電影聯(lián)合投資法律風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)避

1、.電影聯(lián)合投資法律風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)避耗資巨大的電影，投資人往往不止一個(gè)，我們一般稱為“聯(lián)合投資”。在電影的聯(lián)合投資上，要抓住三個(gè)關(guān)鍵：錢、權(quán)和人。一、錢的風(fēng)險(xiǎn)（一）關(guān)于資金的進(jìn)入和支出：1.資金進(jìn)入的方式和時(shí)間投資金額何時(shí)進(jìn)賬？要有具體的約定。如果金額巨大，可采取分期的做法。如果是聯(lián)合投資，要在投資合同中做“如果某一投資方?jīng)]有及時(shí)支付資金的違約責(zé)任”的約定。2.資金供應(yīng)不上時(shí)的補(bǔ)救一方未按照合同約定及時(shí)注入投資款，怎么辦？違約責(zé)任的承擔(dān)只是一方面，怎樣才能保證項(xiàng)目少受影響繼續(xù)進(jìn)行？可以在聯(lián)合投資合同中約定，相對(duì)方（一般是主控方）在一定條件下（如違約方違約超過(guò)多少日）有引入第三方投資方的權(quán)利。3.知情權(quán)

2、合同中的查賬權(quán)利千萬(wàn)不能被漏掉，且一定要在項(xiàng)目、費(fèi)用以及時(shí)間上都盡可能地細(xì)化才比較保險(xiǎn)。收益分成是在電影發(fā)行收益中扣除電影專項(xiàng)基金和相關(guān)稅收，以及各個(gè)環(huán)節(jié)上的成本支出后的純收益。這其中，各個(gè)環(huán)節(jié)的成本支出是一個(gè)范圍比較靈活、賬上比較容易出現(xiàn)問(wèn)題的地方，每一筆費(fèi)用是否真實(shí)發(fā)生？有沒(méi)有重復(fù)計(jì)算的情況？作為共同投資人，尤其是在賬戶歸一方掌握的情況下，另一方應(yīng)將自己對(duì)賬務(wù)的知情權(quán)、查賬權(quán)固定在合同中。4.賬戶是否共管通常投資方中至少一方是制作方的情形。在投資比例或資源差距懸殊的情況下，可以由主控方來(lái)支配賬戶。但在雙方勢(shì)均力敵時(shí)，共管賬戶是通常的做法。在需要支出資金時(shí)，投資雙方各自出具自己的公司印鑒，才

3、能使用賬戶。賬戶內(nèi)的資金有可能因?yàn)殚_(kāi)戶公司的其他債務(wù)或因訴訟發(fā)生的查封、凍結(jié)、扣繳等追索而產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)，因此針對(duì)特定項(xiàng)目設(shè)立專門的獨(dú)立項(xiàng)目公司，將賬戶設(shè)在獨(dú)立項(xiàng)目公司名下，相對(duì)風(fēng)險(xiǎn)就小一些。5.超支怎么辦控制制作成本超支，是投資合同中的重中之重。小投資方可以和主控方約定對(duì)超支部分不負(fù)責(zé)。主控方可以約定有權(quán)在超支時(shí)引入新的投資方，新資本的進(jìn)入會(huì)導(dǎo)致原投資人的收益分配比例被稀釋。當(dāng)然，有點(diǎn)實(shí)力的小投資方也可以約定不能稀釋自己原來(lái)的收益分成比例。（二）關(guān)于收益分配的約定方式影視劇投資協(xié)議中，通常有幾種方式來(lái)約定收益分配。1.按照出資比例進(jìn)行分配如在合同中約定“出資各方按照出資比例享有影片的經(jīng)濟(jì)收益，承擔(dān)

4、虧損風(fēng)險(xiǎn)”。這種約定比較公平，爭(zhēng)議也少。2.按照固定數(shù)額進(jìn)行分配為了吸引投資者，出品方答應(yīng)投資者“只拿收益，不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)”。這里的收益一般指的是固定收益。如合同中約定“作品回收的收益，首先支付投資人的投資成本。并收取固定數(shù)額的投資收益?！边@種利益分配下，如果虧損，出品人還得自己掏腰包給投資人，因此常常發(fā)生糾紛。出品人會(huì)主張這份合同是聯(lián)營(yíng)合同（聯(lián)營(yíng)合同不允許保底，認(rèn)為是規(guī)避企業(yè)間不允許拆借貸款的法律，企業(yè)間不允許拆借貸款，因?yàn)閿_亂國(guó)家金融秩序），固定收益條款作為聯(lián)營(yíng)合同的保底條款而認(rèn)定為無(wú)效，從而要求其他投資者共同承擔(dān)虧損。而投資者則會(huì)主張這是“名為投資，實(shí)為借貸”，即實(shí)質(zhì)是一份借款協(xié)議，因此應(yīng)該

5、把固定收益視為利息。司法實(shí)踐中，法院通常會(huì)根據(jù)各方參與項(xiàng)目的程度來(lái)判定，如果各方都參與了項(xiàng)目則認(rèn)定固定收益條款無(wú)效，各方應(yīng)共同承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；如果有任何方僅僅出資但并不參與項(xiàng)目的，一般認(rèn)定為借款合同。但即使是借款合同，也并不是約定多少利息就是多少。2015年頒行的最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定規(guī)定，借貸雙方約定的利率未超過(guò)年利率24%的，人民法院支持。借貸雙方約定的利率超過(guò)年利率36%，超過(guò)部分的利息約定無(wú)效。約定高于36%的部分，要返還。介于24%到36%的部分，是“自然之債”，就是說(shuō)已經(jīng)付了的，不能再要回來(lái)。還沒(méi)付，則可以不付。出品人可以參照這個(gè)比例，盡可能挽回一些損失。

6、3.保底方式國(guó)內(nèi)的保底發(fā)行一般是指發(fā)行方為投資方擔(dān)保影片的票房收益，由發(fā)行方預(yù)先墊付票房，在這種情況下，不管電影的實(shí)際票房如何，投資方都會(huì)提前拿到收益。但如果電影票房超出保底數(shù)字的話，那么分賬比例會(huì)對(duì)發(fā)行方更有利。這里有個(gè)問(wèn)題需要注意：分配的“收益”要約定清楚。西游降魔篇放映后，周星馳控股的公司將華誼兄弟告上法庭，索要票房分紅8600萬(wàn)。證據(jù)顯示，雙方多次交涉收入的分配，但到最后合同也沒(méi)約定明白。華誼強(qiáng)調(diào)的計(jì)算基數(shù)是“最終拿到手的收益”，而周星馳公司認(rèn)定的計(jì)算基數(shù)是“上報(bào)總局的總票房”。雙方表達(dá)的概念不一致時(shí)，法務(wù)就應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎對(duì)待，一定要定義好每一個(gè)詞的范圍。另外，有的項(xiàng)目會(huì)給主創(chuàng)人員一定的分紅

7、作為激勵(lì)，這筆支出是從成本里出，還是從主控方的收益里出，都要有具體約定。二、權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)1.劇本委托創(chuàng)作時(shí)的著作權(quán)：是項(xiàng)目方的idea,找編劇來(lái)具體執(zhí)筆。劇本的版權(quán)，有約定的按約定，沒(méi)約定的歸編劇。因此，在擬定合同時(shí)，項(xiàng)目方一定要對(duì)委托創(chuàng)作劇本的版權(quán)歸屬進(jìn)行明確約定。有的項(xiàng)目方覺(jué)得委屈：我的創(chuàng)意，我給了編劇錢，當(dāng)然劇本版權(quán)是我的。這是一個(gè)巨大的誤解。著作權(quán)除非被合同明確約定屬于項(xiàng)目方，否則就屬于作者。另外，實(shí)務(wù)中有時(shí)聯(lián)合投資的雙方鬧矛盾，中止合作了，卻各方拿著劇本各自拍攝，產(chǎn)生了糾紛。因此在合同中也很有必要約定一旦中止合作時(shí)，劇本相關(guān)材料的著作權(quán)怎么處理。2.電影作品的著作權(quán)：聯(lián)合投資電影作品的著

8、作權(quán)，有約定的按約定，一般是各投資方共有。關(guān)于著作權(quán)的共有問(wèn)題，理論界分為“按份共有”和“共同共有”。由于和物權(quán)法上的“按份共有”與“共同共有”的概念既有相同處，又有不同處，且法律規(guī)定并不完善，因此這個(gè)問(wèn)題是一個(gè)實(shí)務(wù)界疑惑、學(xué)界詬病的問(wèn)題。我們簡(jiǎn)而化之，著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)的共有，一般依據(jù)合同約定。合同通常情況下會(huì)約定按照投資各方的投資比例來(lái)享有著作權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)。至于著作權(quán)本身的使用，我國(guó)法律主要體現(xiàn)在著作權(quán)法實(shí)施條例第九條，該條規(guī)定：“合作作品不可以分割使用的，其著作權(quán)由各合作作者共同享有，通過(guò)協(xié)商一致行使；不能協(xié)商一致，又無(wú)正當(dāng)理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)

9、當(dāng)合理分配給所有合作作者”。也就是說(shuō)，既然咱倆都有該影片的著作權(quán)，那將來(lái)我想授權(quán)給誰(shuí)翻拍、改編，我想許可哪個(gè)平臺(tái)播放，你是不能攔著的。但是我由此得到的收益應(yīng)該合理分給你。當(dāng)然如果我要完全處分即轉(zhuǎn)讓，那是不可以的。這樣的規(guī)定表明：共有著作權(quán)的行使，法律堅(jiān)持協(xié)商一致和有利于作品傳播利用的原則。三、人的風(fēng)險(xiǎn)（一）編?。?.編劇工作室里藏風(fēng)險(xiǎn)同叫“工作室”，也有不同形式。常見(jiàn)的有：有限責(zé)任公司、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、一人有限責(zé)任公司，個(gè)體工商戶等。也有未經(jīng)注冊(cè)的名義上的工作室。投資人要注意和什么樣的編劇工作室簽約，對(duì)方是否有簽約的主體資格。未經(jīng)注冊(cè)的編劇工作室，其實(shí)簽約并真正承擔(dān)法律責(zé)任的，是編劇本

10、人。從編劇工作室買了版權(quán)，已開(kāi)機(jī)了，結(jié)果被某具體的小編劇起訴了，說(shuō)工作室跟外邊簽約，但自己是真正的執(zhí)筆人，在作品上沒(méi)自己的署名。而出品方已經(jīng)和編劇工作室簽合同，而且付款了。怎么辦？這就告訴我們：即使投資方和編劇工作室簽了約，具體的編劇也一定要簽字，或者單獨(dú)附上授權(quán)書(shū)，表明其放棄著作權(quán)的意思表示。2.劇本的獨(dú)創(chuàng)性風(fēng)險(xiǎn)出品人往往忽視這個(gè)問(wèn)題，很多被盜用劇情、人物設(shè)定的劇本，被輕而易舉地采用。一旦電影都拍完了或者播出了，后期出現(xiàn)劇本版權(quán)紛爭(zhēng)，有可能大大沖擊投資人的投資利益。因此，一定要嚴(yán)審劇本的獨(dú)創(chuàng)性，最好讓編劇以書(shū)面合同的方式保證劇本的獨(dú)創(chuàng)性，并承諾對(duì)劇本版權(quán)風(fēng)險(xiǎn)全權(quán)負(fù)責(zé)。兩方以上的投資人，其中往

11、往有一方負(fù)責(zé)劇本的來(lái)源，這種情況下，另一方則可以在合同中約定自己對(duì)劇本的版權(quán)風(fēng)險(xiǎn)免責(zé)。3.劇本的另行修改權(quán)應(yīng)在合同里明確約定，委托方有權(quán)另行聘請(qǐng)編劇對(duì)劇本進(jìn)行修改、續(xù)寫(xiě)，不應(yīng)視為對(duì)受托人權(quán)利的侵犯。如劇本未完成時(shí)，制片方對(duì)劇本的質(zhì)量不滿意，提出解除合同的，應(yīng)對(duì)已完成的部分劇本的版權(quán)歸屬進(jìn)行明確約定。4.編劇的政審我們都知道，和一個(gè)公司簽約，一定會(huì)對(duì)這公司進(jìn)行盡職調(diào)查，但在影視項(xiàng)目上，對(duì)人也一樣需要盡職調(diào)查。如編劇是否有過(guò)不當(dāng)言論、違法犯罪的經(jīng)歷，如果是國(guó)外或港澳臺(tái)人士，需要特別注意。不要等電影已經(jīng)拍好了，發(fā)現(xiàn)編劇有政治問(wèn)題或其他問(wèn)題，給電影的上映和收視帶來(lái)負(fù)面影響。（二）導(dǎo)演：和導(dǎo)演的合同，注

12、意要有清楚的關(guān)于導(dǎo)演職責(zé)、權(quán)限、完成時(shí)間、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)的約定。如果約定不清，很可能出現(xiàn)導(dǎo)演延期完工、怠工、作品質(zhì)量較差而無(wú)法追索的情況。還曾遇到過(guò)因?qū)а菔切率郑昶|(zhì)量實(shí)在入不了眼，制片方另找人補(bǔ)拍、剪輯，不僅產(chǎn)生了損失，還因制片方拒絕給原導(dǎo)演實(shí)現(xiàn)署名權(quán)而被訴諸法律的事情。另外，按照正常的影視投資交易結(jié)構(gòu)，所有聯(lián)合制片方獲得的收益分成基礎(chǔ)應(yīng)當(dāng)是一樣的（排除一些特殊的財(cái)務(wù)投資者可能會(huì)使用優(yōu)先回報(bào)、固定回報(bào)，或一些資源置換單位有滯后回款的情形）；而在有的電影中，如果導(dǎo)演作為對(duì)影片的票房成功有重要作用的人，一般會(huì)根據(jù)合同，在影片純利潤(rùn)或發(fā)行純利潤(rùn)中占有一定比例的分成。當(dāng)然，也可以只拿勞務(wù)費(fèi)，就看導(dǎo)演和制

13、片方怎么約定的。（三）演員：演員的違約行為也是影視投資的風(fēng)險(xiǎn)之一。有些藝人意識(shí)淡薄，違約事件頻發(fā)，明星因私人感情問(wèn)題產(chǎn)生緋聞、因涉毒等行為受到行政刑事處罰等，都可能影響影視項(xiàng)目的正常運(yùn)行和預(yù)期收益。因此在投資前，最好委托律師對(duì)項(xiàng)目核心人員進(jìn)行盡職調(diào)查，同時(shí)在投資協(xié)議中加入藝德條款，對(duì)可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)提前排除。另外，導(dǎo)演和演員等主創(chuàng)人員，一般也是由聯(lián)合投資人中的一方來(lái)決定，那么另一方投資人則可以在合同中約定自己對(duì)主創(chuàng)人員的身份風(fēng)險(xiǎn)免責(zé)。（四）劇組其他人員：影視劇拍攝是一種人身危險(xiǎn)性極高的工作，許多影視劇中都涉及高空、高速、爆炸等危險(xiǎn)橋段，此類拍攝可能導(dǎo)致工作人員受傷，如有特殊崗位工作人員受傷，項(xiàng)目不僅可能項(xiàng)目停滯，而且有可能面臨巨額賠償問(wèn)題。劇組里最辛苦的場(chǎng)工、道具、美術(shù)人員，這些工作人員基本上處于“三班倒”的狀態(tài)，在這種高強(qiáng)度的工作中人員失誤在所難免，此類情況同樣有可能造成因工作人員損傷或致使他人損害，產(chǎn)生負(fù)面