——建筑企業(yè)行政方面法律風險防范PPT課件

建筑企業(yè)行政方面法律風險防范 主講人 尹艷江蘇君遠律師事務2018 09 04 1 提綱 一 建筑企業(yè)在招投標中如何維護自己的合法權益二 建筑企業(yè)常見行政處罰情形及法律依據(jù)三 行政處罰的實施流程及注意事項 2 一 建筑企業(yè)在招投標中如何維護自己的合法權益 作為江蘇省住房和城鄉(xiāng)建設廳的常年法律顧問 我們從日常工作中總結(jié)出建設工程招標投標活動存在的問題主要集中在以下幾個方面 1 建設工程招標投標中集中存在的問題 1 投標人弄虛作假行為提供虛假業(yè)績 故意謊報 隱瞞投標人受到的行政處罰 存在違約 企業(yè)不良行為 已列入限制市場準入名單及安全責任事故等情況 或者虛構了實際并不存在的業(yè)績 或者通過偽造相關獲獎材料以滿足招標文件要求或取得高評分 3 提供虛假的項目負責人或者主要技術人員簡歷 勞動關系證明 投標人提供虛假的項目負責人或者主要技術人員學歷 職稱證書 勞動合同 社會保險證明 業(yè)績證明 利用偽造 變造或者無效的營業(yè)執(zhí)照 資質(zhì) 資格 證書參加投標 造假實際從未取得過的許可證件或者篡改已獲取的許可證件的許可范圍 等級或有效期限等以欺瞞招標人 4 2 投標項目經(jīng)理存在已擔任其他在建工程項目經(jīng)理的情形中標后用低素質(zhì)的項目經(jīng)理變更高素質(zhì)的投標項目經(jīng)理 進行現(xiàn)場管理 或者一個項目經(jīng)理同時掛名多個工程項目 甚至還有項目經(jīng)理隨意將證書轉(zhuǎn)借給其他施工單位的現(xiàn)象 3 招標文件編制不完善 對投標人資格條件設定不準 技術要求和技術標準模糊 合同主要條款粗疏招標文件編制不完善 不規(guī)范 表述不清楚 前后矛盾引起歧義 招標人答疑或澄清不仔細 5 4 圍標串標一類是招標人與投標人之間的串通 另一類是投標人之間進行串通 5 對評標委員會的評分結(jié)果有異議有的投訴是反映評分結(jié)果不合理 該得分的項目未得分 有的投訴是反映評標委員會采用的評標方法不科學 不合理 不按照招標文件規(guī)定的評標標準和方法評標 讓工程的中標價下浮一定比例 從而導致評標結(jié)果顯失公平 6 招標文件設置不合理條件限制 排斥潛在投標人或投標人有的招標文件中的技術參數(shù)條件 有多項幾乎是為某一家企業(yè)量身定做 涉嫌 蘿卜招標 有的招標文件中有關投標人資格的業(yè)績要求系形成不合理的差別待遇或歧視待遇 6 2 建筑施工企業(yè)如何維護自己的合法權益 1 不斷增強自身綜合競爭力 提高中標率 2 有效利用爭議解決機制 維護投標參與人的合法權益A 案例案例一 某建筑企業(yè)A公司參加某項目的公開招標 李某作為B公司的項目經(jīng)理參與了該項目的投標活動 經(jīng)評審 確定B公司為第一中標候選人 經(jīng)A公司了解到 李某一直在C公司擔任董事長 法定代表人職務 并從事管理工作 李某在C公司任職期間 還參與了C公司開發(fā)建設的其他項目并作為建設單位現(xiàn)場負責人 從事項目管理工作 中標公示期間 A公司向我所咨詢 已在C公司任職董事長 法定代表人的注冊建造師李某能否作為B公司項目負責人參加該項目的招投標活動 7 招投標爭議解決機制 作為投標人 如認為招標文件 招標過程和中標結(jié)果使自己的權益受到損害 可以書面形式向招標人或招標代理機構提出異議或采取向招標投標行政監(jiān)督部門投訴的方式 提出意見 反映問題并要求依法進行處理 8 B 相關法律依據(jù) 招投標法 第六十五條投標人和其他利害關系人認為招標投標活動不符合本法有關規(guī)定的 有權向招標人提出異議或者依法向有關行政監(jiān)督部門投訴 招投標法實施條例 第六十條投標人或者其他利害關系人認為招標活動不符合法律 行政法規(guī)規(guī)定的 可以自知道或者應當知道之日起10日內(nèi)向有關行政監(jiān)督部門投訴 工程建設項目招標投標活動投訴處理辦法 國家七部委第11號令 C 爭議解決流程 流程圖 9 二 建筑企業(yè)常見行政處罰情形及法律依據(jù) 1 未取得施工許可證擅自施工相關法律依據(jù) 建筑法 第六十四條違反本法規(guī)定 未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準擅自施工的 責令改正 對不符合開工條件的責令停止施工 可以處以罰款 建設工程質(zhì)量管理條例 第五十七條違反本條例規(guī)定 建設單位未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準 擅自施工的 責令停止施工 限期改正 處工程合同價款百分之一以上百分之二以下的罰款 建筑工程施工許可管理辦法 第十二條對于未取得施工許可證或者為規(guī)避辦理施工許可證將工程項目分解后擅自施工的 由有管轄權的發(fā)證機關責令停止施工 限期改正 對建設單位處工程合同價款1 以上2 以下罰款 對施工單位處3萬元以下罰款 處罰種類 責令停止施工 罰款 10 2 非法轉(zhuǎn)包 違法分包相關法律依據(jù) 建筑法 第六十七條承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的 或者違反本法規(guī)定進行分包的 責令改正 沒收違法所得 并處罰款 可以責令停業(yè)整頓 降低資質(zhì)等級 情節(jié)嚴重的 吊銷資質(zhì)證書 承包單位有前款規(guī)定的違法行為的 對因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失 與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔連帶賠償責任 建設工程質(zhì)量管理條例 第六十二條違反本條例規(guī)定 承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的 責令改正 沒收違法所得 對勘察 設計單位處合同約定的勘察費 設計費百分之二十五以上百分之五十以下的罰款 對施工單位處工程合同價款百分之零點五以上百分之一以下的罰款 可以責令停業(yè)整頓 降低資質(zhì)等級 情節(jié)嚴重的 吊銷資質(zhì)證書 處罰種類 沒收違法所得 罰款 責令停業(yè)整頓 降低資質(zhì)等級 吊銷資質(zhì)證書 11 3 掛靠相關法律依據(jù) 建筑法 第六十五條發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應資質(zhì)條件的承包單位的 或者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的 責令改正 處以罰款 超越本單位資質(zhì)等級承攬工程的 責令停止違法行為 處以罰款 可以責令停業(yè)整頓 降低資質(zhì)等級 情節(jié)嚴重的 吊銷資質(zhì)證書 有違法所得的 予以沒收 未取得資質(zhì)證書承攬工程的 予以取締 并處罰款 有違法所得的 予以沒收 以欺騙手段取得資質(zhì)證書的 吊銷資質(zhì)證書 處以罰款 構成犯罪的 依法追究刑事責任 處罰種類 沒收違法所得 罰款 責令停業(yè)整頓 吊銷資質(zhì)證書 12 4 違反招投標相關規(guī)定的行為相關法律依據(jù) 招標投標法 第五十八條中標人將中標項目轉(zhuǎn)讓給他人的 將中標項目肢解后分別轉(zhuǎn)讓給他人的 違反本法規(guī)定將中標項目的部分主體 關鍵性工作分包給他人的 或者分包人再次分包的 轉(zhuǎn)讓 分包無效 處轉(zhuǎn)讓 分包項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款 有違法所得的 并處沒收違法所得 可以責令停業(yè)整頓 情節(jié)嚴重的 由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照 處罰種類 沒收違法所得 罰款 責令停業(yè)整頓 吊銷營業(yè)執(zhí)照 13 5 質(zhì)量安全事故相關法律依據(jù) 建筑法 第七十一條建筑施工企業(yè)違反本法規(guī)定 對建筑安全事故隱患不采取措施予以消除的 責令改正 可以處以罰款 情節(jié)嚴重的 責令停業(yè)整頓 降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書 構成犯罪的 依法追究刑事責任 建筑施工企業(yè)的管理人員違章指揮 強令職工冒險作業(yè) 因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的 依法追究刑事責任 建設工程質(zhì)量管理條例 第六十四條違反本條例規(guī)定 施工單位在施工中偷工減料的 使用不合格的建筑材料 建筑構配件和設備的 或者有不按照工程設計圖紙或者施工技術標準施工的其他行為的 責令改正 處工程合同價款百分之二以上百分之四以下的罰款 造成建設工程質(zhì)量不符合規(guī)定的質(zhì)量標準的 負責返工 修理 并賠償因此造成的損失 情節(jié)嚴重的 責令停業(yè)整頓 降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書 處罰種類 罰款 責令停業(yè)整頓 降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書 14 三 行政處罰的流程及注意事項 案例二 2015年12月 某省某建筑工地發(fā)生一起一人高處墜落死亡的安全事故 該項目的施工單位為某建筑企業(yè) 事故發(fā)生后 當?shù)氐陌脖O(jiān) 建設 監(jiān)察 公安等部門立即組成事故調(diào)查組 后該省建設廳給某建筑企業(yè)作出了行政處罰告知書 擬對其進行暫扣安全生產(chǎn)許可證的行政處罰 并發(fā)函給某建筑企業(yè)所持有的安全生產(chǎn)許可證頒發(fā)管理機構外省住建廳 要求對其暫扣安全生產(chǎn)許可證 某建筑企業(yè)委托了我所參與該行政處罰程序 我所依法為某建筑企業(yè)就該安全生產(chǎn)事故向頒發(fā)安全生產(chǎn)許可證的省住建廳做了陳述和申辯 最終該外省住建廳未對某建筑企業(yè)進行暫扣安全生產(chǎn)許可證的行政處罰 15 一 行政處罰流程1 行政處罰法 2 建設行政處罰程序暫行規(guī)定 建設部令第66號 3 江蘇省行政處罰聽證規(guī)則 流程圖 16 江蘇省行政處罰聽證程序規(guī)定 第二條本規(guī)則適用于本省行政區(qū)域內(nèi)的行政機關和法律 法規(guī)授權的具有公共事務管理職能的組織 以下統(tǒng)稱行政機關 擬作出的責令停產(chǎn)停業(yè) 吊銷許可證或者執(zhí)照 較大數(shù)額罰款的行政處罰 前款所稱的較大數(shù)額罰款 是指對非經(jīng)營活動中公民的違法行為處以500元以上 法人或者其他組織的違法行為處以1000元以上 對經(jīng)營活動中的違法行為處以20000元以上的罰款 17 案例三 2014年9月30日 趙某向某區(qū)住建局舉報某建筑企業(yè)涉嫌出借資質(zhì) 允許其以某建筑企業(yè)名義承攬某工程 某區(qū)住建局經(jīng)審查后 于2014年10月11日予以立案 2014年10月23日 某區(qū)住建局向某建筑企業(yè)發(fā)送 配合調(diào)查的函 告知舉報內(nèi)容 并請某建筑企業(yè)的法定代表人 該工程項目經(jīng)理前往該局配合調(diào)查 某區(qū)住建局派人對相關人員進行了調(diào)查詢問 并制作了詢問筆錄 同時 還到相關部門調(diào)取了相關材料 18 經(jīng)調(diào)查取證 某區(qū)住建局該經(jīng)局重大案件審查委員會討論決定后于2015年4月24日作出 行政處罰事先告知書 并郵寄送達 告知某建筑企業(yè)擬作出行政處罰的事實 理由和依據(jù) 并告知享有陳述申辯 聽證的權利 某建筑企業(yè)于同月28日遞交 申請聽證函 認為告知書中認定的違法事實與客觀實際相悖 并申請召開聽證會 2015年5月7日 某區(qū)住建局作出 行政處罰聽證通知書 某建筑企業(yè)收悉后 遞交 聽證主持人回避申請書 2015年5月19日 某區(qū)住建局向某建筑企業(yè)作出 關于聽證的答復 關于申請主持人回避事由 經(jīng)研究予以采納 聽證會上 某建筑企業(yè)進行了陳述申辯 對相關證據(jù)進行了質(zhì)證 19 2015年7月25日 某區(qū)住建局作出 行政處罰決定書 并依法送達 認定舉報