債法總論四--債的保全.ppt

1、債法總論四債的保全,債的保全,案例分析一： 2001年5月，李明經(jīng)某市工商局批準(zhǔn)，以個(gè)體工商戶名義申請(qǐng)了營(yíng)業(yè)執(zhí)照，并起字號(hào)為“廣明店”，專營(yíng)El用百貨等商品。經(jīng)營(yíng)期間，廣明店店主李明先后在某貿(mào)易公司所屬的綜合商店(以下簡(jiǎn)稱綜合商店)采購(gòu)文具、洗滌劑、布料、鞋帽等商品多次，與該綜合商店經(jīng)理李某熟悉。2002年3月10日，李明又采購(gòu)一批貨物，并稱貨款不足，要求賒賬45000元，經(jīng)綜合商店經(jīng)理?xiàng)钅惩夂?，李明寫下借?jù)，簽上自己的姓名，借據(jù)上還寫明還款日期為2002年6月30日前。,2002年5月20日又購(gòu)買文具等商品向綜合商店賒欠20000元，同樣寫上6月30日前歸還貨款的借據(jù)，至此共計(jì)欠綜合商店貨

2、款65100元。同年7月后，綜合商店楊某多次派人催要貨款，均被李明以種種理由拖延還款，雙方業(yè)務(wù)關(guān)系中斷。于是李明另覓進(jìn)貨渠道，于2002年8月又從同學(xué)王某處聯(lián)系貨源，同學(xué)王某也是個(gè)體工商戶，經(jīng)營(yíng)百貨批發(fā)業(yè)務(wù)。8月15日李明從同學(xué)王某處提走一批玩具和20條童被，共計(jì)貨款30150.2元，因兩人關(guān)系較熟，李明又寫了一張借條便將貨物提走。同年9月30日李明又賒欠王某貨款10500元，總計(jì)人民幣41650.2元。,王某也不時(shí)向李明催要所欠貨款，但因李明在股票交易中資金被套牢無法及時(shí)還款，只能搪塞。2002年12月廣明店因經(jīng)營(yíng)不善再也無法經(jīng)營(yíng)，于是李明決定停止?fàn)I業(yè)。綜合商店和李明的同學(xué)王某得知后便與李明

3、協(xié)商還款之事，李明提出無錢還款，只能以商品抵債的方式來解決欠款，此時(shí)，小店中所剩貨款還不足12000元。李明的同學(xué)王某得知李明的妻弟將有一筆20萬元的到期債務(wù)要還給李明。遂提出由這筆財(cái)產(chǎn)來歸還欠款。,李明則辯稱，他經(jīng)營(yíng)的小百貨店所得財(cái)產(chǎn)未與家庭財(cái)產(chǎn)放在一起，并且，小百貨店連年虧損與家庭財(cái)產(chǎn)無關(guān)。其妻弟所欠20萬元的到期債務(wù)，其妻已經(jīng)免除。因此，他仍無錢還款，只能以小百貨店內(nèi)現(xiàn)存的貨物折價(jià)付款。雙方協(xié)商不成，綜合商店及王某分別向某區(qū)人民法院起訴，要求人民法院判決以自己的名義行使債務(wù)人的債權(quán)。 問題：本案應(yīng)當(dāng)如何處理？,案例分析二 2009年1月8日。陳林借款1.8萬元給李軍，雙方約定2009年1

4、2月31日還款。到了2009年12月31日，李軍告訴陳林自己借給了表哥張輝2萬元錢，現(xiàn)在手頭沒有錢可還，陳林無奈只好催促李軍趕快將其2萬元債權(quán)及早收回以便償還欠自己的1.8萬元。過了幾天，陳林打聽到李軍這筆錢是一年半前借給其表哥的，本應(yīng)在2009年12月1日還款，但李軍在外宣言說反正這筆錢還回來了，大部分要給陳林，肥水不留外人田，自己的表哥肯定不會(huì)賴賬。因此，李軍根本沒有去向張輝要錢。陳林得知此事后，非常氣憤，認(rèn)為如果李軍向其表哥要回2萬元錢，那么他欠自己的1.8萬元錢就可以還了。陳林決定向法院起訴，要求法院判決張輝將欠李軍款中的1.8萬元還給自己。 問：陳林能否請(qǐng)求法院直接要求張輝歸還欠款？

5、,案例分析二： 2000年6月2日，牟某駕車與卞某駕駛的無牌農(nóng)用三輪車相撞受重傷，經(jīng)搶救無效死亡。交警部門認(rèn)定牟某和卞某對(duì)事故負(fù)同等責(zé)任。2001年5月24日，牟某之妻萬某以車主賈某為被告向法院提起人身?yè)p害賠償之訴，法院于8月30日判令賈某賠償萬某等人各類款項(xiàng)5.6萬余元。判決生效后，賈某以經(jīng)濟(jì)狀況較差為由未履行。 2002年1月11日，萬某以保險(xiǎn)公司為被告提起訴訟，認(rèn)為賈某在保險(xiǎn)公司投有車輛保險(xiǎn)，現(xiàn)在其既不履行生效判決，也不積極向保險(xiǎn)公司主張,保險(xiǎn)賠償金。依據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，要求代位行使賈某對(duì)保險(xiǎn)公司的債權(quán)。 法院查明，2000年3月30日賈某與保險(xiǎn)公司簽訂了車輛保險(xiǎn)合同。事故發(fā)生后，賈某

6、于6月3日通知了保險(xiǎn)公司，7月10日與保險(xiǎn)公司簽訂了車輛損失情況確認(rèn)書，但始終沒有行使保險(xiǎn)賠償請(qǐng)求權(quán)。 問題：萬某的主張是否符合法律規(guī)定？,合同的保全概述,一、合同保全的概念 合同保全是指法律為防止因債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少致使債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)受到危害，而設(shè)置的保全債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)的法律制度。,二、財(cái)產(chǎn)責(zé)任與責(zé)任財(cái)產(chǎn) 1、財(cái)產(chǎn)責(zé)任是指以一定的財(cái)產(chǎn)為內(nèi)容的責(zé)任。例如返還原物、賠償損失、支付違約金等。非財(cái)產(chǎn)責(zé)任是指不具有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的責(zé)任，例如消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉等。 2、責(zé)任財(cái)產(chǎn)是指責(zé)任人用以承擔(dān)民事清償責(zé)任的財(cái)產(chǎn)。依民法一般原則，債務(wù)人或責(zé)任人以自己的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)其全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 在法律或合同

7、另有規(guī)定或約定的情況下，責(zé)任人可僅以其特定部分財(cái)產(chǎn)對(duì)債務(wù)負(fù)責(zé)，此特定部分財(cái)產(chǎn)稱為責(zé)任財(cái)產(chǎn)，與責(zé)任人的其他財(cái)產(chǎn)相區(qū)別。,例如，在債務(wù)設(shè)有抵押擔(dān)保的情況下，抵押人依合同僅以其設(shè)抵物為責(zé)任財(cái)產(chǎn)對(duì)債務(wù)負(fù)責(zé)；在債務(wù)人設(shè)有保證的情況下，保證人依約僅以特定數(shù)額的貨幣為責(zé)任財(cái)產(chǎn)對(duì)債務(wù)負(fù)責(zé)；在限定繼承中，依法律規(guī)定應(yīng)僅以被繼承人的遺產(chǎn)作為清償其債務(wù)的責(zé)任財(cái)產(chǎn)；在股份有限公司破產(chǎn)時(shí)，依法應(yīng)以公司注冊(cè)財(cái)產(chǎn)為責(zé)任財(cái)產(chǎn)。 被執(zhí)行人及其扶養(yǎng)家屬的生活必需費(fèi)用、生活必需品及最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定第五條規(guī)定的不得查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)，因不能強(qiáng)制執(zhí)行，這些財(cái)產(chǎn)不屬于責(zé)任財(cái)產(chǎn)。,三、債權(quán)保

8、障與合同保全制度 立法者何以突破傳統(tǒng)民法的“合同相對(duì)性原則”，賦予債權(quán)人以代位權(quán)和撤銷權(quán)？其立法的基礎(chǔ)在于確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。 現(xiàn)代民法確保債權(quán)實(shí)現(xiàn)的制度有： 1、合同責(zé)任與強(qiáng)制執(zhí)行制度 2、債的擔(dān)保制度 3、債的保全制度,1、合同責(zé)任制度的優(yōu)劣評(píng)析 對(duì)于保障合同債權(quán)實(shí)現(xiàn)的法律措施，傳統(tǒng)民法擁有合同責(zé)任制度可資運(yùn)用?，F(xiàn)代民事法律規(guī)定合同債務(wù)人的責(zé)任最終都表現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)責(zé)任，債務(wù)人在責(zé)任財(cái)產(chǎn)之多少，對(duì)于債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)至關(guān)重要。一般認(rèn)為，合同責(zé)任屬于由債的效力引申出來的一般擔(dān)保，即債務(wù)人必須以其全部財(cái)產(chǎn)作為履行其債務(wù)的總擔(dān)保，債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)構(gòu)成了履行債務(wù)擔(dān)保的“責(zé)任財(cái)產(chǎn)”。因此，責(zé)任財(cái)產(chǎn)的狀況對(duì)于債權(quán)

9、人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)是休戚相關(guān)的。,債務(wù)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)不僅僅是某一債權(quán)的一般擔(dān)保，還是全體債權(quán)的共同擔(dān)保，所以當(dāng)債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)狀況惡化，不足以清償數(shù)個(gè)并存?zhèn)鶛?quán)，即使責(zé)令債務(wù)人承擔(dān)民事責(zé)任，債權(quán)人的債權(quán)也不能全部清償、甚至全部不能得到清償。 由此可見，合同責(zé)任在擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)上有其明顯不足之處，要受到責(zé)任財(cái)產(chǎn)多寡的限制，而且會(huì)同責(zé)任只能制裁債務(wù)人于其不履行之后，過于消極。,2、特別擔(dān)保制度優(yōu)劣評(píng)析 為了保障債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，在責(zé)任和強(qiáng)制執(zhí)行制度之外，民法上又引進(jìn)了特別擔(dān)保制度，即人的擔(dān)保（如保證、并存的債務(wù)承擔(dān)、連帶債務(wù)人等）、物的擔(dān)保（如抵押、質(zhì)押、留置等）、金錢的擔(dān)保（定金、押金等）以及所有權(quán)保留制度。特別

10、擔(dān)保制度由于其不受或者少受債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況的影響，對(duì)于債權(quán)的實(shí)現(xiàn)發(fā)揮著重要的保障作用。但是特別擔(dān)保亦有其弱點(diǎn)，例如，抵押權(quán)等的設(shè)立需當(dāng)事人辦理登記手續(xù)，留置權(quán)則限于特定的債權(quán)債務(wù)，保證等既需要保證人等第三人的同意，又難逃責(zé)任財(cái)產(chǎn)減少而害及債權(quán)實(shí)現(xiàn)的命運(yùn)，定金對(duì)于交付定金者的保護(hù)不夠。,因此，當(dāng)債務(wù)人的行為導(dǎo)致其責(zé)任財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少時(shí)，法律賦予債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的行為進(jìn)行適當(dāng)干預(yù)的權(quán)利。債務(wù)人導(dǎo)致其責(zé)任財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少的行為無非兩類：積極處分其責(zé)任財(cái)產(chǎn)導(dǎo)致其責(zé)任財(cái)產(chǎn)本不應(yīng)當(dāng)減少而被不當(dāng)減少，消極不行使其權(quán)利導(dǎo)致其責(zé)任財(cái)產(chǎn)本應(yīng)增加卻沒有增加。因此，法律針對(duì)債務(wù)人的這兩種行為，特設(shè)合同保全這種應(yīng)對(duì)措施。,有鑒于此

11、，法律在合同責(zé)任和特別擔(dān)保之外，設(shè)置合同保全制度，其中的代位權(quán)系為保持債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)而設(shè)，撤銷權(quán)系為恢復(fù)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)而立。合同保全制度與合同責(zé)任制度、合同擔(dān)保制度相互配合，共同擔(dān)負(fù)起保障合同債權(quán)實(shí)現(xiàn)的作用。,按照合同的相對(duì)性原則（Privity of Contract），合同效力僅及于合同關(guān)系當(dāng)事人，債權(quán)人只能向債務(wù)人請(qǐng)求為一定給付，債務(wù)人也僅對(duì)債權(quán)人負(fù)有給付義務(wù)及附隨義務(wù)，其他第三人在合同關(guān)系上既不承擔(dān)義務(wù)也不享有權(quán)力。而債權(quán)人的代位權(quán)和撤銷權(quán)的行使，須向債務(wù)人以外的第三人進(jìn)行主張或者請(qǐng)求，其效力已涉及合同關(guān)系之外的第三人，是對(duì)合同相對(duì)性原則的突破，被稱為債權(quán)的對(duì)外效力。,代位權(quán),一、代位權(quán)的

12、概念 債權(quán)人的代位權(quán)是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。,二、代位權(quán)的法律依據(jù)： 合同法第七十三條因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。,三、代位權(quán)的行使要件 1、債權(quán)人與債務(wù)人之間必須有合法的債權(quán)債務(wù)的存在。 可以成為債權(quán)人代位權(quán)的標(biāo)的： （1）債權(quán) 合同債權(quán)、不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)、基于無因管理而產(chǎn)生的償還請(qǐng)求權(quán)、由于侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)而產(chǎn)生的損害賠償請(qǐng)

13、求權(quán)和違約損害賠償請(qǐng)求權(quán)。 （2）物權(quán)及物上請(qǐng)求權(quán) 如所有物返還請(qǐng)求權(quán)、土地妨害除去請(qǐng)求權(quán)、債務(wù)人對(duì)第三人財(cái)產(chǎn)上存在的擔(dān)保物權(quán)等； （3）形成權(quán) 合同解除權(quán)、選擇之債的選擇權(quán)、買回權(quán)、抵銷權(quán)以及對(duì)因重大誤解或顯失公平而成立的民事行為的撤銷權(quán)和變更權(quán)；,（4）債權(quán)人代位權(quán)和撤銷權(quán) 如果債務(wù)人本人作為第三人的債權(quán)人享有代位權(quán)或撤銷權(quán)，但怠于行使該權(quán)利，從而危及其債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，同樣該代位權(quán)或撤銷權(quán)也可以成為債權(quán)人代位權(quán)的標(biāo)的，債權(quán)人可以代債務(wù)人之位向第三人及其相對(duì)人行使代位權(quán)或撤銷權(quán)。 （5）訴訟法上的權(quán)利或公法上的權(quán)利 如中斷訴訟時(shí)效的權(quán)利、代位提起訴訟的權(quán)利、申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利和各種登記請(qǐng)

14、求權(quán)等。,可以代位行使的權(quán)利必須是債務(wù)人現(xiàn)有的權(quán)利，非現(xiàn)實(shí)存在的權(quán)利不得成為債權(quán)人代位權(quán)的標(biāo)的，所有法律上的可能或者能力不得成為代位權(quán)的標(biāo)的。 例如對(duì)有利合同（贈(zèng)與）的承諾能力或者有利商業(yè)機(jī)會(huì)的利用等；權(quán)利中的一部分權(quán)能也不能成為代位權(quán)的標(biāo)的，如債務(wù)人對(duì)其所有的財(cái)產(chǎn)（如房屋、土地等）怠于使用、收益（房屋的出租、土地的耕作等），債權(quán)人不可代其位而行使，否則構(gòu)成對(duì)債務(wù)人權(quán)利的侵犯。,2、債務(wù)人對(duì)第三人享有到期的債權(quán)。 3、須債務(wù)人怠于行使其權(quán)利且有害于債權(quán)人的債權(quán)。 何謂怠于行使？所謂怠于行使，是指應(yīng)當(dāng)而且能夠行使權(quán)利卻不行使。 如何理解？,合同法解釋一第十三條：合同法第七十三條規(guī)定的“債務(wù)人怠于

15、行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的”，是指?jìng)鶆?wù)人不履行其對(duì)債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。 次債務(wù)人（即債務(wù)人的債務(wù)人）不認(rèn)為債務(wù)人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。,4、債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。 何謂專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)？ 合同法解釋一第十二條合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。,可代位行使的權(quán)利必須是非專屬于債務(wù)人

16、本身的權(quán)利，以下四項(xiàng)權(quán)利為專屬于債務(wù)人本身的權(quán)利，不得由債權(quán)人代位行使： （1）非財(cái)產(chǎn)性權(quán)利 主要是指身份法上的權(quán)利，例如，監(jiān)督權(quán)、婚姻撤銷權(quán)、離婚請(qǐng)求權(quán)、非婚生子女的認(rèn)領(lǐng)權(quán)及否認(rèn)權(quán)、婚生子女的否認(rèn)權(quán)等。這些權(quán)利的行使雖然間接地會(huì)對(duì)債務(wù)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)產(chǎn)生影響，然而此等權(quán)利的行使與否全憑權(quán)利人本人的意志，他人不得代位行使。,（2）主要為保護(hù)權(quán)利人無形利益的財(cái)產(chǎn)權(quán) 例如，繼承或遺贈(zèng)的承認(rèn)或拋棄的權(quán)利。撫養(yǎng)請(qǐng)求權(quán)、因生命、健康、名譽(yù)、自由等受到侵害而產(chǎn)生的損害賠償請(qǐng)求權(quán)等，這些權(quán)利雖為財(cái)產(chǎn)利益而產(chǎn)生的權(quán)利，但其行使與否以及行使的范圍，即如何使之具體化，應(yīng)依權(quán)利人本人的主觀判斷而定，他人自不得代位行使。

17、,（3）不得讓與的權(quán)利 主要是指那些基于個(gè)人信任關(guān)系而發(fā)生的債權(quán)或者以特定身份關(guān)系為基礎(chǔ)的債權(quán)、不作為債權(quán)等，這些權(quán)利的成立與存續(xù)，與權(quán)利人人身具有密切聯(lián)系，因而不得由他人代位行使。 （4）不得扣押的權(quán)利 例如，養(yǎng)老金、救濟(jì)金、撫恤金等。,5、債權(quán)人代位行使的范圍，應(yīng)以保全債權(quán)的必要為標(biāo)準(zhǔn)。 如何理解應(yīng)以保全債權(quán)的必要為標(biāo)準(zhǔn)？ 合同法解釋一第二十一條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人行使代位權(quán)的請(qǐng)求數(shù)額超過債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額或者超過次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額的，對(duì)超出部分人民法院不予支持。,法律依據(jù)： 合同法解釋一第十一條： 債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（一）債權(quán)人對(duì)債

18、務(wù)人的債權(quán)合法；（二）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害；（三）債務(wù)人的債權(quán)已到期；（四）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。,四、代位權(quán)的行使方式 1、訴訟方式模式與非訴訟方式模式 2、訴訟模式中的程序問題 （1）訴訟管轄 合同法解釋一第十四條債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。 （2）訴訟當(dāng)事人 原告 被告 第三人,合同法解釋一第十六條債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。 兩個(gè)或者兩個(gè)以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。,（3）本訴和代位

19、權(quán)訴訟之間的關(guān)系 合同法解釋一第十五條第一款 債權(quán)人向人民法院起訴債務(wù)人以后，又向同一人民法院對(duì)次債務(wù)人提起代位權(quán)訴訟，符合本解釋第十四條的規(guī)定和中華人民共和國(guó)民事訴訟法第一百零八條規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當(dāng)立案受理；不符合本解釋第十四條規(guī)定的，告知債權(quán)人向次債務(wù)人住所地人民法院另行起訴。,合同法解釋一第十五條第二款 受理代位權(quán)訴訟的人民法院在債權(quán)人起訴債務(wù)人的訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國(guó)民事訴訟法第一百三十六條第（五）項(xiàng)的規(guī)定中止代位權(quán)訴訟。,（4）訴訟財(cái)產(chǎn)保全 合同法解釋一第十七條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人請(qǐng)求人民法院對(duì)次債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。 （

20、5）訴訟費(fèi)用的支付 合同法解釋一第十九條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。,五、代位權(quán)的行使效力 1、 對(duì)債權(quán)人的效力 （1）必要費(fèi)用償還請(qǐng)求權(quán) 債權(quán)人對(duì)因行使代位權(quán)所獲得的必要費(fèi)用，有權(quán)要求債務(wù)人予以返還，如果其行使代位權(quán)所獲得的利益已由數(shù)個(gè)債權(quán)人分享，或由數(shù)個(gè)債權(quán)人平均分配，則其行使權(quán)利的費(fèi)用，其他債權(quán)人也應(yīng)當(dāng)分擔(dān)。 （2）代為受領(lǐng)權(quán) 如果債務(wù)人的債務(wù)人向債務(wù)人履行債務(wù)，債務(wù)人拒絕受領(lǐng)，則債權(quán)人有權(quán)代債務(wù)人受領(lǐng)。,2. 對(duì)債務(wù)人的效力 代位權(quán)行使的直接效果應(yīng)歸屬于債務(wù)人。 合同法解釋一第二十條債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位

21、權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。,3. 對(duì)債務(wù)人的債務(wù)人的效力 債權(quán)人代債務(wù)人行使權(quán)利，一般不影響債務(wù)人的債務(wù)人的權(quán)利和利益。因?yàn)椴恍惺勾粰?quán)，他們也要履行其應(yīng)盡的義務(wù)。在債權(quán)人行使代位權(quán)以后，第三人對(duì)債務(wù)人所享有的一切抗辯權(quán)，如同時(shí)履行的抗辯權(quán)、訴訟時(shí)效屆滿的抗辯權(quán)等，均可以用來對(duì)抗債權(quán)人。 應(yīng)當(dāng)指出，在債權(quán)人行使代位權(quán)的情況下，債務(wù)人的債務(wù)人不能以債權(quán)人與其無合同關(guān)系為由拒絕履行自己的義務(wù)，而必須應(yīng)債權(quán)人的請(qǐng)求及時(shí)向債務(wù)人作出履行。,合同法解釋一第十八條在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。債務(wù)人

22、在代位權(quán)訴訟中對(duì)債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回債權(quán)人的起訴。,撤銷權(quán),一、債權(quán)人撤銷權(quán)的概念 債權(quán)人的撤銷權(quán)，是指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 由于撤銷權(quán)的行使必須依一定的訴訟程序進(jìn)行，也就是說，行使撤銷權(quán)必須由債權(quán)人向法院起訴，由法院作出撤銷債務(wù)人行為的判決才能發(fā)生撤銷的效果，正是在這個(gè)意義上撤銷權(quán)又被稱為撤銷訴權(quán)或廢罷訴權(quán)。,合同法第七十四條因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害

23、，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。,二、撤銷權(quán)的行使要件 1、僅需要客觀要件即可行使的撤銷權(quán) 客觀要件，是指?jìng)鶆?wù)人實(shí)施了一定的有害于債權(quán)人的債權(quán)的行為，才能使債權(quán)人行使撤銷權(quán)。 （1）放棄到期債權(quán)。 （2）無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。,合同法解釋二第十八條債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。,2、 需要客觀要件和主觀要件同時(shí)具備才可行使的撤銷權(quán) （1）客觀要件：債權(quán)人以明顯不合

24、理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。 合同法解釋二第十九條對(duì)于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價(jià)”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。,轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。 債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購(gòu)他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷。,（2）主觀要件 主觀要件，是指?jìng)鶆?wù)人與第三人具有惡意。一方面，債務(wù)人必須具有惡意。 惡意是指?jìng)鶆?wù)人知道

25、或應(yīng)當(dāng)知道其處分財(cái)產(chǎn)的行為將導(dǎo)致其無資產(chǎn)清償債務(wù)，從而有害于債權(quán)人的債權(quán)，而仍然實(shí)施該行為。另一方面，第三人與債務(wù)人實(shí)施一定的民事行為時(shí)具有惡意。這就是說，債務(wù)人以明顯的不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，第三人已經(jīng)知道該行為對(duì)債權(quán)具有損害。,三、撤銷權(quán)的行使程序 1、撤銷權(quán)人的行使范圍 撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。 2、債權(quán)人撤銷權(quán)的對(duì)象 債務(wù)人所實(shí)施的處分財(cái)產(chǎn)的行為，是債權(quán)人撤銷權(quán)行使的對(duì)象，但并非債務(wù)人所實(shí)施的處分財(cái)產(chǎn)的所有行為，都可以成為債權(quán)人撤銷權(quán)的標(biāo)的。 能夠成為債權(quán)人撤銷權(quán)標(biāo)的的以有效的且以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的法律行為為主，但不限于法律行為，能夠發(fā)生法律上效果的以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的適法

26、行為，也包括在內(nèi)。例如，債務(wù)承擔(dān)的承認(rèn)行為，可生時(shí)效中斷效力的承認(rèn)行為等。不僅如此，訴訟上的行為如兼有私法上行為性質(zhì)者，如訴訟上和解、抵銷、訴之撤回等，亦得撤銷。,作為債權(quán)人撤銷權(quán)標(biāo)的的法律行為，可以是雙方法律行為，例如贈(zèng)與、買賣、互易、借貸、保證、租賃等，也可以是單方法律行為，例如遺贈(zèng)、捐助、債務(wù)免除（放棄債權(quán)）等；可以是無償法律行為，如贈(zèng)與、遺贈(zèng)、捐助、債務(wù)免除等，也可以是有償法律行為，如買賣，互易等。 同時(shí)，作為債權(quán)人撤銷權(quán)標(biāo)的的法律行為，并不限于上述債權(quán)行為，對(duì)于物權(quán)行為也可撤銷，例如，債務(wù)人在無資力狀態(tài)下，仍在其財(cái)產(chǎn)上為個(gè)別債權(quán)人或者他人設(shè)立抵押權(quán)，以致影響債權(quán)的平等受償或者實(shí)現(xiàn)，債

27、權(quán)人可以對(duì)此抵押權(quán)設(shè)定行為行使撤銷權(quán)。,一般而言，以下債權(quán)原則上不發(fā)生撤銷權(quán)： （1）租賃權(quán) 由于租賃權(quán)的物極化，所以在租賃物交付以后，出租人將其所有權(quán)讓與第三人或者設(shè)定擔(dān)保，那么租賃權(quán)對(duì)于受讓人仍然存在，并不影響承租人租賃權(quán)的實(shí)現(xiàn)，所以租賃權(quán)不發(fā)生撤銷權(quán)。 （2）附有特別擔(dān)保的債權(quán) 債權(quán)人的債權(quán)附有完全的特別擔(dān)保，足以保障其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人無須行使撤銷權(quán)。,例如抵押物、質(zhì)物、留置物，足以抵償債權(quán)，或者保證人有足夠的資力擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，債權(quán)人無須行使撤銷權(quán)。只有在相反情況下，特別擔(dān)保不完全時(shí)，才發(fā)生債權(quán)人撤銷權(quán)。 （3）附停止條件債權(quán) 這類債權(quán)的效力是否發(fā)生取決于條件是否成就，其效力處于不確定狀態(tài)，所以原則上此類債權(quán)人不享有撤銷權(quán)，但對(duì)于那些債權(quán)發(fā)生可能性甚大的，特別是附法定條件的債權(quán)，可以有撤銷權(quán)。,例如，連帶保證人中之一人，對(duì)于其他連帶保證人的求償權(quán)，雖應(yīng)在自己清償了主債后才可行使，但是在自己尚未清償期間，對(duì)于其他連帶保證人以損害求償權(quán)為目的所為的行為，也可以行使撤銷權(quán)，以免該連帶保證人在將來清償了主債務(wù)后，其求償權(quán)難以實(shí)現(xiàn)。 3、撤銷權(quán)的行使方式 訴訟方式行使,3、撤銷權(quán)訴訟中的程序問題 （1）管轄 合同法解釋一第二十三條債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。 （2）關(guān)于撤銷之訴中的當(dāng)事人 原告 被告 當(dāng)