《法理學(xué)》講稿 導(dǎo)言.doc

法理學(xué)（一）講稿導(dǎo)言 什么是法理學(xué)一、法理學(xué)一詞的源與流（一）“法理學(xué)”一詞為日文漢字，是由日本近代法律文化的主要奠基人穗積陳重教授所創(chuàng)造的。1、1881年，日本著名法學(xué)家穗積陳重將德文rechtsphilosophier（法哲學(xué)）一詞創(chuàng)造性地翻譯成法理學(xué)，并在日本歷史上第一次開設(shè)法理學(xué)課程。2、穗積陳重認(rèn)為當(dāng)時流行于日本的“法哲學(xué)”名稱之形而上學(xué)氣味太重，首次提出“法理學(xué)”這個譯名，以“法理學(xué)”代替“法哲學(xué)”。（二）西方法理學(xué)一詞的起源及其流變1、法理學(xué)英文為jurisprudence，源于拉丁文jurisprudentia，意為“法律的知識”，相當(dāng)于廣義的法學(xué)或者法律科學(xué)。2、在西方法學(xué)界，法理學(xué)作為一門學(xué)科的名稱，其稱謂是不一致的。德國、法國等大陸國家一般稱之為法哲學(xué)或法律哲學(xué)，英美等國則一般稱為法理學(xué)。3、在英美等國，法理學(xué)與法哲學(xué)幾乎是同義詞，可以互用。但在德國、意大利等國，法理學(xué)與法哲學(xué)稍有不同：法哲學(xué)研究的是一般性哲學(xué)問題，屬于哲學(xué)學(xué)科的一個分支學(xué)科，而法理學(xué)則是在法哲學(xué)的指導(dǎo)下研究特殊性的法律規(guī)律的。法哲學(xué)高于法理學(xué)，它與法理學(xué)的關(guān)系是一般與特殊的關(guān)系。4、在西方，法哲學(xué)這一術(shù)語的出現(xiàn)比法理學(xué)要早很多。法哲學(xué)或法律哲學(xué)，就其內(nèi)容而言，早在古希臘古羅馬時期就存在，因而法哲學(xué)概念的萌芽，在西方至少可以上溯到古希臘和古羅馬時期。例如，古羅馬思想家西塞羅在論法律中就曾提到：“法律學(xué)科來自深奧的哲學(xué)”。但法哲學(xué)這一名稱直到18世紀(jì)末19世紀(jì)初才開始盛行。17世紀(jì)中后期，德國法學(xué)家萊布尼茲在其法學(xué)教學(xué)的新方法一書中，首次提到“法律哲學(xué)”一詞。1797年德國歷史法學(xué)派奠基人胡果在其作為實在法的哲學(xué)的自然法教科書中，首次使用了“實在法的哲學(xué)”這個用語。其后，黑格爾在柏林大學(xué)開設(shè)“法哲學(xué)”講座，并于1821年出版法哲學(xué)原理一書。在其影響下，法哲學(xué)作為一門課程才被各大學(xué)廣泛接受。1832年英國法學(xué)家約翰奧斯丁的法理學(xué)范圍之限定一書的出版，標(biāo)志著法理學(xué)作為一門學(xué)科的建立。（三）中國法理學(xué)一詞的起源及其流變1、中國古代雖然有十分豐富的法學(xué)理論和法律思想，但并沒有出現(xiàn)和使用過“法理學(xué)”這個術(shù)語。2、漢語“法理學(xué)”一詞并非譯自英語，而是來自日語之日文漢字。日本法學(xué)家穗積陳重不但首創(chuàng)“法理學(xué)”這一譯名，而且為中國人引入西方法理學(xué)開辟了道路。中國最早的法理學(xué)的名稱和內(nèi)容，也來自穗積陳重等日本學(xué)者的研究成果。日語“法理學(xué)”一詞經(jīng)翻譯流入中國后，便被廣泛傳播和使用。3、“法理”一詞首度出現(xiàn)于1902年的山西西學(xué)專齋法律學(xué)專業(yè)課程中，而“法理學(xué)”這一術(shù)語的首先使用，應(yīng)該是梁啟超先生。他于1905年發(fā)表在新民叢報第4卷第5、6期中的中國法理學(xué)發(fā)達(dá)史論一文，首先使用“法理學(xué)”一詞。此后不久，京師法政學(xué)堂在其1910年編定的法律門課程中，法理學(xué)被列在第四年開設(shè)。4、舊中國只有少數(shù)大學(xué)法律院系開設(shè)法理學(xué)課程，而大多開設(shè)“法學(xué)理論”、“法學(xué)緒論”、“法學(xué)概論”、“法學(xué)大綱”、“法學(xué)總論”等，以替代“法理學(xué)”課程。5、新中國成立后，“法理學(xué)”課程之流變：前蘇聯(lián)一直將作為法學(xué)理論的法理學(xué)稱為“國家與法的理論”、“國家與法權(quán)理論”和“法的一般理論”，自20世紀(jì)50年代初這一名稱傳入我國后，就一直影響到70年代末80年代初期的中國法理學(xué)界。也就是說，從新中國成立到20世紀(jì)80年代初，中國法學(xué)界和高等院校的“法理學(xué)”課程，都統(tǒng)稱為“國家與法的理論”或“國家與法權(quán)理論”。1981年，北京大學(xué)法律學(xué)系編著的法理學(xué)教科書首次使用法學(xué)基礎(chǔ)理論的稱謂，從而廢除了國家與法的理論之課程名稱。1988年，浙江大學(xué)教授萬斌率先以“法理學(xué)”為名編寫了教材，并于同年出版了法理學(xué)一書。進(jìn)入90年代以后，法理學(xué)的名稱逐漸為法學(xué)界普遍接受，絕大部分高等院校都開設(shè)了“法理學(xué)”核心課程。從1996年開始到現(xiàn)在，大部分高等院校都將法理學(xué)課程一分為二：西南政法大學(xué)分為“法理學(xué)初階”和“法理學(xué)進(jìn)階”；西北政法大學(xué)等分為“法學(xué)導(dǎo)論”和“法理學(xué)”；我們海南大學(xué)法學(xué)院分為“法理學(xué)”（一）和“法理學(xué)”（二）。二、法理學(xué)的定義和研究對象（一）法理與法理學(xué)之詞義1、法理一詞指法的道理和原理，或者法的理論。例如，中華民國民法中的“無習(xí)慣者，以法理判斷之”，即此意。在西方歷史上，古羅馬時期的法理曾經(jīng)是法律淵源之一。2、法理學(xué)的一般詞義為法學(xué)理論，是有關(guān)法學(xué)的一般理論和基礎(chǔ)理論的一門學(xué)問，是法學(xué)的分支學(xué)科。（二）五花八門的法理學(xué)定義1、不列顛百科全書：法理學(xué)是關(guān)于法律的性質(zhì)、目的，為實現(xiàn)該目的所必要的（結(jié)構(gòu)上和概念上的）手段、法律實效的限度、法律對正義和道德的關(guān)系，以及法律在歷史上的演變和成長的方式。2、牛津法律大辭典：講義第61頁。3、美國著名的經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)家波斯納：講義第61頁4、英國著名法學(xué)家哈里斯：法理學(xué)是一只“裝滿各種各樣有關(guān)法的一般思辨的大口袋”。5、沈宗靈、徐顯明和葛洪義之法理學(xué)定義（講義61頁）。 （三）本教材的法理學(xué)定義（講義61頁，詳見61至64頁）（四）法理學(xué)的研究對象與體系的確定1、法理學(xué)的研究對象：是各種法律現(xiàn)象以及法律中的一般性、普遍性、根本性和共同性的問題及其規(guī)律性。2、法理學(xué)的體系問題（講義66至67頁）法是什么？法應(yīng)當(dāng)是什么？法的產(chǎn)生和演進(jìn)；法的運行；法與其他社會現(xiàn)象的關(guān)系。三、法理學(xué)在法學(xué)體系中的地位問題（一）何為法學(xué)體系從廣義的角度而言，法學(xué)是文科之王，法學(xué)屬于一級學(xué)科。按照中國現(xiàn)行的學(xué)科體制，政治學(xué)、社會學(xué)、科學(xué)社會主義和思想政治教育等專業(yè)，都?xì)w屬于法學(xué)之內(nèi)。但我們這里所講的法學(xué)體系，是從狹義的角度來理解的。法學(xué)體系，也稱為“法學(xué)分科的體系”，即由法學(xué)各個分支學(xué)科構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一體。目前，國內(nèi)外法學(xué)家對于法學(xué)分支學(xué)科的具體劃分和法學(xué)體系的構(gòu)成問題尚無統(tǒng)一意見，有二分法、四分法、五分法、六分法和七分法等。我們認(rèn)為，中國的法學(xué)體系可以由以下五大部分構(gòu)成（五分法）。1、理論法學(xué)：法理學(xué)、法哲學(xué)、法經(jīng)濟(jì)學(xué)、法律文化學(xué)、法社會學(xué)、比較法學(xué)、邏輯法學(xué)等。2、法律史學(xué)：中國法制史、外國法制史、中國法律思想史、西方法律思想史等。3、部門法學(xué)：憲法學(xué)、刑法學(xué)、民法學(xué)、行政法學(xué)、三大訴訟法學(xué)、婚姻法學(xué)等。4、國際法學(xué)：國際公法學(xué)、國際私法學(xué)、國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)、國際刑法學(xué)、國際投資法學(xué)等。5、邊緣法學(xué)（法學(xué)的交叉學(xué)科）：法醫(yī)學(xué)、司法鑒定學(xué)、法律精神病學(xué)、法律統(tǒng)計學(xué)、刑事偵查學(xué)、犯罪心理學(xué)、太空法學(xué)、生態(tài)法學(xué)、生命法學(xué)等。（二）法理學(xué)在整個法學(xué)體系中居于非常重要和相當(dāng)獨特的地位1、由于法理學(xué)所研究的是法的一般原理、原則、概念和制度，因而法理學(xué)對各個法學(xué)學(xué)科的學(xué)習(xí)和研究，具有指導(dǎo)和引導(dǎo)的重要意義。2、法理學(xué)在法學(xué)體系中具有“基礎(chǔ)理論”性質(zhì)，是各部門（應(yīng)用）法學(xué)的最一般的基礎(chǔ)理論，是溝通各部門法學(xué)的橋梁。3、法理學(xué)是法學(xué)體系中最具有前沿和尖端意義的學(xué)科，它總是站在整個法學(xué)學(xué)科的最前沿，來追蹤人文科學(xué)、社會科學(xué)乃至自然科學(xué)的最新成就，是時代精神的直接反映。法理學(xué)的發(fā)達(dá)與否，在很大程度上影響到整個法學(xué)發(fā)展的水平。4、法理學(xué)課程是我國國家教育部確定的十四門核心課程之一。四、學(xué)習(xí)法理學(xué)的重要意義（講義70至71頁）思考題：1、什么是法理學(xué)？如何理解法理學(xué)的研究對象？2、簡述法理學(xué)的詞源和詞義參考資料：1舒國瀅：在歷史叢林里穿行的中國法理學(xué)政法論壇，2005.12童之偉：論法理學(xué)的更新法學(xué)研究，1998.6舉例說明法理學(xué)（一）的講課體例：第一章 什么是法學(xué)第一節(jié) 基本闡述以列舉的方式，把該章、節(jié)的基本問題進(jìn)行條理化的講授和闡述。第二節(jié) 問題分析主要分析該章、節(jié)的重點問題和疑難問題，以及分析介紹當(dāng)前學(xué)術(shù)界的研究動態(tài)。第三節(jié) 討論提示提供該章、節(jié)的案例、法律史故事和熱點問題，通過提問或師生互動形式，讓同學(xué)們明白其中的法律原理，了解學(xué)術(shù)研究之焦點?；蛄信e有關(guān)問題，讓同學(xué)們自由討論和發(fā)言，老師擇機(jī)啟發(fā)和提示。第四節(jié) 文獻(xiàn)概要和參考資料瞄準(zhǔn)學(xué)術(shù)研究的最前沿，用最簡練的語言，介紹該章、節(jié)的經(jīng)典法學(xué)著作和學(xué)術(shù)論文。思考題：上編 法學(xué)的基本問題第一章 什么是法學(xué)第一節(jié) 基本闡述一、法學(xué)的詞源（一）中國歷史上“法學(xué)”一詞的起源及其流變1、在漢語中，法學(xué)的最早名稱是先秦時期的“刑名之學(xué)”，或“刑名法術(shù)之學(xué)”。漢代以后，又多將法學(xué)的名稱改為“律學(xué)”。2、我國古代“法學(xué)”一詞，最早出現(xiàn)于南北朝時期。南齊書孔稚珪傳有“尋古之名流，多有法學(xué)”之語。唐代著名詩人白居易也曾向皇帝建議“懸法學(xué)為上科”。然而，孔、白二人所用的“法學(xué)”一詞之含義，仍然接近于律學(xué)，與現(xiàn)代法學(xué)一詞有重大區(qū)別。宋代以后，律學(xué)成為通詞，“法學(xué)”一詞很少使用。3、現(xiàn)代意義上的“法學(xué)”或“法律科學(xué)”一詞，是近代中國人在向日本學(xué)習(xí)的過程中，從日本傳入中國的。史料表明，現(xiàn)代意義上“法學(xué)”一詞的最早使用者是梁啟超先生，他于1896年在長沙湘報第五號上發(fā)表的論中國宜講求法律之學(xué)一文，不但強(qiáng)調(diào)法律之學(xué)的救國意義，而且明確使用了“法學(xué)”之用語：“天下萬世之治法學(xué)者”。嚴(yán)復(fù)在翻譯孟德斯鳩的法意時，也使用了“法學(xué)”、“法學(xué)家”等詞；而在沈家本的論著中，“法學(xué)”一詞比比皆是，如法學(xué)盛衰說。到清末法制改革時，“法學(xué)”一詞已大量出現(xiàn)，廣為流傳。（二）西方歷史上“法學(xué)”一詞的起源及其流變1、在西方，最早出現(xiàn)的“法學(xué)”一詞，其英語和法語都表達(dá)為“jurisprudence”，德語表達(dá)為“jurisprudeny”。而英語和法語中“法學(xué)”（jurisprudence）一詞則源自古拉丁語的jurisprudentia，該詞是由jus（法）的形容詞形式j(luò)uris和另一詞根providere合成。前者解釋為法律、正義、權(quán)利，后者表示先見、知曉、聰明和知識等。兩者合成一詞，其意是“法律的知識”或“法律的技術(shù)”，表示有系統(tǒng)、有組織的法律知識、法律學(xué)問。2、據(jù)考證，“法學(xué)”這一用語的拉丁文jurisprudentia，至少在公元前3世紀(jì)末羅馬共和國時代就已經(jīng)出現(xiàn)，并在后來的羅馬帝國時期廣泛使用。3、但拉丁語中的“法學(xué)”一詞廣泛傳播到歐洲主要國家，是在公元十三世紀(jì)左右的羅馬法復(fù)興時期。當(dāng)時的德文、法文、英文以及西班牙文等語種，都是在拉丁文jurisprudentia的基礎(chǔ)上，發(fā)展出各自指稱的“法學(xué)”詞匯。其中，英語和法語中的“法學(xué)”指稱是“jurisprudence”，德語中的“法學(xué)”指稱是“jurisprudeny”。4、英語中的“science of law”，法語中的“science du droit”，德文中的“Rechtswissenscnaft”等表示“法學(xué)”或者“法律科學(xué)”的詞匯，是從19世紀(jì)后期才被西方國家廣泛使用的。二、法學(xué)的定義（一）形形式式的法學(xué)定義1、古羅馬五大法學(xué)家之一的烏爾比安認(rèn)為：“法學(xué)是對神和人的事務(wù)的認(rèn)識，關(guān)于正義和不正義的科學(xué)”。2、近代古典自然法學(xué)代表人物之一的格老秀斯給法學(xué)下了這樣的定義：法學(xué)是“從正義而生活之學(xué)”。3、德國近代著名法學(xué)家萊布尼茨認(rèn)為：“法學(xué)者，權(quán)利之學(xué)也?！?、現(xiàn)代法學(xué)之中關(guān)于法學(xué)的定義層出不窮。法國有法學(xué)家認(rèn)為：“法學(xué)是關(guān)于法律的制訂、實施、研究及教育等領(lǐng)域的各種科學(xué)性活動的總稱?！庇蟹▽W(xué)家認(rèn)為：法律科學(xué)是“指從哲學(xué)的、歷史的、比較的、評注的、批評的和其他各個角度對法律的有關(guān)法律的發(fā)展、變化、制定、評注、運用的系統(tǒng)化了的和經(jīng)過組織加工了的知識?！比毡居蟹▽W(xué)家認(rèn)為：“法學(xué)即法律學(xué)。最廣泛的解釋，是指以法為研究對象的各種學(xué)問的總稱”。5、在舊中國，大部分法學(xué)家都認(rèn)為法學(xué)是研究法律現(xiàn)象的學(xué)問，是研究權(quán)利義務(wù)的學(xué)科，是對現(xiàn)行法律進(jìn)行解釋的一門社會科學(xué)。新中國成立后至20世紀(jì)70年代末期，一般都將法學(xué)定義為既研究國家又研究法律的學(xué)科。自20世紀(jì)80年代開始到現(xiàn)在，中國法學(xué)界基本上否定了將國家作為法學(xué)研究對象的定義，而大多數(shù)法學(xué)家都主張法學(xué)就是研究法律現(xiàn)象和法律問題的一門社會科學(xué)，只不過在定義表述上略有不同而已。（二）本教材的法學(xué)定義（第2頁）（三）我們認(rèn)為較為標(biāo)準(zhǔn)的法學(xué)定義：法學(xué)是研究法律現(xiàn)象及其發(fā)展規(guī)律的一門社會科學(xué)。1、法學(xué)是研究法律現(xiàn)象及其發(fā)展規(guī)律的學(xué)問。2、法學(xué)是一門社會科學(xué)，而作為社會科學(xué)的法學(xué)，又可分為三個層次：知識之學(xué)。法學(xué)作為一門科學(xué)，表現(xiàn)為一種知識系統(tǒng)；智慧之學(xué)，即關(guān)于法律的能力、方法、技巧和思維的學(xué)問，如破案智慧、立法技術(shù)和管控社會等；精神之學(xué)，法學(xué)作為精神之學(xué)，它應(yīng)當(dāng)全面展現(xiàn)并傳播法律的精神，如公平、正義精神。3、法學(xué)是研究規(guī)則與秩序的學(xué)問三、如何理解法學(xué)的研究對象？（一）法學(xué)史上有關(guān)法學(xué)研究對象的不同表述（講義第2頁）（二）我們認(rèn)為：法學(xué)的研究對象是法律現(xiàn)象1、什么是法律現(xiàn)象？所謂法律現(xiàn)象，主要是指具有法律意義的、由法律規(guī)范進(jìn)行調(diào)整的一種特殊的社會現(xiàn)象。例如，法律規(guī)范或法律條文、法律意識、法律職業(yè)、法律行為、法律關(guān)系、法律文化、立法、執(zhí)法和司法等等受到法律調(diào)整的，具有法律意義的各種社會現(xiàn)象，都是法律現(xiàn)象。2、法律現(xiàn)象是一種相當(dāng)特殊的社會現(xiàn)象，其特殊性在于這種社會現(xiàn)象或社會關(guān)系是受到法律規(guī)范調(diào)整的。3、法律現(xiàn)象實際上是一種反映法的存在和運作的現(xiàn)象。4、法律現(xiàn)象的分類法律現(xiàn)象是一種相當(dāng)廣泛而復(fù)雜的社會現(xiàn)象，但如果從宏觀上加以歸納，從理論上加以抽象的話，法律現(xiàn)象又可以劃分為以下三種類型：規(guī)范和制度型的法律現(xiàn)象，這種法律現(xiàn)象以法律規(guī)范、法律文本和法律制度等靜態(tài)的法律現(xiàn)象為代表；行為和關(guān)系型法律現(xiàn)象，這種法律現(xiàn)象以法律關(guān)系、法律行為和法律秩序等動態(tài)的法律現(xiàn)象為代表；意識觀念型法律現(xiàn)象，這種法律現(xiàn)象以法律意識、法律學(xué)說和法學(xué)流派等理論的法律現(xiàn)象為代表。當(dāng)然，這三種類型的法律現(xiàn)象并不是截然分開的，它們彼此間存在著不可分割的密切關(guān)系。5、法學(xué)不僅要研究法律現(xiàn)象本身，還要研究法律現(xiàn)象的規(guī)律性，如犯罪規(guī)律、法律發(fā)展規(guī)律、法律調(diào)整規(guī)律、法律的制定規(guī)律和適用規(guī)律等等。四、關(guān)于法學(xué)的品格問題和法學(xué)的屬性（一）有些教材將法學(xué)的品格表述為法學(xué)的氣質(zhì)和法學(xué)的性質(zhì)，并進(jìn)而認(rèn)為“實踐性構(gòu)成了法學(xué)的學(xué)問性質(zhì)”（舒國瀅）。卓澤淵認(rèn)為：法學(xué)的性質(zhì)應(yīng)該表述為科學(xué)性、理論性、實踐性和實用性。但法學(xué)的品格和法學(xué)的屬性畢竟是兩個不同的學(xué)術(shù)范疇。（二）李龍教授的法學(xué)品格論1、法學(xué)是治國之學(xué)：法學(xué)不僅要研究法國理念、法國模式（人治還是法治）、治國體制（共和還是專制）、治國目的，還要研究國家權(quán)力的設(shè)立和運作等問題（如分權(quán)制衡）。2、法學(xué)是強(qiáng)國之學(xué)：任何國家的發(fā)展和強(qiáng)盛，都離不開改革和開放。而改革開放之過程，就是法的廢、改、立過程，就是法學(xué)對之進(jìn)行導(dǎo)航和護(hù)航的過程。法學(xué)的發(fā)展和興盛，對于國家的強(qiáng)盛具有特殊的、不可替代的作用。3、法學(xué)是正義之學(xué)：法學(xué)之所以是正義之學(xué)，最根本的原因是作為法學(xué)的研究對象的法律是正義的體現(xiàn)。無論作為法學(xué)一般理論的法理學(xué)，還是作為法學(xué)體系組成部分的部門法學(xué)，都要研究正義問題，包括實體正義和程序正義。特別是司法，更是維護(hù)正義之神，司法公正和司法正義是司法工作的靈魂和生命線。4、法學(xué)是權(quán)利之學(xué)：法學(xué)的研究對象是法律現(xiàn)象，而法律現(xiàn)象說到底就是權(quán)利、義務(wù)現(xiàn)象；法學(xué)中的基本原理、基本知識和基本技能都涉及到權(quán)利問題，各部門法學(xué)的研究重心也是權(quán)利問題；法律問題歸根到底都涉及到權(quán)利或利益問題，法學(xué)是全面、系統(tǒng)地研究權(quán)利的學(xué)問。如果法學(xué)研究的問題缺失權(quán)利這一內(nèi)容，就會變得毫無意義（張文顯是權(quán)利本位論的主要代表人物）。（三）法學(xué)的屬性法學(xué)之所以能夠成為一門獨立的學(xué)科，在于它有自己特定的研究對象和范圍，除了過去討論較多的“法學(xué)的科學(xué)性”，法學(xué)還具有以下幾個基本屬性： 1、法學(xué)的人文性 我們雖然把法學(xué)定義為一門社會科學(xué)，但是不可否認(rèn)，法學(xué)也具有人文科學(xué)的某些特征。 法學(xué)離不開“人”的國素，這是因為： 一方面，自然科學(xué)因為完全受因果律支配，所以不可能有善惡的價值判斷。而法學(xué)追求社會事物的真理正義，本身就是一個是非善惡的判斷標(biāo)準(zhǔn)，這種標(biāo)準(zhǔn)和人的行為及目的相關(guān)。 另一方面，法學(xué)涉及社會秩序，當(dāng)然也會涉及人的問題，因此法學(xué)中存在主觀因素不可避免，這和自然科學(xué)純粹的客觀性是不同的。 2、法學(xué)的意識形態(tài)性 一門學(xué)科的意識形態(tài)性是指這門學(xué)科所具有的意識形態(tài)傾向性和為一定的意識形態(tài)服務(wù)的目的性。在一定意識形態(tài)傾向下，法學(xué)作為一個整體來說，具有一定的意識形態(tài)性。一定的意識形態(tài)是一定的社會存在的反映，并隨著社會存在的變化而變化。世界上沒有超越社會存在的法學(xué)，也就是說不存在無意識形態(tài)傾向的法學(xué)。因此任何法學(xué)總體現(xiàn)社會存在的價值觀和要求。 3、法學(xué)的實用性和理論性 任何時代的法學(xué)都反映了一定時代的要求，都是一定時代社會法律生活在理論上的反映，不同社會的法學(xué)都與該社會的法律實踐緊密聯(lián)系在一起。 總體上來看，法學(xué)是一門實用科學(xué)，但這并不影響其中所存在的理論價值。首先，從法學(xué)自身來說，不管它是理論科學(xué)還是實用科學(xué)，都必須有一套自身最基本的概念范疇和理論原則，都必須依靠基本理論的不斷深入發(fā)展來帶動自身的發(fā)展因此理論性不僅是法學(xué)固有的屬性，也是推動自身進(jìn)步的動因。其次，從法學(xué)與法律實踐的聯(lián)系來看，法學(xué)來源于法律實踐，又指導(dǎo)法律實踐。 可見，法學(xué)的實用性總是與它的理論性不可分離，因此法學(xué)應(yīng)該是實用科學(xué)和理論科學(xué)的統(tǒng)一。 綜上所述，法學(xué)從總體上應(yīng)該屬于社會科學(xué)。另一方面不少自然科學(xué)的某些研究方法也大量被法學(xué)利用。隨著社會發(fā)展，準(zhǔn)確地說，法學(xué)又是一門既主要體現(xiàn)社會科學(xué)屬性，也同時體現(xiàn)某些自然科學(xué)、人文科學(xué)屬性的綜合學(xué)科。 第二節(jié) 問題分析一、中國古代存在法學(xué)嗎？1、中國古代不存在現(xiàn)代意義上的法學(xué)2、如果將法學(xué)界定為研究法律現(xiàn)象的知識之學(xué)和實踐之學(xué)，那么，中國古代不僅存在法學(xué)，而且中國古代之法學(xué)還相當(dāng)發(fā)達(dá)、豐富和深奧。3、大多數(shù)法學(xué)家認(rèn)為不能以西方之是非為是非，要轉(zhuǎn)換學(xué)術(shù)研究范式和視角，研究和發(fā)掘中國古代法學(xué)之寶藏，要回采歷史（俞榮根、何勤華、張晉藩）。二、中國古代“法學(xué)”一詞與近現(xiàn)代意義上的“法學(xué)”用語有何不同？1、兩者賴以建立的基礎(chǔ)不同，前者建立在自然經(jīng)濟(jì)和宗法社會的基礎(chǔ)之上，后者建立在商品經(jīng)濟(jì)、市場經(jīng)濟(jì)和法治社會的基礎(chǔ)之上；2、兩者所強(qiáng)調(diào)的核心內(nèi)容不同，前者強(qiáng)調(diào)社會等級、宗法制度、大一統(tǒng)國家和忠君孝悌，后者強(qiáng)調(diào)法的平等性、公正性、權(quán)威性、正義性；3、兩者的研究范圍不同，前者基本局限于刑法領(lǐng)域，后者不但研究刑法，還研究法理學(xué)及其他部門法，并發(fā)展成為一門真正的、獨立的科學(xué)和學(xué)科；4、兩者的價值目標(biāo)不同，前者主要強(qiáng)調(diào)臣民的義務(wù)和責(zé)任，將法視為統(tǒng)治階級的工具；后者強(qiáng)調(diào)公民的權(quán)利，法學(xué)是權(quán)利之學(xué)，將法視為制約統(tǒng)治權(quán)力，保障公民的自由與權(quán)利的手段。三、如何看待法學(xué)的科學(xué)性？1、近代以來，人們通常把科學(xué)理解為通過觀察、實驗和歸納等方法所建立起來的知識體系，它是實證性的研究而不是規(guī)定性的研究，尤其不能是邪惡地強(qiáng)制規(guī)定人們應(yīng)當(dāng)如何的理論?？茖W(xué)具有唯一性和絕對性。2、歷史上對法學(xué)科學(xué)性的問題最著名、也最具有殺傷力的一個論斷是現(xiàn)代德國著名法學(xué)家基爾希曼在他那篇轟動全球的演講中提出的：“立法者的三個更正詞就可以使所有的文獻(xiàn)成為廢紙”，因而法學(xué)很難稱得上具有科學(xué)性。（基爾希曼：作為科學(xué)的法學(xué)的無價值性，載于比較法研究2004年第1期）3、大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為法學(xué)具有科學(xué)性，法學(xué)屬于社會科學(xué)，或者法學(xué)是一種兼具社會科學(xué)屬性和人文學(xué)科屬性的研究活動和知識體系。4、法學(xué)的科學(xué)性與自然科學(xué)的科學(xué)性是有差異的，因為在社會科學(xué)中，科學(xué)性并不等于唯一性。第三節(jié) 討論提示根據(jù)下面史料，說明哪些社會現(xiàn)象屬于法律現(xiàn)象，為什么？歷史學(xué)家唐德剛先生在晚清七十年一書中，對太平天國、甲午戰(zhàn)爭與戊戌變法，義和團(tuán)與八國聯(lián)軍，袁世凱、孫文與辛亥革命等歷史事件做了一番深入的檢討。他用明快的史筆向世人展示了那一段青黃不接、動蕩飄揚的暗淡歲月。18、19世紀(jì)中我國對外貿(mào)易，一直是巨額出超的。歐美原先運來的只是整船的白銀，而我們出口的則是大量的絲綢、瓷器和茶葉?？墒沁@一出超貿(mào)易至鴉片戰(zhàn)前，突然逆轉(zhuǎn)，因為英商東印度公司在印度和土耳其發(fā)現(xiàn)了鴉片。因此我國順差外貿(mào)，頓成逆差。在1895年4月22日，康有為、梁啟超師徒經(jīng)一晝兩夜之力，寫成上皇帝“萬言書”三章，呼吁“拒和”、“遷都”、“變法”。18省在京舉人集會響應(yīng)。一時連署者多至1200余人。5月2日乃由康、梁師徒領(lǐng)隊，率18省舉人及市民數(shù)千人，齊集“都察院”門前，遞請代奏。這就是那樁名垂史冊的“公車上書”了。康有為的“托古改制”思想涉及到了“今文經(jīng)學(xué)”與“古文經(jīng)學(xué)”的問題。古文經(jīng)學(xué)開創(chuàng)了我國古典學(xué)術(shù)里的注疏箋證、訓(xùn)詁考據(jù)的主流學(xué)問。這種“科學(xué)實驗室的態(tài)度”，競能把目空一切的國學(xué)大師章太炎和“中西之學(xué)俱粹”的胡適之后來都網(wǎng)羅到“古文家”的隊伍里去。而清初的“樸學(xué)家”、乾嘉的“漢學(xué)家”，自然更是古文家的嫡傳了。他們自己實事求是，一絲不茍。酸則有之，馬虎則絕不許也。義和團(tuán)運動應(yīng)該是從1897年所發(fā)生的“曹州教案”開始的?！安苤萁贪浮笔窃趺椿厥履?原來清末山東曹州府屬下的巨野縣有個德國天主教堂和屬于該教堂的一些教民。一次這批教民和當(dāng)?shù)厝嗣癜l(fā)生沖突，教堂袒護(hù)教民，因而引起群眾暴動。在暴動中有非教民30余人沖入教堂，一下不但把教堂砸了，連教堂內(nèi)的兩位德國傳教士能方濟(jì)和理加略也被無辜地打死了。這一來鬧出人命，就變成列強(qiáng)“強(qiáng)索租借地”的導(dǎo)火索了。而德意志帝國即以“曹州教案”為借口，派遠(yuǎn)東艦隊轟擊中國炮臺，占領(lǐng)了膠州灣，從而引起了聲勢浩大的義和團(tuán)反帝愛國運動。根據(jù)這本書的描述，我們可以開列這樣一個社會現(xiàn)象的類別清單：第一類：清朝出口大量的絲綢、茶葉和瓷器，英國出口鴉片；第二類：一千多在京舉人“公車上書”；第三類：古文經(jīng)學(xué)開創(chuàng)了我國古典學(xué)術(shù)里的注疏箋證、訓(xùn)詁考據(jù)的主流學(xué)問；第四類：德國傳教士在山東傳教；第五類：30多名非教民沖人教堂，不但把教堂給砸了，還把教堂內(nèi)的兩位德國傳教士能方濟(jì)和理加略打死了；第六類：德意志帝國以“曹州教案”為借口，派遠(yuǎn)東艦隊轟擊中國炮臺，占領(lǐng)了膠州灣。第四節(jié) 文獻(xiàn)概要和參考資料一、文獻(xiàn)概要（一）中國當(dāng)代法學(xué)的發(fā)展脈絡(luò)：蘇力也許正在發(fā)生（載于比較法研究，2001年第3期）概述1、蘇力是在借鑒了美國科學(xué)史學(xué)家?guī)於鞯摹翱茖W(xué)范式理論”的前提下，展開本文的構(gòu)思和寫作的。2、蘇力首先大膽指出：我們的法學(xué)“也許正在發(fā)生一場革命”，并將過去二十年的法學(xué)發(fā)展分為三個階段：1978年到1990年為“政法法學(xué)階段”；1990年到1995年為“詮釋法學(xué)階段”；1995年到2001年為“社科法學(xué)”或“社科學(xué)派”階段。3、在上述判斷的基礎(chǔ)上，蘇力對中國法學(xué)的發(fā)展趨勢和未來進(jìn)行了大膽的預(yù)測。（二）我們必須結(jié)束這個受現(xiàn)代化范式支配的法學(xué)舊時代，并開啟一個自覺研究中國法律理想圖景的法學(xué)新時代：鄧正來之中國法學(xué)向何處去（載于政法論壇2005年第1、2、3、4期）概述2005年，鄧正來教授在政法論壇2005年第1、2、3、4期連續(xù)發(fā)表長篇論文中國法學(xué)向何處去，該文可以說得上是21世紀(jì)法學(xué)新時代的宣言書，在中國法學(xué)界乃至整個中國學(xué)術(shù)界引起了強(qiáng)烈震撼和共鳴，并喚醒了處于沉睡狀態(tài)的中國思想界。1、一個基本判斷：鄧教授認(rèn)為：“從1978年到2004年，中國法學(xué)在取得很大成就的同時也暴露了它所存在的一些問題，而它的根本問題就是未能為評價、批判和指引中國法制（法律）發(fā)展提供作為理論判準(zhǔn)和方向的中國法律理想圖景。這是一個沒有中國自己理想圖景的法學(xué)時代?！本科湓?，在于中國法學(xué)受著西方現(xiàn)代化范式的宰制和支配，而這種占據(jù)支配地位的現(xiàn)代化范式不僅間接地為中國法制（法律）發(fā)展提供了一幅“西方法律理想圖景”，而且還遮蔽了中國法學(xué)的雙眼，使中國法學(xué)論者意識不到他們所提供的并不是中國自己的“法律理想圖景，并進(jìn)而最終引發(fā)中國法學(xué)的總體性危機(jī)。”2、一個基本視野：鄧教授認(rèn)為，中國自2001年加入WTO后，中國由此便進(jìn)入到世界結(jié)構(gòu)之中，并受到世界規(guī)則的支配，中國也由此獲得了改寫和制定世界規(guī)則的身份。在這種情況之下，中國如果同過去一樣不主動參與世界規(guī)則的制定，僅僅是被動地接受西方強(qiáng)勢國家為主導(dǎo)所制定出來的規(guī)則，那效果將是災(zāi)難性的。鄧教授因此提出中國必須從“主權(quán)的中國”（民族國家）進(jìn)入到“主體性的國家”。3、一個基本立場：鄧教授通過系統(tǒng)的批判考察了當(dāng)代中國法律思維的四種樣式（權(quán)利本位說、法條主義說、本土資源說、法律文化說），進(jìn)而洞察到其中隱而不顯的且起著宰制作用的一個語式和學(xué)術(shù)范式，即“現(xiàn)代化范式”，一切以西方之是非為是非！鄧教授由此表明了自己的一個基本立場：中國法律人再也不能做西方法律資源和學(xué)術(shù)資源的最大消費者！面對世界法學(xué)界，中國法律人能拿得出手的貢獻(xiàn)究竟是什么呢？！當(dāng)代中國法學(xué)的重要使命應(yīng)該是論證當(dāng)代中國人自己的生活世界里社會秩序的正當(dāng)性和可俗性（生活秩序和意義秩序），以及當(dāng)代中國人究意需要什么樣的生活秩序和法律秩序？4、一個巨大貢獻(xiàn)：鄧教授對當(dāng)下中國法學(xué)的巨大貢獻(xiàn)就在于，他首次系統(tǒng)地深入地徹底地對這種“現(xiàn)代化范式”進(jìn)行了梳理和批判，并呼吁中國法律人應(yīng)該開創(chuàng)一個屬于中國人自己的中國法律理想圖景的法學(xué)新時代！（三）法學(xué)叢林中的一名游擊戰(zhàn)士：魏敦友之當(dāng)代中國法哲學(xué)的使命（法律出版社2010年4月第1版）概述1、全面挑戰(zhàn)和批判國內(nèi)外的法學(xué)名家和法學(xué)流派，其中重點批判了：權(quán)利本位話語法制現(xiàn)代化話語法治本土資源話語法治程序主義話語法律全球化話語民間法話語法律信仰話語人本法律話語。可以這么說，魏教授是靠批判名人出名的，堪稱法學(xué)界的宋祖德。2、提出了所謂的新道統(tǒng)論，認(rèn)為當(dāng)下“中國問題”說到底是一個中國人之意義秩序和生活秩序之生成與建構(gòu)的問題，他的新道統(tǒng)論的初步設(shè)想是憲政民主制，他聲稱要從現(xiàn)在起花上二十年的時間完成自己的新道統(tǒng)論。二、參考資料1E博登海默：法理學(xué)、法律哲學(xué)與法律方法，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社，1998年版。2鄭戈：法學(xué)是一門社會科學(xué)嗎？見北大法律評論第一卷第一輯，法律出版社1998年版。3胡玉鴻：法學(xué)是一門科學(xué)嗎，見江蘇社會科學(xué)2003年第4期。4王伯琦：法學(xué)：科學(xué)乎？藝術(shù)乎？見近代法律思潮與中國固有文化，清華大學(xué)出版社2005年版。5胡旭晟：法學(xué)的層次分析知識、智慧與精神，見法學(xué)1999年第7期。6李龍、劉連泰：論法學(xué)的品格，見華東政法學(xué)院學(xué)報2003年第1期。7張恒山主編：共和國六十年法學(xué)論爭實錄之法理學(xué)卷（廈門大學(xué)出版社2009年10月版）。思考題：1、什么是法學(xué)？2、試論法學(xué)的研究對象3、什么是法律現(xiàn)象？請舉例說明。4、試論法學(xué)的品格第二章 法學(xué)的歷史發(fā)展第一節(jié) 基本闡述一、法學(xué)產(chǎn)生的前提條件是什么？（一）法律發(fā)展到一定程度，出現(xiàn)了公開的成文法。（二）出現(xiàn)了一批專門研究法律的人，即職業(yè)法學(xué)家階層的出現(xiàn)。二、中國法學(xué)的歷史發(fā)展（一）夏商西周奴隸制時期：法學(xué)的萌芽1、神權(quán)法思想；2、周公旦的以德配天和明德慎罰主張，以及尚書康誥篇中的眚（過去）、非眚（故意）、惟終（慣犯）、非終（偶犯）等刑法思想的提出。（二）春秋戰(zhàn)國時期：法學(xué)的產(chǎn)生和繁榮1、春秋時期鄭國鄧析之法律生涯及其竹刑2、春秋戰(zhàn)國時期之法學(xué)界：群星燦燦（1）儒家：主張禮治和德治、禮主刑輔、寬猛相濟(jì)、以德去刑、綜合治理。（2）墨家：主張“賞當(dāng)賢，罰當(dāng)暴”，“殺盜人，非殺人”，兼相愛，交相利。（3）道家：主張小國寡民，無為而治，治大國若烹小鮮，提出了“道法自然”、“法令滋彰，盜賊多有，民不畏死，奈何以死懼之”等著名口號。（4）法家：主張緣法而治、垂法而治和以法治國、提出事斷于法、刑無等級、法不阿貴和“以死守法者，有司也”等著名口號。（三）中國封建社會時期：從法家思想的實踐到重新呼喚孔夫子的亡魂，最終導(dǎo)致了中國古代法學(xué)的進(jìn)一步發(fā)展、輝煌和衰敗。1、秦漢之際的黃老之術(shù)；2、董仲舒的罷黜百家，獨尊儒術(shù)；3、德主刑輔和禮法結(jié)合：封建正統(tǒng)法學(xué)思想的確立；4、律學(xué)的興起和唐律疏議；5、黃宗羲的天下為主君為客，以天下之法取代一家之法（四）半殖民地半封建社會：中國法學(xué)的轉(zhuǎn)折點1、梁啟超的論中國宜講求法律之學(xué)（1896年）提出：“今日非發(fā)明法律之學(xué)，不足以自存矣”，這是中國進(jìn)入近代社會以來，至今所能見到的第一篇倡言中國應(yīng)研究法學(xué)的論作。2、1901年京師大學(xué)堂（現(xiàn)北京大學(xué)）設(shè)立法科，1906年成立法律學(xué)堂，標(biāo)志著法學(xué)在中國開始成為一門獨立的學(xué)科；3、沈家本的修律和法律改革運動；4、孫中山先生的五權(quán)憲法和國民黨的六法全書；（五）從“法制”到“法治”的新中國法學(xué)60年1、1949年10月至1978年10月間的新中國法制與法學(xué)2、1978年至現(xiàn)在的新時代法制、法治與法學(xué)。三、西方法學(xué)的歷史發(fā)展（一）古希臘時期：西方法學(xué)的萌芽1、古希臘是西方法律文化的發(fā)源地和搖籃，而古希臘是以城邦國家為特點的，其中雅典和斯巴達(dá)是兩個最大的城邦國家。2、古希臘最早出現(xiàn)的成文法是梭倫立法，后來又出現(xiàn)了德拉古法；3、古希臘的哲學(xué)非常發(fā)達(dá)，發(fā)達(dá)的哲學(xué)和希臘人非凡的哲學(xué)洞察力深刻地影響并左右著希臘法學(xué)的萌芽和流變。4、古希臘法學(xué)的杰出成就有三：正義理論、法治觀念和自然法思想古希臘的正義理論古希臘人認(rèn)為：正義是法律存在的基礎(chǔ)和根據(jù)，法律是正義的化身和體現(xiàn)。這種對于法律存在價值的追問和思考方式，主要體現(xiàn)在希臘神話和文學(xué)作品中。古希臘的法治觀念法律在古希臘的城邦政治活動中扮演著十分重要的角色。希臘人將法律視為正義、自然和真理的化身（傳統(tǒng)中國之法觀念剛好相反），認(rèn)為法律是國家的凝聚力，法律凝聚和團(tuán)結(jié)了社會，因而作為城邦人，必須遵紀(jì)守法，信奉法治。古希臘人畢達(dá)庫斯首先提出“法治”一詞，柏拉圖提出要“服從法律的統(tǒng)治”，亞里士多德提出“法治優(yōu)于一人之治”的法治論。古希臘的自然法思想古希臘的自然法思想主要體現(xiàn)在以芝諾為代表的斯多葛學(xué)派。他們認(rèn)為：A自然是宇宙的客觀規(guī)律，是事物的本性或內(nèi)在的規(guī)定，是人類正當(dāng)?shù)睦硇?；世界是由自然決定的，整個世界都為自然所統(tǒng)治，自然是理性的體現(xiàn)；C、人是理性的動物，應(yīng)該聽從理性的支配，根據(jù)理性的自然法生活；D、自然法就是自然的法則，是一種客觀實在和真理，是整個宇宙的支配原則，是普遍存在的和至高無上的，人們必須遵守；E、世界上與自然法相對應(yīng)的是人定法，但人定法是從屬于自然法的。F、斯多葛學(xué)派的自然法思想對后世影響巨大。5、古希臘法學(xué)舞臺上的三劍客：蘇格拉底、柏拉圖和亞里士多德蘇格拉底（見西南政法大學(xué)法理學(xué)課件：西方法理學(xué)思想之源頭）蘇格拉底的嚴(yán)格守法、以死守法和孟子的“背法匿父”。蘇格拉底提出了“守法即正義”的著名命題。柏拉圖（見西南政法大學(xué)法理學(xué)課件：西方法理學(xué)思想之源頭）柏拉圖是西方人治思想的首倡者，他早年倡導(dǎo)賢人政治，幻想“哲學(xué)王”的出現(xiàn)，并且輕視法律的作用。但到了晚年，柏拉圖轉(zhuǎn)向法治，提出要“服從法律的統(tǒng)治”。亞里士多德（見西南政法大學(xué)法理學(xué)課件：西方法理學(xué)之源頭）A、亞里士多德的法治說：“法治應(yīng)包括兩重含義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家服從的法律又應(yīng)該是良好的法律”，并提出“法治應(yīng)當(dāng)優(yōu)于一人之治?！眮喞锸慷嗟率俏鞣椒ㄖ嗡枷氲膸ь^人。B、亞里士多德的用公平矯正正義的理論6、古希臘時期的民主制度雖然比較健全，法律思想也相當(dāng)豐富，但由于沒有健全的法律機(jī)構(gòu)和職業(yè)法學(xué)家集團(tuán)，因而也就不可能有獨立的法學(xué)，法學(xué)還處于萌芽狀態(tài)（講義第3頁）。（二）古羅馬時期：西方法學(xué)的產(chǎn)生1、古羅馬最早的成文法是十二銅表法，后來隨著羅馬版圖的擴(kuò)大，經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和對外貿(mào)易的日益增加，出現(xiàn)了市民法和萬民法，從而為法學(xué)的產(chǎn)生創(chuàng)造了條件。2、古羅馬時期法學(xué)產(chǎn)生的主要標(biāo)志是：法學(xué)家和法學(xué)派別的風(fēng)起云涌與法學(xué)教育和法學(xué)著作的不斷出現(xiàn)。法學(xué)家和法學(xué)派別的風(fēng)起云涌A：古羅馬帝國時期出現(xiàn)了五大法學(xué)家：蓋尤斯、保羅、烏爾比安、伯比尼安和莫德斯蒂怒斯。他們或著書立說，解釋法律，宣傳法律，并以注釋法律為業(yè)，從而形成了職業(yè)法學(xué)家集團(tuán)。B：西塞羅是羅馬帝國末期著名的法學(xué)家，他提出了“為了得到自由，我們才是法律的臣仆”的著名口號。他還提出了自然平等的法律觀，從而使他成為西方“法律面前人人平等”的首倡者。法學(xué)教育和法學(xué)著作的不斷出現(xiàn)在古羅馬，正式的法學(xué)教育開始出現(xiàn)并得到了極大的發(fā)展。一大批法學(xué)家從事法學(xué)教育，培養(yǎng)了一代又一代的法律人才和法學(xué)家。法學(xué)教育的發(fā)展極大地推動了法學(xué)研究的進(jìn)步和繁榮。許多法學(xué)著作既是法學(xué)專著，又是法學(xué)教科書。例如，蓋尤斯的法學(xué)階梯，既是當(dāng)時的法學(xué)通用教材，也是至今為止最早的并且保存最完整的西方法學(xué)專門著作。3、古羅馬時期法學(xué)的兩大閃光點羅馬法學(xué)家不僅提出和解決了許多涉及立法、執(zhí)法、司法的技術(shù)和方法問題，而且引入希臘人的自然法概念來論正羅馬法的神圣性和廣泛適用性（講義第4頁）古羅馬法學(xué)家關(guān)于政治權(quán)力和法律效力的理論是很有見地的。蓋尤斯說，一切權(quán)力都是從人民而來的?；实鄣拿詈我杂蟹ǖ男Яδ?？因為皇帝的地位是人民給他的；官吏為什么有權(quán)力呢？因為官吏是由人民選舉出來的。許多羅馬法學(xué)家都認(rèn)為：一切政治權(quán)力都是來源于人民，而所有國家法的制定都必須歸諸在政治上有組織的人民。法之所以有效力，是經(jīng)由人民參與政治活動而授予了權(quán)力。（三）中世紀(jì)法學(xué)：法學(xué)成了神學(xué)的分支1、公元476年，日耳曼人進(jìn)攻羅馬城，西羅馬帝國宣告滅亡，歐洲從此進(jìn)入了長達(dá)一千余年的中世紀(jì)時期。在此期間，基督教神學(xué)得到了廣泛的傳播并主宰了人們的一切精神生活?；浇躺駥W(xué)在意識形態(tài)領(lǐng)域占據(jù)了絕對的主導(dǎo)和統(tǒng)治地位，政治學(xué)、哲學(xué)、法學(xué)等都成了神學(xué)的分支。2、中世紀(jì)法學(xué)所取得的成績主要體現(xiàn)在注釋法學(xué)、教會法學(xué)和人文主義法學(xué)流派之中。注釋法學(xué)派：前期注釋法學(xué)派和后期注釋法學(xué)派（講義第4頁）教會法學(xué)派：教會法學(xué)作為研究教會法的一門學(xué)問，是在教權(quán)與王權(quán)的斗爭中發(fā)展起來的。在方法論上，教會法學(xué)家也主要采用的是注釋方法。格拉蒂安于1140年完成了教會法矛盾調(diào)和集一書，標(biāo)志著教會法學(xué)的產(chǎn)生。教會法學(xué)家大多精通羅馬法，甚至也是羅馬法學(xué)家。但教會法的杰出代表應(yīng)該是奧古斯丁，他對教會法的影響很大，他促進(jìn)了教皇國的建立。人文主義法學(xué)派：（講義第5頁）3、中世紀(jì)神學(xué)主義自然法的杰出代表：奧古斯丁和托馬斯阿奎那（見西周政法大學(xué)法理學(xué)課件：西方法理學(xué)之源頭）奧古斯丁的主要貢獻(xiàn)在于提出了“上帝之國與人間之國”的劃分托馬斯阿奎那的主要貢獻(xiàn)是明確和區(qū)分了法和法律的不同點，并將法或法律劃分為四種類型：永恒法、自然法、人定法和神法。學(xué)術(shù)界通常把奧古斯丁（教父學(xué)的代表）和托馬斯阿奎那（經(jīng)院哲學(xué)家的代表）譽(yù)為經(jīng)院哲學(xué)家“雙雄”，他們二人在法學(xué)上的共同貢獻(xiàn)是提出和論證了神學(xué)主義自然法理論。4、中世紀(jì)法學(xué)的歷史意義從整體而言，雖然中世紀(jì)法學(xué)是神學(xué)的分支和分科，但中世紀(jì)后期注釋法學(xué)派和人文主義法學(xué)派的出現(xiàn)，標(biāo)志著世俗法學(xué)的產(chǎn)生，使法學(xué)逐漸擺脫了神學(xué)的控制而向獨立的學(xué)科不斷邁進(jìn)。中世紀(jì)后期世俗法學(xué)（注釋法學(xué)派與人文主義法學(xué)派）與教會法學(xué)對立的二無法學(xué)格局：教會法研究和強(qiáng)調(diào)的是人與上帝之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，世俗法學(xué)研究和強(qiáng)調(diào)的是人與人之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。（四）近代時期：西方法學(xué)的發(fā)展和繁榮1、17、18世紀(jì)，西方資產(chǎn)階級革命風(fēng)起云涌。與社會發(fā)展相適應(yīng)，一大批古典自然法學(xué)的思想家、法學(xué)家應(yīng)運而生，法學(xué)教育和法學(xué)研究蓬勃興起，法律學(xué)校和法學(xué)流派如雨后般春筍涌現(xiàn)出來，法學(xué)著作不斷問世，各種法律觀點競相迸發(fā)和爭鳴，從而促進(jìn)了與神學(xué)世界觀相對立的法學(xué)世界觀的橫空出世。法學(xué)世界觀的核心是自由、平等、人權(quán)和法治（講義第5頁），而法學(xué)世界觀的形成，標(biāo)志著資產(chǎn)階級法學(xué)的出現(xiàn)。2、近代資產(chǎn)階級法學(xué)流派簡介（見西南政法大學(xué)法理學(xué)課件）古典自然法學(xué)派，又稱理性主義自然法學(xué)派，產(chǎn)生和發(fā)展于17至18世紀(jì)資產(chǎn)階級革命時期，代表性人物有荷蘭的格老秀斯、英國的霍布斯、洛克和法國的盧梭、孟德斯鳩。他們提出了理性主義論、自然狀態(tài)論、國家契約論、天賦人權(quán)論和法治主義論；提出了自然法是人類理性的體現(xiàn)，它是自然存在和永恒不變的，而且自然法高于實在法、自然法是實在法的基礎(chǔ)，提出了私有財產(chǎn)神圣不可侵犯、契約自由、罪刑法定、無罪推定、司法獨立等一系列新的法律原則，創(chuàng)立了憲法、國際法等新的法律和學(xué)科，并為法學(xué)從其他學(xué)科中分離出來做了最后的努力。分析主義法學(xué)派，產(chǎn)生于19世紀(jì)中葉，創(chuàng)始人是英國的奧斯丁。分析法學(xué)派認(rèn)為：法學(xué)的任務(wù)只限于記述或整理法律規(guī)范，只限于從條文形式上對實在法進(jìn)行分析，而不必過問規(guī)范的好壞，所謂“惡法亦法”。分析法學(xué)派認(rèn)為，法的定義應(yīng)包括三個基本要素，即主權(quán)者、命令和制裁。只要是主權(quán)者的命令，哪怕是惡的，也是法律，必須用強(qiáng)制力來維持和執(zhí)行。分析法學(xué)派是自由資本主義的典型法律思潮，它深刻而全面地表達(dá)了資產(chǎn)階級的法治主義要求。功利主義法學(xué)派，產(chǎn)生于18世紀(jì)末19世紀(jì)初，創(chuàng)始人是英國的邊沁。他認(rèn)為：第一，人性的規(guī)律就是避苦求樂，它支配著人的一切行為，追求快樂就是人生的目的，而快樂就是功利；第二，一個國家的法律和制度的好壞，標(biāo)準(zhǔn)只有一個，那就是看它能否增進(jìn)最大多數(shù)人的最大量的快樂。如果一條法律、一項制度對人們來說苦勝于樂，那就是不利的、無益的；如果樂勝于苦，那就是有利的和有益的。第三，立法者的任務(wù)就在于計算苦樂。為了確保社會的幸福，政府及其立法者應(yīng)該達(dá)到四個目標(biāo)，即公民的生存、富裕、平等和安全，其中最重要的是安全。由于功利主義是資產(chǎn)階級人生觀的概括，所以這一學(xué)派對后世法律思想的發(fā)展產(chǎn)生了極大的影響。而分析法學(xué)派的問世，標(biāo)志著作為獨立學(xué)科的法學(xué)的出現(xiàn)。歷史法學(xué)派，這是18世紀(jì)末19世紀(jì)初產(chǎn)生的德國特產(chǎn)，是一種代表德國封建貴族利益并與自然法學(xué)派相對抗的法學(xué)派別。創(chuàng)始人是德國的胡果，代表性人物是德國的薩維尼和英國的梅因。歷史法學(xué)派的基本觀點是：第一，法并非人類理性的產(chǎn)物，而是民族精神的體現(xiàn)，而民族精神是一種獨立自在之物；第二，法的產(chǎn)生和發(fā)展來源于歷史上長年相積的習(xí)慣，而習(xí)慣的形成又是一個自發(fā)的過程。因此，習(xí)慣法是至高無上最理想的法律，它是民族精神的體現(xiàn)。應(yīng)該指出，歷史法學(xué)派將法作為一種歷史現(xiàn)象來考察，強(qiáng)調(diào)法同民族傳統(tǒng)、民族文化和民族習(xí)慣之間的聯(lián)系，盡管其中包含著某些合理的因素，但是歷史法學(xué)派的基本觀點是反科學(xué)的。用所謂的民族精神掩蓋了法產(chǎn)生、發(fā)展的真實原因，歪曲了法的本質(zhì)。哲理法學(xué)派：哲理法學(xué)亦稱法的形而上學(xué)，它用抽象的思辨方法來研究法律問題。其代表人物是康德和黑格爾。代表作有康德的法的形而上學(xué)和黑格爾的法哲學(xué)原理。哲理法學(xué)與古典自然法學(xué)存在著一種相承關(guān)系，這表現(xiàn)在兩個方面：第一，哲理法學(xué)是以古典自然法學(xué)為直接出發(fā)點的，研究的重點是理想中的法，而不是實在法；第二，在研究方法上，二者都是用抽象的推理方法，肯定或解釋法律與理性之間的關(guān)系。但是，哲理法學(xué)又不同于古典自然法學(xué)，它是一個獨立的學(xué)派，是德國古典哲學(xué)的一個重要組成部分。 （五）現(xiàn)代時期：法學(xué)的多元格局和公平正義自然法思想的不斷深化1、以1917年俄國的十月革命勝利為標(biāo)志，世界歷史跨入了現(xiàn)代時期?，F(xiàn)代時期的法學(xué)，主要是指西方現(xiàn)代資產(chǎn)階級法學(xué)。2、法學(xué)的多元格局現(xiàn)代時期的西方法學(xué)，主要體現(xiàn)為現(xiàn)代自然法學(xué)、新分析主義法學(xué)和社會法學(xué)派三足鼎立和三派稱雄的態(tài)勢。A：現(xiàn)代自然法學(xué)：始于19世紀(jì)末20世紀(jì)初，由于它是在自然法學(xué)的“復(fù)興”的口號下進(jìn)行的，所以也叫復(fù)興自然法學(xué)派。現(xiàn)代自然法學(xué)主要具有以下五個方面的特征：其一，神學(xué)主義傾向和世俗主義傾向相互交錯，但二戰(zhàn)初期以神學(xué)主義為主導(dǎo)。其二，相對主義自然法和絕對主義自然法兩種傾向的相互交錯，以相對主義自然法傾向占主導(dǎo)地位，其三，社會本位傾向與個人本位傾向的交錯，以社會本位傾向為主導(dǎo)；其四，世界主義、世界結(jié)構(gòu)和“地球村”的設(shè)想。其五，強(qiáng)調(diào)法是公平正義的體現(xiàn)，呼吁人們“要認(rèn)真對待權(quán)利?！爆F(xiàn)代自然法學(xué)派的主要代表人物有：馬利旦、達(dá)班、布倫納、富勒、羅爾斯和德沃金等。B：新分析主義法學(xué)：泛指20世紀(jì)對于奧斯丁分析法學(xué)的最新發(fā)展，由于自然法學(xué)的復(fù)興給以往的分析實證主義法學(xué)帶來了強(qiáng)有力的挑戰(zhàn)，從而使分析實證主義法學(xué)發(fā)展為新分析法學(xué)。新法析主義法學(xué)的典型代表人物是哈特和凱爾森。其中，凱爾森提出了著名的“純粹法學(xué)”理論，認(rèn)為純粹法學(xué)的核心是從結(jié)構(gòu)上研究法律，也就是研究法律的一般概念、原則和原理，其研究對象是法律規(guī)范，即一個國家具體的實在法，或者“法律的實然”。哈特的突出貢獻(xiàn)是針對奧斯丁的法律命令說，而提出了著名的法律規(guī)則理論，認(rèn)為法律是一種規(guī)則體系，并將法律分為主要規(guī)則和次要規(guī)則兩部分。前者是設(shè)定義務(wù)的規(guī)則，它告訴人們應(yīng)該或不應(yīng)該做什么，后者是關(guān)于規(guī)則的規(guī)則，是設(shè)定權(quán)利的規(guī)則。C：社會法學(xué)派（講義第5至第6頁）社會法學(xué)派產(chǎn)生于19世紀(jì)末20世紀(jì)初，主要從社會和社會學(xué)的視角來觀察、研究法律現(xiàn)象，其研究的重點放在法律的社會目的、作用和效果的考察之上，強(qiáng)調(diào)社會不同利益的整合，認(rèn)為法律是一項系統(tǒng)工程，法律是社會控制的一種手段。法學(xué)應(yīng)該研究植根于社會中的“活的法”和“事實上的法”。主要代表有法國狄驥的社會連帶主義法學(xué)、美國龐德的實用主義法學(xué)、德國韋伯的法社會學(xué)和赫克的利益法學(xué)等。其他法學(xué)流派爭奇斗艷（講義第6頁）A：行為主義法學(xué)派B，存在主義法學(xué)派C，綜合法學(xué)派西方后現(xiàn)代主義法學(xué)的異軍突起A：西方后現(xiàn)代主義法學(xué)產(chǎn)生于二十世紀(jì)下半葉，它是從后現(xiàn)代主義的哲學(xué)理念和方法大舉入侵法學(xué)領(lǐng)域后產(chǎn)生和出現(xiàn)的一股相當(dāng)強(qiáng)勁的法學(xué)思潮，從而使后現(xiàn)代主義法學(xué)派別異軍突起。B：后現(xiàn)代主義哲學(xué)主要表現(xiàn)為對理性主義和科學(xué)主義的否定，反對使用單一的、固定不變的邏輯和公式來闡釋和衡量世界，方法論上則主張多元化和差異性。與此相適應(yīng)，以后現(xiàn)代主義哲學(xué)為支撐的后現(xiàn)代主義法學(xué)則認(rèn)為：其一，西方法律傳統(tǒng)中的公平、正義、人權(quán)、民主、社會契約、法治、正當(dāng)程序等等，都是虛假的命題，都是偽命題；其二，所謂法律的普遍性和普世價值都是虛擬的宏觀話語；其三，現(xiàn)代社會不是解放人的社會，而是壓抑人的社會?，F(xiàn)代社會的進(jìn)步并非實像，而是幻影，是虛幻的；其四，而法律的中