私募股權基金募集及運作的律師實務

私募股權基金募集及運作的律師實務私募股權基金的募集階段私募股權基金的運作階段私募股權基金的投資管理階段私募股權基金的退出階段私募股權基金離不開律師的工作，無論募集設立、項目投資、投資管理還是退出獲利，都與律師的努力息息相關?？梢哉f，專業(yè)律師在私募股權基金整個運作過程中所提出的專業(yè)性的策劃、評估和建議，可以為私募股權基金創(chuàng)造相當的增值服務價值。私募股權基金團隊人數不多但非常精干，選聘優(yōu)秀的律師團隊共同合作成為走向成功的必要條件。1私募股權基金的募集階段律師工作律師介入私募股權基金的募集設立，不僅可以幫助完善投資機構內部治理架構，防范投資風險，保護投資者利益，還可以通過提供專業(yè)意見和規(guī)范化文本，幫助私募股權基金順利募集、規(guī)范設立。在募集設立私募股權基金階段律師的工作有1參與基金模式策劃設計目前，我國私募股權投資基金主要采用公司制、有限合伙制和信托制三種組織形式。三種組織形式各有利弊，需要根據私募基金發(fā)起人的要求、募集難易程度、投資退出方式、稅收優(yōu)惠政策以及其他特殊需求確定采取何種組織形式。如果采用公司制模式，律師需要事先審查是否符合暫行辦法和管理規(guī)定中對于投資人門檻、注冊資本金、投資管理人資格等實質性條件的要求。如果采用有限合伙制模式，需要審查是否符合合伙企業(yè)法及當地已出臺的關于有限合伙股權投資機構的地方法規(guī)和規(guī)章制度的投資門檻的要求和對投資管理人的資格限制。如果采用信托制模式，需要審查是否符合操作指引對信托公司以及投資顧問公司的要求。最后，律師可以結合三種組織形式的其他利弊條件，作出初步判斷意見，供私募股權基金發(fā)起人參考。2參與基金路演和投資談判律師可以協助私募基金發(fā)起人進行基金路演，制作、修改路演材料以及初步基金組建方式和投資意向書等，同時參與投資人與基金發(fā)起人的協商談判，對基金運作模式進行介紹和解釋。同時可以幫助基金篩選和推薦專門的代銷機構進行基金推廣，草擬并修改代銷協議。目前代銷機構一般為銀行，也有像諾亞財富管理中心一樣的第三方理財顧問機構，代理費用一般在12之間。代銷機構有豐富的客戶渠道，借助代銷機構的營銷和推廣，以解決基金的融資困難。3起草基金的核心法律文本根據基金確定的不同設立組織形式，律師幫助基金起草并確定最終的私募股權基金的法律文本。如果選擇設立公司制的私募股權基金，則律師可以幫助私募基金發(fā)起人起草公司章程、公司的內部治理規(guī)章制度。如果選擇設立有限合伙制私募股權基金，則律師可以幫助起草合伙協議和投資決策機制。如果是信托制私募股權基金，律師則可以協助草擬股權投資集合資金信托合同和委托投資顧問協議等。4協助基金設立審批和注冊登記外商投資公司制私募股權基金需要經過商務部或地方商務主管部門的審批，同時還需要科學技術部的審批，在審批通過后，方可進行工商登記。合伙制私募股權基金目前尚未向外資開放，故只需向當地的工商部門進行注冊登記。律師可以協助辦理相關審批和注冊登記手續(xù)。5基金份額的變更、轉讓如果基金要引入新的投資人或將原有投資人的份額轉讓，則涉及其他的協議，比如增資擴股、認股協議、入伙協議、轉股協議、轉讓合伙份額協議、轉讓信托權益協議等等，該過程也將需要律師的協助。法律文本實例1信托合同股權投資集合資金信托合同委托人受托人信托有限公司法定代表人法定代表人聯系地址聯系地址身份證號碼根據中華人民共和國信托法、信托公司管理辦法、信托公司集合資金信托計劃管理辦法、信托公司私人股權投資信托業(yè)務操作指引及有關法律、法規(guī)和規(guī)章，委托人與受托人在平等自愿、公平互利的原則基礎上，簽訂本信托合同（以下簡稱“本合同”）。第一條信托目的受托人發(fā)揮自身的專業(yè)理財能力和豐富的投資運作經驗，將委托人基于對受托人信任，交付給受托人經營管理的信托資金，按照信托計劃文件的規(guī)定集合運用于直接或間接投資處于成長周期產業(yè)領域的擬上市公司股權、具有被上市公司并購整合預期的高盈利優(yōu)勢企業(yè)股權、具有投資價值的房地產企業(yè)股權、擬上市公司股權受益權以及上市公司的限售流通股。第二條受托人與保管人的名稱、住所（一）受托人本信托的受托人為信托有限公司，住所為。（二）保管人本信托的保管人為中國銀行股份有限公司，具體保管事務由中國銀行股份有限公司（分行）負責，中國銀行股份有限公司（分行）住所為。第三條委托人與受益人、信托受益權的轉讓（一）本信托為自益信托，委托人與受益人是同一人。（二）信托受益權的轉讓1信托期間，受益人可以轉讓信托受益權，但任何信托受益權的轉讓或其他方式的處置必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定。2受托人將審核信托受益權的受讓人是否為符合信托計劃文件規(guī)定的合格投資者，并有權要求信托受益權的受讓人重新簽署風險聲明書。3信托受益權進行拆分轉讓的，受讓人不得為自然人。機構所持有的信托受益權，不得向自然人轉讓或拆分轉讓。4信托受益權的轉讓必須經受托人登記方為生效，否則，任何信托受益權的擅自轉讓均不得對抗受托人。第四條信托資金的幣種和金額（一）本合同項下的信托資金為人民幣元（大寫元整），計份信托單位。（二）委托人應至受托人營業(yè)場所辦理合同簽署手續(xù)，并在簽署本合同后的兩個工作日內，將信托資金劃至受托人指定的信托財產專戶。（三）委托人交付的信托資金自交付日至信托計劃成立日期間的利息，按中國人民銀行同期活期存款利率計算，在信托計劃終止后信托利益分配時支付給相應的受益人。信托計劃不成立的，由受托人于10個工作日內歸還委托人交付的信托資金及信托資金在委托人的交付日至信托資金退還日期間產生的利息，利息按中國人民銀行同期活期存款利率計算。第五條信托計劃的規(guī)模與期限（一）信托計劃資金規(guī)模最高不超過人民幣億元（大寫人民幣元整），最高計份信托單位，最低不少于人民幣億元（大寫人民幣元整），最低計份信托單位。最終以全體委托人實際交付的信托資金本金總額為準。（二）信托期限為五年，自受托人確認的信托計劃成立之日起算。起始日或到期日如果遇到法定節(jié)假日，則予順延至下一個工作日。本信托在信托計劃文件規(guī)定的情況下可以提前終止或延期。第六條信托資金管理、運用和處分的具體方法或安排（一）本信托的全部信托資金用于直接或間接投資處于成長周期產業(yè)領域的擬上市公司股權、具有被上市公司并購整合預期的高盈利優(yōu)勢企業(yè)股權、具有投資價值的房地產企業(yè)股權、擬上市公司股權受益權以及上市公司的限售流通股。如果由于各種原因信托財產專戶中有閑置資金，受托人有權將其運用于銀行存款、債券、貨幣型基金、央行票據等低風險高流動性投資品種，為受益人獲取相應的信托利益。（二）信托財產包括下列一項或數項1受托人因接受信托取得的信托計劃資金；2受托人因信托財產的管理、運用、處分或者其他情形而取得的財產；3因前述一項或數項財產滅失、毀損或其他事由形成或取得的財產。（三）信托財產的管理和運用1本信托項下的信托財產，由受托人按照相關法律、法規(guī)和信托計劃文件的規(guī)定，與信托計劃項下的其他信托財產集合管理、運用和處分。2委托人簽署本合同，即表示同意加入信托計劃，同意遵守信托計劃文件約定的權利和義務。3受托人對本信托項下的信托財產單獨記賬，與受托人的固有財產分別管理。4鑒于信托計劃的集合性質，委托人全權委托受托人對信托財產進行管理。（四）退出方式受托人可以在符合法律法規(guī)的前提下，將信托財產中的被投資企業(yè)股權通過上市二級市場擇機出售、管理層收購、協議轉讓、拍賣、掛牌、被投資企業(yè)回購、被投資企業(yè)解散等方式實現變現，從而使信托退出投資項目。第七條信托利益的來源、向受益人交付信托利益的時間和方法（一）信托利益的來源信托利益來源于信托財產管理、運用或處分過程中產生的收入，包括股權投資收入、銀行存款利息收益及其他投資產品收益等。（二）向受益人交付信托利益的時間和方法1信托期間的分配若信托存續(xù)期間內，信托計劃項下的信托財產每完成一筆投資項目（以信托財產從被投資企業(yè)股權形式全部變更為現金形式之日為基準）后的五個工作日內，所得款項在扣除該投資項目投資的本金，且扣除或預提屆時應付未付的信托運營費、應付未付的受托人管理費、應付未付的投資顧問固定報酬以及受托人和投資顧問的業(yè)績報酬后，將全部剩余款項（如有）按照受益人持有信托單位的份額比例向所有受益人進行信托期間的分配。2信托終止后的分配（1）信托終止后，受托人向受益人出具信托清算報告后的下一個工作日，受托人根據信托財產清算結果，按照如下順序將信托財產中的現金支付有關費用并向受益人進行信托利益的分配支付應付未付的受托人管理費、投資顧問固定報酬；如有余額，向受益人進行分配，直到其分配所得款項達到其交付的信托資金本金；如有余額，受托人和投資顧問收取各自的業(yè)績報酬；剩余現金按受益人持有信托單位份額比例向所有受益人分配。2如信托期限屆滿前1個月，依照相關法律法規(guī)的規(guī)定，仍有部分信托財產無法變現或不適于變現，或受托人無法將信托財產中的股權直接向受益人分配的，則信托期限延長24個月。信托期限延長期間，不再新增投資項目，原投資項目陸續(xù)退出。在信托延長期內，一旦剩余信托財產全部變現或信托財產中的剩余股權可以直接向受益人分配，則信托立即終止，受托人按照信托計劃文件的規(guī)定向受益人進行分配。3如信托延長期屆滿時仍有部分信托財產無法變現或以股權形式向受益人分配的，則信托終止，受托人進行信托終止清算，該等無法變現的股權由受托人代為保管，直至可全部向受益人分配之日止。3信托利益的分配形式受托人可以現金、股權或兩者混合的形式向受益人分配信托利益。第八條信托財產稅費的承擔、其他費用的核算及支付方法（一）受益人與受托人應按有關法律規(guī)定各自依法納稅。應當由信托財產承擔的稅費，按照法律、法規(guī)及國家有關部門的規(guī)定辦理。（二）信托財產稅費由信托報酬、投資顧問報酬和信托運營費三部分組成。1信托運營費由信托財產承擔。信托期限內實際發(fā)生的信托運營費，列入當期費用。信托運營費包括（1）信托財產管理、運用或處分過程中發(fā)生的稅費，包括但不限于工商變更登記費、股權投資過程中產生的稅費、股權持有發(fā)生的費用、股權轉讓產生的費用、業(yè)務規(guī)費等；（2）保管費；（3）律師費、審計費、評估費、股權經紀費用、項目顧問費等中介費用；（4）文件和賬冊的制作及印刷費用；（5）信息披露費用；（6）證券買賣的稅費（包括不限于股票交易印花稅、營業(yè)稅及附加、投資產品的申購、贖回手續(xù)費、證券交易手續(xù)費等）；（7）信托財產專戶開戶、保管、資金劃轉的費用；（8）投資決策委員會會議費用及各投資決策委員會委員因參加會議產生的費用（包括交通費、住宿費等）；（9）信托終止時的清算費用；（10）為保護和實現信托財產權利而支出的費用，包括但不限于訴訟費、仲裁費、律師費等費用；（11）受托人為實施本信托計劃而發(fā)生的其他信托運營費，包括但不限于差旅費、信息資料費等費用。2信托計劃的保管人為中國銀行股份有限公司。保管人每年收取信托計劃資金規(guī)模的02作為保管費，信托計劃期限延長期間保管費為01。受托人將于每個信托年度起始之日起的30個工作日內從信托財產的現金部分中提取并向保管人支付。3信托計劃的項目顧問為公司，項目顧問的顧問費按信托計劃資金規(guī)模的05/年提取，提取時間為每個信托年度開始后的10個工作日內。第九條信托報酬和投資顧問報酬的計算方法、支付期間及方法（一）受托人的管理費和業(yè)績報酬1本信托項下受托人收取的費用分為管理費和業(yè)績報酬兩部分，其中（1）受托人的管理費按信托計劃資金規(guī)模的1/年提取；管理費的提取時間為每個信托年度開始后的10個工作日內。如支付受托人管理費時，信托財產中的現金部分無法足額償付的，則受托人有權在信托終止清算時從信托財產中優(yōu)先受償其應得的管理費。（2）信托財產每完成一筆投資項目（以信托財產從被投資企業(yè)股權形式全部變更為現金形式之日為基準），如經過清算顯示該部分股權的投資收益在扣除或預提屆時應付未付的信托運營費、應付未付的受托人管理費和應付未付的投資顧問固定報酬后的余額為正數，則受托人有權在清算結束后10個工作日內預提該等余額部分的3作為受托人的業(yè)績報酬；如該等余額的計算結果為零或負數，則受托人無權預提業(yè)績報酬。在信托終止時，如信托財產專戶中的現金余額加上信托存續(xù)期間內已累計分配的現金信托收益，再減去應付未付的信托運營費、應付未付的受托人管理費、應付未付的投資顧問固定報酬以及信托計劃初始資金后的余額為正數，則受托人有權將其已預提的款項作為業(yè)績報酬收??；如該等余額的計算結果為零或負數，則信托財產虧損，受托人應以其已預提的款項沖抵信托財產的虧損，如全部沖抵后信托財產仍虧損，則受托人無權提取任何業(yè)績報酬，如通過沖抵彌補信托財產的損失后，受托人預提的款項仍有剩余，則受托人有權將該等剩余款項作為業(yè)績報酬收取。2信托期限延長期間受托人不收取管理費，只收取業(yè)績報酬，業(yè)績報酬的提取和收取參照上述規(guī)定執(zhí)行。信托期限延長期間受托人只收取管理費，參照上述管理費費率標準按信托計劃期限延長期開始時信托財產中未變現股權所應支付的對價計提，于信托終止后支付。3信托財產代保管期間受托人收取保管費，代保管費為人民幣5萬/年。受托人有權在信托終止后信托利益分配前在信托財產中預留五年的代保管費人民幣25萬元，按照信托財產代保管期的存續(xù)逐筆提取保管費。如信托財產代保管期間在五年以內結束，那剩余部分代保管費應與代保管財產一并交付給信托終止前的各位受益人。（二）投資顧問的報酬1信托項下投資顧問報酬分為固定報酬和業(yè)績報酬兩部分，其中1投資顧問公司的固定報酬按信托規(guī)模的12/年提取，固定報酬的提取時間為每個信托年度開始后的10個工作日內。如支付投資顧問固定報酬時，信托財產中的現金部分無法足額償付的，則投資顧問有權在信托終止清算時從信托財產中優(yōu)先受償其應得的固定報酬。2信托財產每完成一筆投資項目（以信托財產從被投資企業(yè)股權形式全部變更為現金形式之日為基準），如經過清算顯示該部分股權的投資收益在扣除或預提屆時應付未付的信托運營費、應付未付的受托人管理費和應付未付的投資顧問固定報酬后的余額為正數，則投資顧問有權在清算結束后10個工作日內，收取該等余額部分的17作為其業(yè)績報酬；如該等余額的計算結果為零或負數，則投資顧問無權預提業(yè)績報酬。2信托期限延長期間投資顧問不收取固定報酬，只收取業(yè)績報酬，業(yè)績報酬的提取和收取參照上述規(guī)定執(zhí)行。3信托財產代保管期間，投資顧問不收取任何形式的費用。第十條信托終止時信托財產的歸屬及分配方式（一）本信托因下列原因而終止1信托期限屆滿；2受托人職責終止，未能按照有關規(guī)定產生新受托人；3信托計劃終止；4信托目的已經實現或者不能實現；5本合同與信托計劃另有約定或法律、法規(guī)規(guī)定的其他法定事項。（二）信托終止，根據信托計劃文件有關約定，信托財產歸屬于受益人。（三）信托終止，受托人應當于信托終止后10個工作日內做出處理信托事務的清算報告，經審計后向受益人披露。（四）清算后的剩余信托財產，應當依照信托計劃文件的約定進行分配。分配方式可采取現金、股權或兩者混合的方式。（五）受托人按照本合同第七條的約定以分配信托利益的形式將信托財產歸屬于受益人。信托終止日至信托利益分配日期間的銀行存款利息（如屆時為現金形式分配信托利益的）一并支付給受益人。第十一條信托當事人的權利、義務（一）委托人的權利和義務1委托人的權利（1）有權了解其信托財產的管理、運用、處分及收支情況，并有權要求受托人作出說明；（2）有權查閱、抄錄或者復制與其信托財產有關的信托賬目以及處理信托事務的其他文件；（3）本合同及法律、行政法規(guī)規(guī)定的委托人的其他權利。2委托人的義務（1）保證其所交付的信托資金來源合法，是該委托人合法所有的財產；（2）保證其享有簽署包括本合同在內的信托計劃文件的權利，并就簽署行為已履行必要的批準或授權手續(xù)；（3）保證設立本信托未損害債權人利益；（4）保證設立本信托未違反有關法律法規(guī)的相關規(guī)定；（5）本合同及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他義務。3委托人確認事項委托人在此確認其根據信托計劃文件的約定所作出的任何指示的后果，均由委托人/受益人自行承擔。（二）受托人的權利和義務1受托人的權利（1）自信托生效之日起，以信托財產名義所有人的身份，按照信托計劃文件管理、運用和處分信托財產；（2）收取信托報酬；（3）本合同及有關法律、法規(guī)規(guī)定的其他權利。2受托人的義務（1）保管信托財產，并按照投資決策委員會的決議執(zhí)行關于信托財產投資運作的指示以及其他運作措施；（2）按照信托計劃文件的約定，以信托財產為限向受益人支付信托利益；（3）對委托人、受益人以及處理信托事務的情況和資料依法保密；（4）妥善保管處理信托事務的完整記錄、原始憑證及資料，保存期為自本信托終止之日起十五年；（5）本合同及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他義務。（三）受益人的權利和義務除根據法律、行政法規(guī)及本合同的其他條款享有權利、承擔義務外，受益人還享有下列權利，承擔下列義務1自本信托生效之日起根據本合同享有信托受益權；2有權了解信托財產的管理、運作、處分及收支情況，并要求受托人對此進行說明；3受益人不得以信托受益權用于償還債務；4在信托期限內，受益人可以轉讓信托受益權，但任何信托受益權的轉讓或其他方式的處置必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定。第十二條受益人大會召集、議事及表決的程序和規(guī)則（一）受益人大會由受托人負責召集，受托人未按規(guī)定召集或不能召集時，代表信托單位10以上的受益人有權自行召集。（二）召集受益人大會，召集人應當至少提前10個工作日公告受益人大會的召開時間、會議形式、審議事項、議事程序和表決方式等事項。（三）受益人大會不得就未經公告的事項進行表決，但受托人可以不定期地就某些特殊事宜與全部或部分受益人進行溝通。（四）受益人大會可以采取現場方式召開，也可以采取通訊等方式召開。（五）每一信托單位具有一票表決權，受益人可以委托代理人出席受益人大會并行使表決權。（六）受益人大會應當有代表50以上信托單位的受益人參加，方可召開；信托計劃文件未有約定的情況下，大會就審議事項作出決定，應當經參加大會的受益人所持表決權的三分之二以上通過；但更換受托人、改變信托財產運用方式、提前終止本合同，應當經參加大會的受益人全體通過。（七）受益人大會決定的事項，應當及時通知相關當事人，并向中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會或其授權的銀監(jiān)局報告。第十三條新受托人的選任方式本信托設立后，因受托人職責終止導致受托人不能履行受托人職責時，由委托人選定新受托人，新受托人繼續(xù)按照信托計劃文件約定履行受托人職責。如果有關法律法規(guī)或政府主管部門已經對新受托人的選任方式有了明確規(guī)定或安排，則在出現需要重新選任受托人的情況時應按照該規(guī)定或安排進行。第十四條風險揭示受托人在管理、運用或處分信托財產過程中，可能會面臨管理風險、經營失敗風險、投資項目退出風險、市場風險、信用風險、流動性風險、政策風險和其他風險。受托人根據信托計劃文件的約定管理、運用或處分信托財產導致信托財產受到損失的，其損失部分由信托財產承擔。特別申明，