企業(yè)法律風險防范與控制ppt課件.ppt

1、企業(yè)法律風險防范與控制,1,企業(yè)的法律風險是完全可控的,原因：法的作用 規(guī)范作用：法律的權利、義務、責任是預先設定好的 預測作用：通過的法的作用預測彼此之間的行為，預測并防范風險 法律是可以應用的：遵守法律；違反法律的不利后果；了解、應用法律，預測、防范法律風險，達到規(guī)避法律風險的目的,2,企業(yè)的法律風險是完全可控的,培訓的對象：企業(yè)、事業(yè)單位的負責人、經(jīng)理、人力資源部經(jīng)理 培訓的目的：了解企業(yè)日常經(jīng)營管理中經(jīng)常遇到的法律風險，學習法律風險防范的技巧 培訓的內(nèi)容： 勞動合同制度的建設及管理 企業(yè)日常事務管理及風險防范 工商局行政處罰風險防范 注冊資本變更及股權轉讓進階篇稅法顧問 公司法人治理,

2、3,第一章：勞動合同制度的建設和管理,勞動合同制度建設和管理的目的： 通過完善勞動合同的簽訂，結合勞動合同附件等法律文書及工資結構形式的管理，控制企業(yè)勞動合同法律風險，預防或減少勞動合同糾紛的發(fā)生。 勞動合同糾紛、工傷保險糾紛發(fā)生后的訴訟策略與技巧。,4,第一節(jié)：勞動合同法實施增加了用人單位的風險和成本,第一大風險： 單位不與勞動者簽勞動合同將賠付雙倍工資 炒老板魷魚可以不再支付違約金 簽約兩次之后再續(xù)約必須簽訂無固定期限勞動合同；超過一年不簽約的，自動視為與勞動者訂立無固定期限的勞動合同,5,第一節(jié)：勞動合同法實施增加了用人單位的風險和成本,第二大風險： 不依法和符合條件的勞動者訂立無固定期

3、勞動合同，勞動合同法要求用人單位向這些勞動者支付兩倍補償金。,6,第一節(jié)：勞動合同法實施增加了用人單位的風險和成本,第三大風險： 用人單位不得隨意變更勞動合同的內(nèi)容，變更勞動合同必須與勞動者協(xié)商一致并采用書面形式，否則無效。 案例：用人單位擅自調(diào)整勞動者工作崗位，降低工資。,7,第一節(jié)：勞動合同法實施增加了用人單位的風險和成本,第四大風險： 合同終止（到期）也必須支付補償金。 勞動合同法第四十六條第（五）款： 除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的；,8,第一節(jié)：勞動合同法增加了用人單位的風險和成本,如何

4、防范上述風險： 不簽訂勞動合同賠付雙倍工資的風險防范措施： 秘籍一：及時通知勞動者簽訂勞動合同，不簽訂書面通知與勞動者解除勞動關系； 秘籍二：訴訟時效 勞動者請求雙倍工資的訴訟時效為一年，且最多只能請求十一月的雙倍工資,9,第一節(jié)：勞動合同法實施增加了用人單位的風險和成本,簽約兩次之后再續(xù)約必須簽訂無固定期限勞動合同的風險防范： 秘籍一：每次簽訂勞動合同的期限延長 秘籍二：勞動者簽訂勞動合同后將勞動合同原件收回（需要時提交）,10,第一節(jié)：勞動合同法實施增加了用人單位的風險和成本,解除勞動合同經(jīng)濟補償金風險： 秘籍一：將年終獎替換成“經(jīng)濟補償金” 秘籍二：將正常的工資替換成經(jīng)濟補償金,11,第

5、二節(jié)：勞動合同制度體系的建設及管理,勞動合同重要條款的修改 工資的構成 工資表的設計及簽訂 特殊崗位的擔保 員工不同意買社保如何處理 員工保密及競業(yè)協(xié)議 慎開工資收入證明 勞動合同的解除 員工手冊及勞動紀律,12,第二節(jié)：勞動合同制度體系的建設及管理,勞動合同重要條款及其修改： 千萬不用使用從網(wǎng)絡下載的合同范本 勞動合同實質(zhì)性條款： 1.勞動合同的期限（試用期、期限） 2.勞動報酬（工資構成） 3.勞動時間（8小時） 4.工作崗位（決定收入高低及平均工資）,13,第二節(jié)：勞動合同制度體系的建設及管理,勞動合同的期限： 1.固定期限勞動合同； 2.無固定期限勞動合同； 3.以完成一定工作任務為期

6、限的勞動合同（不得約定試用期）。 4.試用期，只能約定一次（3-12各月的，不得超過1個月，1-3年的，不得超過2個月，3年以上的，不得超過6個月）,14,第二節(jié)：勞動合同制度體系的建設及管理,勞動報酬： 1.固定工資：比如約定每月工資3000元； 2.基本工資：不得低于最低工資標準，實際發(fā)放的工資構成為基本工資、提成； 3.包含加班費的固定金額：約定一個較高的金額,比如每月5000元，明確約定該工資構成已經(jīng)包含加班費； 4.包含計件工資：應明確約定延長工作時間的加班費已經(jīng)計算在計件工資之內(nèi)； 5.年薪制：重要的崗位，比如職業(yè)經(jīng)理人、技術員等，應明確年薪制工作已經(jīng)包括了加班工資。,15,第二節(jié)

7、：勞動合同制度體系的建設及管理,勞動時間 法律強制性標準：每周工作5天，每天不超過8小時 超過需支付延長工作時間工資（加班費），150%，200%，300% 計算方法： 3000元21.75天8小時1.5倍3小時21天 =1629元,16,第二節(jié)：勞動合同制度體系的建設及管理,工作崗位： 1.決定工資收入的高低 2.當發(fā)生勞動爭議時，作為參考同行業(yè)平均工資的標準 廣東省公安機關2009年度道路交通事故人身損害賠償有關項目計算標準.doc,17,第二節(jié)：勞動合同制度體系的建設及管理,工資構成： 1.固定工資制； 2.基本工資+加班費； 3.基本工資+提成； 4.基本工資+計件工資。,18,第二節(jié)

8、：勞動合同制度體系的建設及管理,工資表的作用：規(guī)避法律風險 使用工資表的注意事項： 1.必備性； 2.勞動者本人簽名； 3.不得代簽； 4.必須代簽的，提交委托人的授權委托書 5.內(nèi)容需完備：工資表,19,第三節(jié)：進階篇,特殊崗位的擔保： 特殊崗位：出納、司機、業(yè)務員等 禁止規(guī)定：不得扣押證件、工資、支付保證金 擔保人的要求：本地戶口，朋友或親戚 擔保的方式：連帶責任擔保 責任的承擔及訴訟 秘籍：擔保函,20,第三節(jié)：進階篇,員工不同意單位為其繳納社保： 繳納社保的優(yōu)點： 1.保護勞動者合法權益，工傷賠償； 2.防止勞動者投訴、解除勞動合同。 勞動者不同意購買社保的理由： 1.節(jié)省開支，增加現(xiàn)

9、金收入； 2.為了對付用人單位，抓住用人單位把柄； 3.不重視。秘籍：聲明,21,第三節(jié)：進階篇,保守商業(yè)秘密及競業(yè)限制協(xié)議： 作用： 1.保護商業(yè)秘密、技術秘密； 2.防止競爭對手不正當競爭。 注意事項： 1.必須支付相應的經(jīng)濟補償金，否則無效； 2.秘籍：工資構成,22,第三節(jié)：進階篇,用人單位給員工開具證明應謹慎 案例分析： 王某與掌管公司公章的總經(jīng)理助理小倩關系不錯，王某對小倩說自己的銀行卡丟失了，銀行辦理掛失手續(xù)需要單位出具相關收入證明，小倩覺得并不大礙，沒有向老板請示即給王某開具了證明，內(nèi)容為：王某是我公司員工，每月收入3000元整，特此證明。公司蓋章：XXXX有限公司，XXXX年

10、XX月XX日。秘籍：公章登記表、審批表,23,第三節(jié)：進階篇,勞動合同的解除 原則： 1.不要主動辭退或裁人 2.讓勞動者先首先提出與用人單位解除勞動合同 3.例外：用人單位可以解除勞動且不用支付經(jīng)濟補償金的情形 簽訂解除勞動合同協(xié)議書，結清雙方的權利義務關系,24,第二章：企業(yè)日常法律事務管理及風險防范,企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、身份證復印件等證照的使用規(guī)范 合同的起草、修改、審核及重要條款的設計 合同糾紛發(fā)生后的糾紛和處理 管轄權的約定及利弊 表見代理的形成及風險 申請法院財產(chǎn)保全 案例：廣州某集團保證擔保合同糾紛案（因該案輸?shù)?00多萬元） 如何發(fā)現(xiàn)他人轉移財產(chǎn)。,25,第一節(jié)：營業(yè)執(zhí)照等證照的使用

11、規(guī)范,企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、身份證復印件等證照的使用規(guī)范 1.加蓋公章，注明再復印無效； 2.注明使用用途，比如：僅作為與XX公司簽訂買賣合同之用，或：僅用于XX工程施工之用、僅用于辦理XX手續(xù)之用，以免被不法之徒利用； 3.簽注時間。 案例：圖,26,第二節(jié)：合同的起草、修改、審核、設計,合同形式審查（簽字、蓋章）基本方法： 1.主體資格審查 2.合同實質(zhì)性條款的審查 3.簽章的審查,27,第二節(jié)：合同的起草、修改、審核、設計,案例： A公司給B公司開出了發(fā)票，B公司出具了以下收據(jù)：“今收到北京A公司編號為O123456的金額為5萬元的發(fā)票一份。B公司。張三。2002年12月31日。”請大家指出這張

12、收據(jù)的缺陷。 （遺漏的相關信息：相對應的合同；款項是否已經(jīng)支付；公司的公章）。經(jīng)營過程中如果對方要求先出發(fā)票并掛帳，應當讓對方出具收條，并一定要在收據(jù)中注明“以上款項未付”。這樣做，該張收據(jù)就同時具有欠款確認書的作用。對于其他的收據(jù)也應將有利的相關信息都包含進去。,28,第三節(jié)：合同糾紛的處理,合同糾紛發(fā)生后的處理及對策： 1.處理方式：協(xié)商、和解、訴訟、仲裁 2.資料的準備：雙方的主體證明 3.證據(jù)的搜集：質(zhì)量、價款、違約責任 4.查找對方財產(chǎn)線索,29,第四節(jié)：管轄權的約定及選擇,1.合同糾紛的管轄權： 法定管轄權：被告住所地、合同履行地人民法院管轄。 約定管轄權：被告住所地、合同履行地、

13、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄 2.專屬管轄： 不動產(chǎn)、港口作業(yè)、繼承、海事法院 3.仲裁委的選擇及利弊：,30,第五節(jié)：財產(chǎn)保全申請及擔保,1.分類：訴前財產(chǎn)保全（15日起訴、財產(chǎn)所地在法院受理）、訴訟財產(chǎn)保全 2.程序：提出申請、提供擔保 3.關鍵：掌握被申請人確切的財產(chǎn)線索 4.法律后果： 5.案例：佳禾公司訴東莞某公司買賣合同糾紛案,31,第六節(jié)：表見代理及其風險,案例：廣州某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（下稱某房地產(chǎn)公司）與深圳發(fā)展銀行廣州某支行簽訂了貸款抵押擔保合同，以其8處房產(chǎn)為廣州某工貿(mào)公司500萬元的貸款本金、利息、罰息提供抵押擔保。某房地產(chǎn)公司的現(xiàn)任法定代表人發(fā)現(xiàn)，

14、貸款抵押擔保合同中其公章是真實的，但三名法人股東向銀行出具的同意抵押擔保的股東會決議的公章是虛假的。請大家猜測法院的判決結果。,32,第六節(jié)：表見代理的形成及風險,什么是表見代理 表見代理的法律后果 真實案例：300萬元的借款合同糾紛案,33,第七節(jié)：公章管理混亂引發(fā)的案件,案例：廣州某集團保證擔保合同糾紛案（因該案輸?shù)?00多萬元）,34,第三章：工商局行政處罰風險防范,企業(yè)在經(jīng)營管理過程中可能因下列原因受到工商局的行政處罰： 一、違反廣告法的規(guī)定發(fā)布違法廣告； 二、辦理展銷會違反法律規(guī)定的； 三、無證照經(jīng)營的； 四、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品的； 五、未按時年檢的。,35,第三章：工商局行政處罰風險

15、防范,案例一： 某房地產(chǎn)開發(fā)商在新開發(fā)的樓盤打出誘人廣告：簽約即升值，回報率100%，距離地鐵近3分鐘路程，子女尊享名校，購買即可解決本地戶口。,36,第三章：工商局行政處罰風險防范,案例二： 某公司的法定代表人因病住院未及時申請年檢，又未能申請延期，被工商局罰款1萬元。,37,第三章：工商局行政處罰風險防范,不年檢的法律后果 一、罰款 公司：罰款1萬元以上10萬元以下； 分公司、非公司企業(yè)法人及其分支機構、來華從事經(jīng)營活動的外國（地區(qū)）企業(yè)，以及其他經(jīng)營單位的：罰款3萬元以下的罰款； 合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)及其分支機構的：罰款3000元以下。 二、吊銷營業(yè)執(zhí)照 三、取消法定代表人的任職資格,

16、38,第三章：工商局行政處罰風險防范,案例三： 無證照經(jīng)營或者超越法定資質(zhì)經(jīng)營被處罰案。 王某出資30萬元收購一家印刷廠，并辦理了股東及企業(yè)法人影響執(zhí)照變更登記手續(xù)，但是因為原印刷經(jīng)營許可證到期未及時按時年檢手續(xù)，被工商局罰款。,39,第四章：注冊資本變更及股權轉讓進階篇,第一節(jié)：注冊資本變更的程序及收費標準 第二節(jié)：股權轉讓股東優(yōu)先購買權 第三節(jié)：股權轉讓稅收籌劃,40,第一節(jié)：注冊資本變更的程序及收費標準,程序： 1.股東會決議； 2.會計師事務所出具的驗資報告 3.向工商局報批 4.減資：登報公告（三次）、申報債權,41,第一節(jié)：注冊資本變更的程序及收費標準,減資公告 深圳市潮盛進出口有

17、限公司公司注冊號，經(jīng)公司股東會決議由原注冊資金人民幣萬元減至萬元，請債權人見本公告起天內(nèi)來我公司申請債權，聯(lián)系人：黃小姐，電話。,42,第一節(jié)：注冊資本變更的程序及收費標準,收費標準： 注冊資本1000萬元(含1000萬元)以下的，注冊登記費為增加注冊資本總額的0.8； 注冊資本超過1000萬元的，超過的部分0.4；注冊資本總額超過一億元(不含一億)的，超過的部分不再收?。幻糠莞北玖砑邮展け举M10元。,43,第二節(jié)：股權轉讓及股東優(yōu)先購買權,股東之間可以相互轉讓其全部出資或者部分出資。 股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該

18、轉讓的出資，視為同意轉讓。 經(jīng)股東同意轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權。,44,第二節(jié)：股權轉讓及股東優(yōu)先購買權,股東之間可以相互轉讓其全部出資或者部分出資。 案例： 甲公司有三個股東A、B、C、D，A、B、C、D之間可以任意的轉讓股權，份額也不受限制，也不必經(jīng)過其他股東的同意。,45,第二節(jié)：股權轉讓及股東優(yōu)先購買權,股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資，視為同意轉讓。 案例：甲公司的股東A欲將其持有的30%股權轉讓給股東以外的B公司，A在轉讓前書面通知了B和C、D，如果B和C書面同意轉讓

19、，D不同意，則甲可以與B公司簽訂股權轉讓協(xié)議，辦理股權變更手續(xù)。,46,第二節(jié)：股權轉讓及股東優(yōu)先購買權,如果B和C、D接到通知書，超過了未答復A是否同意其轉讓，根據(jù)法律規(guī)定，視為B、C、D都同意A將其股權轉讓給B公司。 如果B和C都同意A對外轉讓股權，D不同意，B和C超過除以外股東的半數(shù)，因此，只有D不同意不能阻止A轉讓股權。如果B同意，C、D不同意，那么C和D就應該購買A的股權，如果不購買，視為同意轉讓。,47,第三節(jié)：股權轉讓稅收籌劃,A公司持有B公司80%股權，同時A公司的全資子公司C公司持有B公司20%股權。B公司的注冊資本為5000萬元，A、C公司的出資額分別為4000萬元和100

20、0萬元。A、C公司因調(diào)整投資結構，擬將B公司股權全部轉讓給D公司。截至股權轉讓日，B公司的賬面凈資產(chǎn)為6000萬元，其中盈余公積400萬元，未分配利潤600萬元，商定轉讓價格與B公司賬面凈資產(chǎn)相同。（假定A、B、C公司企業(yè)所得稅率皆為25%）,48,第三節(jié)：股權轉讓稅收籌劃,轉讓方案一：按照賬面價值轉讓。根據(jù)國稅發(fā)2000118號文件規(guī)定，A公司股權轉讓所得為800萬元（600080%-4000），應交所得稅200萬元；C公司股權轉讓所得為200萬元（600020%-1000），應交所得稅50萬元。A、C公司實際股權轉讓收益合計為750萬元。,49,第三節(jié)：股權轉讓稅收籌劃,方案二：分配股利后再行轉讓。B公司先將未分配利潤800萬元全額分配，A公司可獲得股利480萬元（60080%）；C公司可獲得股利120萬元（60020%），因A、B、C公司所得稅率相同，根據(jù)稅法規(guī)定，分得股利無需補稅。分配后B公司所有者權益賬面值降為5400萬元，A、C公司分別將股權轉讓給D公司，根據(jù)國稅發(fā)2000118號文件規(guī)定，A公司股權轉讓所得為320萬元（540080%-4000），應交所得稅80萬元；A公司股權轉讓所得為80萬元（540020%-1000），應交所得稅20萬元。A、C公司實際股權轉讓收益合計為900萬元。,5