月25日 甲方的會(huì)計(jì)人員到丙銀行查看帳目 卻仍未收到乙飯店的匯款 經(jīng)詢(xún)問(wèn) 乙方仍未將貨款匯出 甲方多次催促 乙方都沒(méi)有答復(fù) 1998年12月份 乙飯店由于經(jīng)營(yíng)不善 瀕臨倒閉 于是乙飯店主就將飯店的大量設(shè)備或變賣(mài)或送人 聲稱(chēng)不再開(kāi)飯店了 5 這時(shí) 甲方得知了消息 便趕到乙處要求其歸還上次的200公斤牛羊肉的貨款 黃某說(shuō)飯店都沒(méi)了 用什么還 后甲方得知 乙方將店面轉(zhuǎn)讓給丁 本來(lái)店面位于黃金地段市價(jià)可達(dá)5萬(wàn)元 而黃某僅以1萬(wàn)元的價(jià)格賣(mài)給丁 而且根據(jù)詳細(xì)了解 丁是黃某的表兄 于是甲向法院起訴要求撤消乙與丁的買(mǎi)賣(mài)合同 拍賣(mài)乙的店面歸還自己的貨款 問(wèn) 甲可否行使撤銷(xiāo)權(quán)來(lái)保全自己的債權(quán) 6 理解 1 該項(xiàng)制度的目的 防止債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而危害債權(quán) 這里的財(cái)產(chǎn)是就責(zé)任財(cái)產(chǎn)而言 2 是對(duì)債的相對(duì)性的例外3 包括兩項(xiàng)制度 代位權(quán)制度和撤銷(xiāo)權(quán)制度 7 注意 1 責(zé)任財(cái)產(chǎn) 是指?jìng)鶆?wù)人的全部財(cái)產(chǎn)或總財(cái)產(chǎn) 是指?jìng)鶆?wù)關(guān)系成立后 債務(wù)人負(fù)有全面履行債務(wù)的義務(wù) 債務(wù)的履行通常體現(xiàn)為從債務(wù)人全部財(cái)產(chǎn)中分離出一定的財(cái)產(chǎn)交付于債權(quán)人 一般擔(dān)保 全部財(cái)產(chǎn) 責(zé)任財(cái)產(chǎn) 特別擔(dān)保 部分財(cái)產(chǎn) 抵押 質(zhì)押 留置 保證等 8 2 責(zé)任財(cái)產(chǎn)并非僅對(duì)某一債權(quán)人設(shè)定擔(dān)保 而是對(duì)全體債權(quán)人的共同擔(dān)保 9 3 依債的一般原理 債權(quán)為相對(duì)權(quán) 債權(quán)人不得支配債務(wù)人的財(cái)產(chǎn) 更無(wú)權(quán)涉及第三人的利益 債的保全使債權(quán)人的權(quán)利涉及第三人的行為或財(cái)產(chǎn) 是對(duì)傳統(tǒng)債權(quán)相對(duì)性的突破 10 二 作用 法律賦予債權(quán)人以保全的權(quán)利 維持債務(wù)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)不致因其不當(dāng)減少而影響債權(quán)的實(shí)現(xiàn) 以保障能以債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)清償其全部債權(quán) 11 二 債權(quán)人的代位權(quán) 一 概念 指于債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí) 債權(quán)人得以自己的名義代位行使債務(wù)人對(duì)第三人的權(quán)利的權(quán)利 12 理解1 權(quán)利歸屬者為債權(quán)人 2 該項(xiàng)權(quán)利屬形成權(quán) 3 代位之行使涉及三方當(dāng)事人 債權(quán)人 債務(wù)人 第三人 第三人被稱(chēng)為 次債務(wù)人 13 二 債權(quán)人的代位權(quán)的特征1 代位權(quán)是一種法律地位的代替2 代位權(quán)是債權(quán)人的法定權(quán)利3 代位權(quán)是債權(quán)人取得債務(wù)人的地位 14 案例 甲向乙借款5000元人民幣 同時(shí)有對(duì)丙的3000元人民幣的債權(quán) 甲對(duì)丙的債權(quán)清償期限屆滿(mǎn) 其間 甲未以任何方式向丙索要欠款 之后 乙對(duì)甲的債權(quán)亦屆清償期 甲稱(chēng)無(wú)財(cái)產(chǎn)還債 后乙得悉 甲有對(duì)丙的3000元債權(quán)未收回 于是乙訴至法院 要求丙向甲支付3000元的借款 問(wèn) 乙能否請(qǐng)求丙支付3000元的借款 甲 債務(wù)人 乙 債權(quán)人 甲 債權(quán)人 丙 次債務(wù)人 15 三 法律規(guī)定1 法國(guó)民法典 1166條最先確認(rèn) 2 中華民國(guó)民法典 第242 243條加以規(guī)定 3 我 合同法 第73條 合同法解釋 第11 22條 16 四 代位權(quán)行使的條件1 債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法 確定 已屆清償期 1 合法 非為無(wú)效 可撤銷(xiāo) 可變更的債權(quán) 且應(yīng)為完全債權(quán) 2 確定 債務(wù)人對(duì)于債權(quán)的存在以及內(nèi)容無(wú)異議 或者該債權(quán)已經(jīng)法院和仲裁機(jī)構(gòu)裁判后所確定 3 已屆清償期 即債務(wù)人履行債務(wù)遲延 17 2 債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán) 對(duì)債權(quán)人造成損害 怠于行使 指?jìng)鶆?wù)人不履行其對(duì)債權(quán)人的到期債務(wù) 又不以訴訟或仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢(qián)給付內(nèi)容的到期債權(quán) 致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn) 次債務(wù)人不認(rèn)為債務(wù)人有怠于行使權(quán)利的 由其負(fù)舉證責(zé)任 造成損害 指?jìng)鶆?wù)人構(gòu)成遲延履行 同時(shí)因其怠于行使自己對(duì)次債務(wù)人的權(quán)利 造成自己無(wú)力清償對(duì)債權(quán)人的債務(wù) 18 3 債務(wù)人的債權(quán)已到期 指?jìng)鶆?wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán) 根據(jù) 合同法 第73條規(guī)定 可以作為代位權(quán)標(biāo)的的債務(wù)人的權(quán)利 僅指到期債權(quán) 19 4 債務(wù)人的債權(quán)不是專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的債權(quán) 專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的債權(quán) 指基于扶養(yǎng)關(guān)系 撫養(yǎng)關(guān)系 贍養(yǎng)關(guān)系 繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬 退休金 養(yǎng)老金 撫恤金 安置費(fèi) 人壽保險(xiǎn) 人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利 20 5 債權(quán)人有保全債權(quán)的必要 1 是指?jìng)鶆?wù)人怠于行使權(quán)利害及債權(quán) 使債權(quán)人的債權(quán)有不能實(shí)現(xiàn)的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn) 必要 的判斷依據(jù) 應(yīng)以債務(wù)人是否限于無(wú)資力為標(biāo)準(zhǔn) 21 五 代位權(quán)的行使方式與范圍1 行使主體 債權(quán)人以自己的名義行使代位權(quán) 各個(gè)債權(quán)人均享有代位權(quán) 可各自行使 也可共同行使 如果一個(gè)債權(quán)人已就某項(xiàng)權(quán)利行使了代位權(quán) 或者正在進(jìn)行訴訟 其他債權(quán)人不得就同一項(xiàng)權(quán)利行使代位權(quán) 22 2 行使方式 以向法院起訴的方式行使 以次債務(wù)人為被告 請(qǐng)求第三人直接向債務(wù)人為給付 債權(quán)人得代位受領(lǐng) 債權(quán)人可請(qǐng)求第三人直接向其為給付 1 管轄法院 被告住所地法院 解釋 14 2 原告 債權(quán)人 3 被告 次債務(wù)人 4 第三人 債務(wù)人 解釋 16 1 23 3 代位權(quán)行使的范圍 應(yīng)以保全債權(quán)人債權(quán)的必要為限度 即以債權(quán)人的債權(quán)為限 超出部分法院不予支持 合同法73 2 解釋 21 24 六 代位權(quán)行使的效力 代位權(quán)成立時(shí) 1 債權(quán)人 若勝訴 可直接受領(lǐng)次債務(wù)人的清償 2 債務(wù)人 1 承擔(dān)債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用 73 2 2 可對(duì)債權(quán)人的債權(quán)提出異議 異議成立的 法院應(yīng)裁定駁回債權(quán)人的起訴 解釋 18 2 25 3 次債務(wù)人 1 對(duì)債務(wù)人的抗辯 可對(duì)債權(quán)人主張 解釋 18 1 2 若敗訴 應(yīng)承擔(dān)訴訟費(fèi)用 從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付 3 向債權(quán)人為清償 總之 在債權(quán)人受清償?shù)姆秶鷥?nèi) 債權(quán)人與債務(wù)人 債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系均消滅 解釋 20 26 案例 甲借給乙10萬(wàn)元 乙借給丙20萬(wàn)元 此兩項(xiàng)借款均已屆款期限 甲急于用款 但經(jīng)調(diào)查了解乙無(wú)力還款 便多次催促乙向丙索要欠款 乙置之不理 問(wèn) 1 在已知乙無(wú)力還款的情況下 甲欲實(shí)現(xiàn)債權(quán) 可行使何種權(quán)利 為什么 2 行使此權(quán)利時(shí)應(yīng)注意哪些法律問(wèn)題 27 案例 甲公司向乙商業(yè)銀行借款10萬(wàn)元 借款期限為一年 借款合同期滿(mǎn)后 由于甲公司經(jīng)營(yíng)不善 無(wú)力償還借款本息 但是丙公司欠甲公司到期貨款20萬(wàn)元 甲公司不積極向丙公司主張支付貨款 為此 乙商業(yè)銀行以自己的名義請(qǐng)求法院執(zhí)行丙公司的財(cái)產(chǎn) 以?xún)斶€甲公司的借款 問(wèn) 1 法院是否應(yīng)支持乙商業(yè)銀行的請(qǐng)求 2 若乙商業(yè)銀行行使代位權(quán)花費(fèi)3000元必要費(fèi)用 此費(fèi)用應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān) 28 三 撤銷(xiāo)權(quán) 一 概念 羅馬法中又稱(chēng)廢罷訴權(quán) 是指當(dāng)債務(wù)人所為的減少其財(cái)產(chǎn)的行為危害債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí) 債權(quán)人為保全債權(quán)得請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)該行為的權(quán)利 性質(zhì)為形成權(quán) 29 二 起源及我國(guó)規(guī)定源于羅馬法 由羅馬法學(xué)家保羅所創(chuàng)設(shè)的概念 故又稱(chēng)為 保羅訴權(quán) 我國(guó) 合同法 第74 75條 解釋 第23 26條 30 三 債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)的法律特征1 撤銷(xiāo)權(quán)是附從權(quán)利2 撤銷(xiāo)權(quán)的對(duì)象是債務(wù)人處分其財(cái)產(chǎn)的行為3 撤銷(xiāo)權(quán)是法定權(quán)利 31 案例 A公司因向B公司購(gòu)買(mǎi)機(jī)器設(shè)備而欠B公司貨款50萬(wàn)元 由于經(jīng)營(yíng)不善A公司資不抵債 瀕臨破產(chǎn) 此時(shí) B公司向A公司索要貨款 A公司稱(chēng)無(wú)資金還債 同時(shí)將A公司內(nèi)的重要設(shè)備低價(jià)轉(zhuǎn)賣(mài)給C公司 知C公司的法定代表人是A公司法定代表人的表兄弟 B公司知悉情況后 立即訴諸法院 要求撤銷(xiāo)A公司的買(mǎi)賣(mài)合同 并要求拍賣(mài)A公司的財(cái)產(chǎn)還債 32 四 成立與行使條件1 客觀(guān)要件 1 債務(wù)人有處分其財(cái)產(chǎn)而使其財(cái)產(chǎn)減少的行為 主要指法律上的處分這些行為包括 A 放棄其到期債權(quán) B 無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn) C 以明顯不合理低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn) 33 2 債務(wù)人的處分行為害及債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn) 即債務(wù)人的處分行為足以減少其一般財(cái)產(chǎn)而使債權(quán)不能完全受清償 3 債務(wù)人的處分行為必須以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的且必須為使其財(cái)產(chǎn)減少的行為 34 2 主觀(guān)要件 存在惡意 所謂惡意 是指?jìng)鶆?wù)人明知其處分財(cái)產(chǎn)的行為將導(dǎo)致其無(wú)足夠的財(cái)產(chǎn)清償債務(wù) 從而有害于債權(quán)人的債權(quán) 而仍然實(shí)施該行為 1 若為無(wú)償處分 即可認(rèn)定惡意的存在 2 若為有償處分 但為明顯不合理低價(jià) 以受讓人明知該情形的存在認(rèn)定惡意 3 時(shí)間要件 不以債權(quán)已屆清償期為要件 35 五 撤銷(xiāo)權(quán)的行使1 行使主體 債權(quán)人 可以對(duì)全體債權(quán)人發(fā)生效力2 行使方式 以起訴的方式行使 1 管轄 由被告住所地法院管轄 2 債權(quán)人 原告 3 債務(wù)人 被告 4 受益人或受讓人 訴訟第三人 36 3 撤銷(xiāo)權(quán)的行使范圍 以債權(quán)人的債權(quán)為限 74 2 4 撤銷(xiāo)權(quán)存在的除斥期間 75 撤銷(xiāo)權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年內(nèi)行使 自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的 該撤銷(xiāo)權(quán)消滅 37 六 撤銷(xiāo)權(quán)行使的效力1 債權(quán)人 債權(quán)人有權(quán)要求法院撤銷(xiāo)債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為2 債務(wù)人 1 債務(wù)人的行為一經(jīng)被撤銷(xiāo) 視為自始無(wú)效 2 承擔(dān)債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)的必要費(fèi)用 3 受益人或受讓人 1 應(yīng)返還所受讓的財(cái)產(chǎn) 2 若其為惡意 也應(yīng)適當(dāng)分擔(dān)費(fèi)用 38 農(nóng)民甲因種地?zé)o利可圖 同時(shí)又見(jiàn)同村乙做服裝生意發(fā)了一筆 于是便向其表兄丙借款5000元加上自己家的積蓄湊足1萬(wàn)元想做服裝生意 甲與丙約定一年后還款 由于甲不懂市場(chǎng)行情 又不通經(jīng)營(yíng)之道 一年后不僅未賺還賠了個(gè)血本無(wú)歸 丙見(jiàn)期限已到 便向甲催要借款 甲請(qǐng)求寬限一段時(shí)間 想想辦法一定還錢(qián) 此期間甲將自己的一店面轉(zhuǎn)讓給丁 因不愿還丙的借款 于是就讓丁先用著 不用著急付款 一段時(shí)間后 丙又催還款 甲推說(shuō)無(wú)錢(qián) 丙得知甲轉(zhuǎn)讓店鋪卻未收款的事情后 便向法院起訴 要求丁將店鋪的賣(mài)款交付甲來(lái)償還自己的借款 問(wèn) 法院對(duì)丙的訴訟請(qǐng)求能予以支持嗎 理由何在 39 某市花卉公司為引進(jìn)花卉新品種而向該市鋼鐵廠(chǎng)大量訂置鋼架建大棚以養(yǎng)植花卉 1998年2月15日 雙方簽訂合同約定 1998年3月15日鋼鐵廠(chǎng)將貨運(yùn)到 一年后 花卉公司支付貨款并加付利息 但由于引進(jìn)新品種并不適于該地區(qū)種植 花卉公司形成重大損失 一時(shí)資金短缺 難以正常運(yùn)營(yíng) 此時(shí) 其欠鋼鐵廠(chǎng)的貨款也已經(jīng)到了歸還的期限 花卉公司無(wú)力還款 這時(shí)正趕上鋼鐵廠(chǎng)新一屆領(lǐng)導(dǎo)班子的換屆選舉 一時(shí)諸事繁雜 一直沒(méi)有時(shí)間向花卉公司索款 1999年7月25日花卉公司實(shí)在難以運(yùn)營(yíng) 于是就低價(jià)將全部花卉轉(zhuǎn)讓給鄰市的另一家花卉公司 40 這時(shí)鋼鐵廠(chǎng)亦得到了消息 但廠(chǎng)里其他事務(wù)眾多 實(shí)在難以顧及次筆款項(xiàng) 直到2000年8月份 鋼鐵廠(chǎng)新一屆領(lǐng)導(dǎo)班子已經(jīng)基本全部接管鋼鐵廠(chǎng)的事務(wù) 開(kāi)始正常的工作 這是向花卉公司索要欠款 花卉公司以還款期限早已經(jīng)過(guò)為由予以拒絕 于是鋼鐵廠(chǎng)向法院提起訴訟 要求花卉公司還款 問(wèn) 本案中 鋼鐵廠(chǎng)可否行使撤銷(xiāo)權(quán)撤銷(xiāo)花卉公司1999年7月25日低價(jià)轉(zhuǎn)讓花卉的行為 41 第二節(jié)債的擔(dān)保一 概述 一 概念 債的擔(dān)保是指為確保特定債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn) 以第三人的信用或者以特定財(cái)產(chǎn)保障債務(wù)人履行義務(wù)的法律制度 42 二 特征 1 債的擔(dān)保具有特定性 表現(xiàn)為 1 為特定的債權(quán)人而設(shè) 2 擔(dān)保標(biāo)的是特定的第三人的信用或特定的財(cái)產(chǎn)2 債的擔(dān)保具有補(bǔ)充性3 債的擔(dān)保具有從屬性 43 二 債的擔(dān)保的種類(lèi) 一 法定擔(dān)保和約定擔(dān)保1 法定擔(dān)保 是指基于法律的規(guī)定而產(chǎn)生的擔(dān)保 典型的情形是留置權(quán) 2 約定擔(dān)保 是指由當(dāng)事人自行設(shè)定的擔(dān)保 如保證 抵押 質(zhì)押 定金均為約定擔(dān)保的情形 44 二 人的擔(dān)保 物的擔(dān)保和金錢(qián)擔(dān)保1 人的擔(dān)保 是指以第三人的信用擔(dān)保債的履行的擔(dān)保方式 如保證 2 物的擔(dān)保 物的擔(dān)保是指以特定的財(cái)物作為債權(quán)擔(dān)保的擔(dān)保方式 如抵押 質(zhì)押 留置 優(yōu)先權(quán)均為如此3 金錢(qián)擔(dān)保 金錢(qián)擔(dān)保是指以金錢(qián)為標(biāo)的物而設(shè)定的擔(dān)保 即定金擔(dān)保 原則上講 它屬于物的擔(dān)保的一種 45 三 反擔(dān)保1 概念 反擔(dān)保是指?jìng)鶆?wù)人對(duì)為自己債權(quán)人提供擔(dān)保的第三人提供的擔(dān)保 或指第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔(dān)保時(shí) 債務(wù)人應(yīng)第三人的要求為第三人提供的擔(dān)保 債務(wù)人是反擔(dān)保關(guān)系中的擔(dān)保人 第三人為擔(dān)保權(quán)人 反擔(dān)保也是一種擔(dān)保 只不過(guò)其擔(dān)保的對(duì)象是擔(dān)保人對(duì)主債務(wù)人的追償權(quán)而已 46 2 特征 1 反擔(dān)保以擔(dān)保的存在為前提 2 反擔(dān)保中的債權(quán)人是為債務(wù)人提供擔(dān)保的第三人 3 反擔(dān)保所保障的對(duì)象是擔(dān)保人對(duì)債務(wù)人的追償權(quán) 4 反擔(dān)保的適用方式只能是抵押 質(zhì)押和保證 47 案例 1999年3月 甲企業(yè)向乙銀行申請(qǐng)貸款100萬(wàn)元 乙銀行要求甲提供擔(dān)保 在甲的要求下 丙為甲借款提供了保證 但是要求甲提供反擔(dān)保措施 在丙與銀行簽訂的保證協(xié)議中 丙承諾為甲的100萬(wàn)借款提供連帶保證 在丙簽訂保證協(xié)議后 甲與丙簽訂了一份反擔(dān)保協(xié)議 在協(xié)議中約定 甲以其所有的廠(chǎng)房作為抵押 但是 在簽訂反擔(dān)保協(xié)議之后 雙方并沒(méi)有辦理抵押登記手續(xù) 2000年5月 貸款到期 甲并沒(méi)有按期歸還貸款 2000年10月 乙銀行向法院提起訴訟 要求丙履行保證責(zé)任 問(wèn) 1 乙銀行直接要求丙履行保證責(zé)任的做法是否合適 為什么 2 根據(jù)丙與甲之間簽訂的反擔(dān)保協(xié)議 丙對(duì)甲廠(chǎng)房的抵押權(quán)是否成立 為什么 48 三 保證案例 甲公司 債務(wù)人 向銀行貸款50萬(wàn)元人民幣 期限為3個(gè)月 乙公司 第三人 保證人 作為保證人與銀行 債權(quán)人 訂立了書(shū)面 合同形式 保證合同 合同約定 保證責(zé)任范圍為全部貸款及利息 保證方式為一般保證 保證方式 但合同沒(méi)有約定保證期間 貸款期滿(mǎn)后甲公司未償還貸款 7個(gè)月后 銀行向法院起訴 要求甲公司和保證人乙公司償還貸款本息 49 本實(shí)例涉及以下問(wèn)題 1 保證的概念和特征2 保證的成立條件3 保證的方式4 保證債務(wù)的范圍5 保證人與債權(quán)人 債權(quán)人之間的關(guān)系6 保證責(zé)任的免除和消滅 50 一 概念與特征 概念 保證是指第三人和債權(quán)人約定 當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí) 由第三人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任 當(dāng)事人雙方 保證人 債權(quán)人 51 特征 1 保證具有從屬性 具體表現(xiàn)為 1 以主合同的有效存在為前提 2 保證的范圍與強(qiáng)度從屬于主債務(wù) 不得大于或者強(qiáng)于主債務(wù) 3 保證債權(quán)隨主債權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移 4 保證人的保證債務(wù)隨主債務(wù)人債務(wù)的存在而于保證期限內(nèi)存在 5 保證債務(wù)隨主債務(wù)的消滅而消滅 52 2 保證具有相對(duì)獨(dú)立性 保證債務(wù)并不是主債務(wù)的一部分 而是獨(dú)立于主債務(wù)的單獨(dú)債務(wù) 3 保證具有無(wú)償性 僅就保證人與債權(quán)人而言 但保證人可以要求債務(wù)人支付一定報(bào)償 4 保證具有補(bǔ)充性 是對(duì)主債務(wù)的補(bǔ)充和加強(qiáng) 5 保證具有單務(wù)性 不會(huì)發(fā)生義務(wù)履行的順序問(wèn)題 53 二 保證的成立條件1 保證人具有保證能力 1 保證人應(yīng)為具有代償能力的自然人 法人 其他組織 獨(dú)資企業(yè) 合伙企業(yè) 社會(huì)團(tuán)體 但不具有完全代償能力的人以保證人身份訂立保證合同后 又以自己沒(méi)有代償能力要求免除保證責(zé)任的 人民法院不予支持 解釋 第14條 54 2 下列組織不具有保證能力A 國(guó)家機(jī)關(guān) 但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外 B 公益事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體 C 企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu) 職能部門(mén) 但企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書(shū)面授權(quán)的 可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證 55 2 保證合同 1 形式 應(yīng)為書(shū)面形式 A 保證人與債權(quán)人不僅可以就單個(gè)主合同分別訂立保證合同 也可以協(xié)議在最高額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項(xiàng)商品交易合同訂立一個(gè)保證合同 這種保證就是最高額保證 56 案例 某外貿(mào)公司與某市建中手套廠(chǎng)簽訂一個(gè)連續(xù)供應(yīng)勞動(dòng)手套的合同 合同約定 手套廠(chǎng)從2001年1月1日至2001年12月31日連續(xù)向外貿(mào)公司供應(yīng)手套 每打單價(jià)為10元 總價(jià)款不超過(guò)4000萬(wàn)元 手套廠(chǎng)惟恐貨款難以收回 要求外貿(mào)公司提供擔(dān)保 經(jīng)手套廠(chǎng)同意 某市毛紡廠(chǎng)為該合同提供保證并簽訂了保證合同 至2001年12月31日 手套廠(chǎng)共向外貿(mào)公司提供了價(jià)值3900萬(wàn)元的手套 外貿(mào)公司約定支付了價(jià)款 2002年2月 手套廠(chǎng)又向外貿(mào)公司提供了價(jià)值為650萬(wàn)元的手套 后因外貿(mào)公司經(jīng)營(yíng)不善 無(wú)力償還該650萬(wàn)元貨款 手套廠(chǎng)據(jù)保證合同向毛紡廠(chǎng)提出請(qǐng)求 要求其償還外貿(mào)公司所欠貨款650萬(wàn)元 毛紡廠(chǎng)提出自己只就3900萬(wàn)元的供貨合同承擔(dān)保證責(zé)任 對(duì)手套廠(chǎng)后來(lái)又向外貿(mào)公司供應(yīng)的650萬(wàn)元手套不應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任 57 B 保證合同可以表現(xiàn)為單獨(dú)的合同 也可以是主合同中的保證條款 58 2 內(nèi)容 A 被保證的主債權(quán)種類(lèi) 數(shù)額B 債務(wù)人履行債務(wù)的期限C 保證的方式D 保證擔(dān)保的范圍E 保證的期間F 雙方認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng) 保證合同不完全具備前款規(guī)定的內(nèi)容的 可以補(bǔ)正 3 保證人須具有明確 真實(shí)的承擔(dān)保證責(zé)任的意思表示 59 三 保證的方式1 一般保證 1 概念 當(dāng)事人在保證合同中約定 債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí) 由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的 為一般保證 2 保證人的先訴抗辯權(quán) 在一般保證中 保證人享有先訴抗辯權(quán) 一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁 并就主債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前 對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任 60 2 連帶責(zé)任保證 1 概念 是指保證人在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)與債務(wù)人負(fù)連帶責(zé)任的保證 2 連帶責(zé)任保證人的責(zé)任重于一般保證人 并且沒(méi)有先訴抗辯權(quán) 3 保證方式約定不明時(shí)的認(rèn)定 按連帶保證處理 61 四 保證債務(wù)的范圍 是保證效力所及的范圍1 有限保證 有限保證是保證人與債權(quán)人在保證合同中明確約定保證債務(wù)范圍的保證 62 2 無(wú)限保證 是指當(dāng)事人沒(méi)有明確約定保證債務(wù)的范圍 而對(duì)全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任的保證 主要包括如下幾項(xiàng) 1 主債務(wù)的全部 2 利息債務(wù) 3 違約金 4 損害賠償金 5 實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用 如訴訟 仲裁費(fèi)用等 63 五 保證人與債權(quán)人之間的關(guān)系1 債權(quán)人的權(quán)利 在主債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí) 請(qǐng)求保證人履行保證債務(wù)即承擔(dān)保證責(zé)任 分兩種情形 1 一般保證中 只有在對(duì)主債務(wù)人強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能完全受償時(shí) 才可請(qǐng)求保證人承擔(dān)保證責(zé)任 否則 保證人可行使先訴抗辯權(quán) 拒絕承擔(dān)保證責(zé)任 2 在連帶責(zé)任保證中 只要主債務(wù)人于債務(wù)履行期限屆滿(mǎn)時(shí)未完全履行債務(wù) 債權(quán)人即可請(qǐng)求保證人承擔(dān)保證責(zé)任 64 2 保證人的權(quán)利 不享有請(qǐng)求給付的權(quán)利 只享有對(duì)抗債權(quán)人的防御性權(quán)利 保證人的權(quán)利包括以下三方面 1 主債務(wù)人享有的抗辯權(quán)如 A 主債務(wù)存在可撤銷(xiāo) 可變更事由的抗辯權(quán)B 主債權(quán)已消滅或無(wú)效的抗辯C 拒絕履行的抗辯權(quán) 不安抗辯 同時(shí)履行抗辯 先履行抗辯等 D 可單獨(dú)行使抵銷(xiāo)權(quán) 債務(wù)人放棄對(duì)債務(wù)的抗辯權(quán)的 保證人仍有權(quán)抗辯 65 2 基于一般債務(wù)人的地位所應(yīng)享有的權(quán)利 如 A 已過(guò)保證期限 債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任 保證人可拒絕 B 可主張保證合同存在可撤銷(xiāo) 可變更的事由 C 主債務(wù)未屆履行期 66 3 保證人特有的權(quán)利 主要是先訴抗辯權(quán) 這種權(quán)利只有一般保證人才享有 17 2 概念 一般保證的保證人在主債權(quán)債務(wù)糾紛未經(jīng)審判或者仲裁 并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能完全清償債務(wù)前 對(duì)債權(quán)人享有的可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的權(quán)利 若有下列情形 不得行使先訴抗辯權(quán) 1 債務(wù)人住所變更 致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的 2 人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件 中止執(zhí)行程序的 3 保證人以書(shū)面形式放棄先訴抗辯權(quán)的 67 六 保證人與主債務(wù)人之間的關(guān)系 主要的表現(xiàn)為保證人的追償權(quán)追償權(quán) 指保證人承擔(dān)保證責(zé)任后 可以向主債務(wù)人請(qǐng)求償還的權(quán)利 68 七 保證合同的無(wú)效1 事由 企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書(shū)面授權(quán)或超出授權(quán)范圍 處理 給債權(quán)人造成損失的 債務(wù)人 保證人 債權(quán)據(jù)其過(guò)錯(cuò) 各負(fù)其責(zé) 分支機(jī)構(gòu)以其經(jīng)管的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任 不足部分 法人承擔(dān) 2 事由 企業(yè)法人的職能部門(mén)提供保證 處理 債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道的 自已負(fù)責(zé) 不知道的 按過(guò)錯(cuò)各負(fù)其責(zé) 69 3 事由 國(guó)家機(jī)關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位 社會(huì)團(tuán)體違反法律規(guī)定提供保證的 處理 因此給債權(quán)人造成損失的 按過(guò)錯(cuò)各負(fù)其責(zé) 擔(dān)保法5 2 70 4 事由 董事 經(jīng)理違反公司法第60條的規(guī)定 以公司資本為股東或其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保 包括保證 處理 除債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道外 債務(wù)人 保證人應(yīng)對(duì)債權(quán)人的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 5 事由 主合同無(wú)效 6 其他 以上諸事由中 前四種屬保證合同自身無(wú)效 第五種屬保證合同因主合同無(wú)效而無(wú)效 71 八 保證責(zé)任的免除指對(duì)已存在的保證責(zé)任 基于法定或約定事由而除去 主要包括如下事由 1 主合同當(dāng)事人雙方惡意串通 騙取保證人提供保證 擔(dān)保法30 1 2 主合同債權(quán)人采取欺詐 脅迫等手段 使保證人違背真實(shí)意思提供保證 擔(dān)保法30 2 3 保證期間 債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人 而保證人與債權(quán)人事先約定僅對(duì)特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓 解釋28 72 4 保證期間 債務(wù)轉(zhuǎn)移未經(jīng)保證人同意 對(duì)未經(jīng)其同意的部分免責(zé) 解釋29 5 債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同 但未經(jīng)保證人同意 若因此而加重債務(wù)的 對(duì)加重部分免責(zé) 解釋30 6 保證期間屆滿(mǎn) 73 7 一般保證中 保證人向債權(quán)人提供了債務(wù)人可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的真實(shí)情況 債權(quán)人怠于行使權(quán)利致使該財(cái)產(chǎn)不能被執(zhí)行 在可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值范圍內(nèi) 保證人免責(zé) 8 同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保時(shí) 債權(quán)人放棄物的擔(dān)保的 保證人在其放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免責(zé) 9 主合同雙方當(dāng)事人協(xié)議以新貸償還舊貸 除保證人知道或者應(yīng)當(dāng)知道外 保證人免責(zé) 74 九 共同保證 就是同一債之上有數(shù)個(gè)保證人 1 根據(jù)共同保證人之間關(guān)系的不同 又可分按份共同保證和連帶共同保證 1 按份共同保證 各保證人之間有約定的保證份額 2 連帶共同保證 各保證人之間無(wú)確定的保證份額 75 甲公司由于經(jīng)營(yíng)不善發(fā)生嚴(yán)重虧損 為了扭虧為盈 決定向銀行貸款300萬(wàn)元 銀行審查了甲公司的財(cái)產(chǎn)狀況后 要求其提供保證人 于是甲公司便找到乙公司為其作保證人 銀行審查后認(rèn)為乙公司的規(guī)模太小 不具備代清償300萬(wàn)元債務(wù)的能力 要求甲公司另外再找一個(gè)保證人 甲公司于是找到了資金實(shí)力雄厚的丙公司為其向銀行貸款的另一位保證人 乙公司 丙公司與銀行簽訂了保證合同 合同約定由乙公司 丙公司對(duì)甲公司向銀行的300萬(wàn)元的貸款承擔(dān)共同保證責(zé)任 貸款清償期屆滿(mǎn)后 甲公司經(jīng)營(yíng)狀況未見(jiàn)好轉(zhuǎn) 財(cái)產(chǎn)狀況日益惡化 于是銀行便向乙公司提出要求其替甲公司償還到期的300萬(wàn)元戶(hù)貸款本息 乙公司則提出還有另一位保證人丙公司 只同意承擔(dān)150萬(wàn)即一半的貸款本息 76 2 共同保證人與債權(quán)人之關(guān)系 1 按份共同保證 債權(quán)人僅得在其保證份額內(nèi)向其主張權(quán)利 2 連帶共同保證 債權(quán)人可向任何一個(gè)保證人主張全額權(quán)利 77 3 追償權(quán) 1 按份共同保證人承擔(dān)保證責(zé)任后 僅對(duì)債務(wù)人有追償權(quán) 2 連帶共同保證人承擔(dān)保證責(zé)任后 可向債務(wù)人追償 對(duì)債務(wù)人不能完全追償?shù)牟糠?各保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔(dān) 沒(méi)有約定的平均分擔(dān) 78 四 定金案例 甲林場(chǎng)與乙木材廠(chǎng)簽訂了一份木材購(gòu)銷(xiāo)合同 總價(jià)款為15萬(wàn)元人民幣 合同約定 乙木材廠(chǎng)應(yīng)向甲林場(chǎng)支付定金5萬(wàn)元 合同訂立后 乙木材廠(chǎng)向甲林場(chǎng)支付定金5萬(wàn)元 甲林場(chǎng)按合同約定將木材發(fā)往乙木材廠(chǎng) 但乙木材廠(chǎng)收到木材后 卻遲遲不付款 甲訴至法院 請(qǐng)求乙償付貨款 79 本實(shí)例涉及以下問(wèn)題 1 定金的概念和特征2 定金的種類(lèi)3 定金的成立條件4 定金的效力5 定金與違約金 預(yù)付款的區(qū)別 80 一 定金的概念與特征定金是指合同當(dāng)事人為確保合同的訂立或履行 由一方當(dāng)事人預(yù)先支付給另一方的一定款項(xiàng) 除具有債的擔(dān)保的一般特征外 定金還具有如下特征 1 定金為金錢(qián)擔(dān)保 以一定金錢(qián)或其他代替物作為債的擔(dān)保 2 定金的成立具有實(shí)踐性 必須實(shí)際交付定金才發(fā)生定金效力 3 定金的所有權(quán)自約定的處罰條件成立時(shí)即發(fā)生轉(zhuǎn)移 4 定金具有雙重?fù)?dān)保性 它同時(shí)擔(dān)保合同雙方當(dāng)事人的債權(quán) 81 二 定金的種類(lèi)1 立約定金 指為保證主合同的訂立而交付的定金 交付定金的一方拒絕訂立主合同的 則喪失定金 收受定金的一方拒絕訂立合同的 則應(yīng)雙倍返還定金 115條 2 成約定金 是以定金的交付作為合同成立或生效要件的定金 按照成約定金 只有交付定金 合同才能成立或生效 給付定金的一方未支付定金 但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的 不影響主合同的成立或者生效 82 3 解約定金 指以定金作為當(dāng)事人一方保留合同解除權(quán)的定金 按照解約定金 交付定金的一方得以喪失定金為代價(jià)而解除合同 收受定金的一方也得以雙倍返還定金為代價(jià)而解除合同 117 4 違約定金 是指以定金作為違約賠償?shù)亩ń?按照違約定金 交付定金的一方如不履行合同 收受定金的一方得拒絕返還定金 而收受定金的一方不履行合同時(shí) 應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金 第89條 5 證約定金 指以交付定金作為合同成立證據(jù)的定金 它并不是合同的成立條件 而僅是證明合同成立的證據(jù) 一般認(rèn)為 第89條兼有證約定金的性質(zhì) 83 三 定金的成立1 定金擔(dān)保的主合同須有效成立 在主合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)時(shí) 定金合同也不生效力 主合同因解除或其他原因消滅時(shí) 定金合同也消滅 2 定金合同應(yīng)以書(shū)面形式訂立 并在定金實(shí)際交付之日起生效 收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的 定金合同不生效 3 定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定 但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的百分之二十 84 案例 華天公司與富華公司簽訂了一份鋁合金購(gòu)銷(xiāo)合同 合同規(guī)定由富華公司在 個(gè)月內(nèi)向華天公司提供100噸鋁合金 價(jià)款共120萬(wàn)元 由華天公司向富華公司支付定金40萬(wàn)元 合同成立后 華天公司即向富華公司支付了30萬(wàn)元 但因鋁合金價(jià)格上漲 富華公司拒不交貨 1個(gè)月后 華天公司要求富華公司雙倍返還實(shí)際交付定金 30萬(wàn)元 共60萬(wàn)元 并賠償相關(guān)損失 但富華公司認(rèn)為雙方對(duì)定金合同沒(méi)有達(dá)成合意 定金擔(dān)保無(wú)效 只同意原數(shù)返還 因而雙方發(fā)生糾紛 訴至法院 85 四 定金的效力1 證約的效力2 預(yù)先給付和抵銷(xiāo)的效力3 擔(dān)保的效力 主要表現(xiàn)在定金罰則上 86 定金罰則表現(xiàn)為 交付定金的一方不履行合同時(shí) 喪失定金 收受定金的一方不履行合同時(shí) 應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金 其適用應(yīng)具備兩個(gè)條件 一是須有當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)的事實(shí) 二是須不履行合同的當(dāng)事人一方有過(guò)錯(cuò) 但須注意 1 因不可抗力 意外事件不能履行的 不適用此罰則 2 因合同關(guān)系之外的第三人的過(guò)錯(cuò)致主合同不能履行的 適用此罰則 87 2001年1月8日 甲工廠(chǎng)與乙工廠(chǎng)簽訂汽車(chē)用齒輪的加工定作合同 甲工廠(chǎng)為定作方 乙工廠(chǎng)為承攬方 合同約定 乙工廠(chǎng)需交付成品齒輪25萬(wàn)個(gè) 每件10元 于2001年底交貨 甲工廠(chǎng)先交付4萬(wàn)元作為定金 合同簽訂后 甲工廠(chǎng)如數(shù)支付了定金 但一周后 乙工廠(chǎng)提出資金緊張 齒輪所用的材料貨存不足 為按時(shí)交貨 請(qǐng)甲工廠(chǎng)再預(yù)付2萬(wàn)元 甲工廠(chǎng)答應(yīng) 又支付了2萬(wàn)元 距2001年底還差半個(gè)月 乙工廠(chǎng)因工廠(chǎng)罷工而造成工廠(chǎng)大量的機(jī)器被搗毀 加工完成的成品齒輪被砸毀變形 甲工廠(chǎng)看到如此情形 無(wú)奈只好到丙工廠(chǎng)花費(fèi)300萬(wàn)元購(gòu)買(mǎi)了25萬(wàn)個(gè)成品齒輪 2002年 甲工廠(chǎng)找到乙工廠(chǎng) 要求其雙倍返還定金12萬(wàn)元 乙工廠(chǎng)以罷工是不可抗力為由拒絕雙倍返還 只同意原數(shù)返還 雙方便訴至法院 88 五 定金與違約金的區(qū)別1 交付時(shí)間不同 定金是在合同履行前交付的 而違約金只能于違約行為發(fā)生后交付 2 性質(zhì)和作用不同 定金具有證約和預(yù)先給付的性質(zhì) 而違約金并不具有這種性質(zhì) 定金主要起擔(dān)保作用 而違約金主要是違約責(zé)任形式 3 產(chǎn)生方式不同 定金一般是由當(dāng)事人約定產(chǎn)生的 且數(shù)額一般是固定的 法律有最高額的限制 而違約金既可以是當(dāng)事人約定的 也可以是法律規(guī)定的 且數(shù)額通常是按一定比例計(jì)算的 89 六 定金與預(yù)付款的區(qū)別1 作用不同 定金的主要作用是擔(dān)保合同債務(wù)的履行 是擔(dān)保方式 而預(yù)付款的主要作用是為當(dāng)事人履行合同提供資金上的幫助 是合同履行的一部分 2 地位不同 交付定金的協(xié)議是從合同 依約定應(yīng)交付定金而未交付的 并不構(gòu)成對(duì)主合同的違反 而交付預(yù)付款的協(xié)議為主合同的一部分 依約定應(yīng)交付預(yù)付款而未交付時(shí) 構(gòu)成對(duì)主合同義務(wù)的違反 90 3 交付方式不同 定金一般為一次性交付 而預(yù)付款可以分期交付 4 法律后果不同 交付定金和收受定金的雙方當(dāng)事人不履行合同債務(wù)時(shí) 適用定金罰則 而交付和收受預(yù)付款的當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)時(shí) 不發(fā)生喪失或雙倍返還預(yù)付款的后果 預(yù)付款僅可抵作損害賠償金 若雙方當(dāng)事人約定不明 應(yīng)視為預(yù)付款 91 一 A B簽訂了一份借款合同 A為借款人 B為出借人 借款數(shù)額為500萬(wàn)元 借款期限為兩年 C D為該借款合同進(jìn)行保證擔(dān)保 保證條款約定 如果A不能如期還款 C D承擔(dān)保證責(zé)任 E對(duì)A B的借款合同進(jìn)行了抵押擔(dān)保 擔(dān)保物為一批布匹 價(jià)值300萬(wàn)元 進(jìn)行了抵押財(cái)產(chǎn)登記 未約定擔(dān)保范圍 問(wèn) 1 若A B均為生產(chǎn)性企業(yè) A B之間借款合同是否有效 保證合同是否有效 抵押合同是否有效 為什么 2 設(shè)A B之間有效 A與B決定推遲還款期限1年 并將推遲還款協(xié)議內(nèi)容通知了C D和E C D和E是否還承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任 92 3 設(shè)A B決定放棄E的抵押擔(dān)保 且簽訂了協(xié)議 但未取得C D的同意 C D應(yīng)否承擔(dān)保證責(zé)任 4 設(shè)A到期不能還款 B申請(qǐng)法院對(duì)E的布匹進(jìn)行拍賣(mài) 拍賣(mài)價(jià)款為550萬(wàn)元 扣除費(fèi)用后得款530萬(wàn)元 足以?xún)斶€乙的本金 利息和費(fèi)用 B能否直接從E的布匹拍賣(mài)款中清償自己的全部債權(quán) 為什么 5 設(shè)E有布匹因不可抗力滅失 C被宣告失蹤 其財(cái)產(chǎn)已由F代管 現(xiàn)甲不能償還到期債務(wù) D償還了F的全部債權(quán) 問(wèn)D向誰(shuí)行使追償權(quán) 93 二 甲廠(chǎng)向工商銀行某縣支行貸款20萬(wàn)元 由乙廠(chǎng)擔(dān)任甲廠(chǎng)保證人并與銀行簽訂保證合同 保證合同約定 在甲廠(chǎng)不能償還銀行到期貸款時(shí) 由乙廠(chǎng)代為償還 由于甲廠(chǎng)經(jīng)營(yíng)管理不善 貸款到期無(wú)法償還 銀行要求乙廠(chǎng)承擔(dān)保證責(zé)任 代甲廠(chǎng)償還債務(wù) 遭乙廠(chǎng)拒絕 銀行即直接從乙廠(chǎng)帳戶(hù)中扣回20萬(wàn)元貸款的本金和利息 問(wèn) 乙廠(chǎng)拒絕承擔(dān)保證責(zé)任 法律是否允許 為什么 94 三 天地公司向建設(shè)銀行某市支行申請(qǐng)流動(dòng)貸款50萬(wàn)元 由路海公司擔(dān)任保證人并與銀行簽訂保證合同 保證合同約定 路海公司對(duì)天地公司的50萬(wàn)元貸款的本金和利息承擔(dān)連帶保證責(zé)任 天地公司在貸款到期后 因產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題而大量積壓 缺乏資金償還銀行貸款本息 銀行要求路海公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任 為天地公司償還到期貸款本息 而路海公司卻提出 銀行應(yīng)先向法院起訴天地公司 如天地公司確實(shí)沒(méi)有能力償還 自己才承擔(dān)償還債務(wù)的義務(wù) 95 問(wèn) 1 路海公司的主張是否正確 為什么 2 如天地公司和路海公司都未能償還到期貸款本息 銀行向法院提起訴訟 應(yīng)以哪家公司為被告 3 如果本案由路海公司與新興公司共同為天地公司提供連帶責(zé)任保證 但其在保證合同中又未明確各自的具體債務(wù)數(shù)額 銀行和保證人