大學生兼職權益保護

1、大學生兼職權益保護摘要：大學生兼職現象已經成為高校中越來越普遍的現象。一方面，兼職有利于促進大學生的社會化進程，分擔部分家庭負擔，但隨之而來的是，在兼職期間，大學生的合法權益總是受到各種各樣的侵害。 本文從法律適用角度首先指出大學生兼職勞動權益得不到保障的主要原因在于該問題在我國現有的法律框架面前遇到了巨大的困境。本文最后從完善大學生兼職立法、強化雇傭關系及提高大學生維權能力等方面提出了完善大學生兼職勞動權益保障的合理化建議。關鍵詞:大學生;兼職;勞動者;勞動關系;雇傭關系;，勞動權益;I.大學生兼職勞動權益受損.法律原因分析1 .1現行立法否認大學生勞動主體資格原勞動部規(guī)章勞部發(fā)199530

2、9號關于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國勞動法若干問題的意見(以下稱“309號意見，)第12條規(guī)定:“在校學生利用業(yè)余時間勤工儉學.不視為就業(yè).未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同，不受勞動法的調整?！币罁隧椧?guī)定，學生與用人單位建立的并非勞動關系.大學生勤工儉學不受勞動法保護，勞動合同由雙方自愿協(xié)商的，可以簽訂.也可以不簽訂。由于勤工儉學不是勞動部所稱的“勞動”，在勞動報酬支付方面.不受最低工資標準限制以及同工同酬原則限制，工作時間方面不受勞動基準法限制，用人單位也沒有義務為學生交納社會保險費，自然學生在勞動中受傷甚至死亡.也不能認定為為勞動法所稱的“工傷”等等。1.2司法實踐錯誤的理解勞部發(fā)309號

3、意見并擴大其適用范圍1, 309號意見第12條規(guī)定:“在校學生利用業(yè)余時間勤工儉學.不視為就業(yè).未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同，不受勞動法的調整?！痹摋l文沒有解釋清楚，在邏輯上是有缺陷的。依據本條規(guī)定，若在學生與用人單位雙方自愿協(xié)商后簽訂了勞動合同的情況下，合同雙方建立的關系是不是勞動關系，如果是勞動關系，那理所當然地要受勞動法調整;如果不是勞動關系.那是不是法律關系，是什么法律關系?該條文的立法本意可能是:勤工儉學的大學生無論簽訂還是不簽訂勞動合同，都不受勞動法的調整。但是如果該意見的立法原意是這樣，那又何必多此一舉地說“可以不簽訂勞動合同”，顯然，本條規(guī)定在邏輯上存在缺陷。 2, 30

4、9號文件已與當今社會高校發(fā)展現狀脫節(jié)，文件適用的基礎己經不 存在。309號文件帶有明顯的計劃經濟色彩。當時，學生的學費由國家承擔，工作由國家分配，學生不需要外出打工;即使有參與工作的學生，人數也很少，而且，這些工作崗位和學生都在學校的控制之下。因此，勤工助學的學生不適用勞動法是可行的，學生的權利不會受到侵害?，F在高校對學生實施的制度是收學費不分配工作，部分高校甚至鼓勵在校學生到社會中工作鍛煉，因此，309號意見適用的基礎已經喪失。 即使承認309號意見的法律效力，很多人也誤讀了這一法條。他們認為凡是學生打工都可以歸入勤工助學的范圍于是順理成章地認為學生打工都不受勞動法保護。但事實上，他們擴大了

5、勤工助學的范圍?！凹媛殹贝髮W生與“勤工助學”大學生的范疇是完全不同的。2007年6月26日教育部和財政部聯合下發(fā)高等學校學生勤工學管理辦法也明確地表明了國家對勤工助學的認定標準，該辦法第四條規(guī)定:“本辦法所稱勤工助學活動是指學生在學校的組織下利用課余時間，通過勞動取得合法報酬，用于改善學習和生活條件的社會實踐活動”，第六條規(guī)定:“勤工助學活動由學校統(tǒng)一組織和管理。任何單位或個人未經學校學生資助管理機構同意，不得聘用在校學生打工。學生私自在校外打工的行為，不在本辦法規(guī)定之列”。由此可見，勤工助學必須在學校的組織下進行，學生與用人單位不直接建立法律關系，而大學生私自外出打工不在勤工助學范圍之內。

6、此外，大學生的“兼職”和“實習”也是有區(qū)別一的。實習可以認為是大學專業(yè)學習的一種延續(xù)，并非一般意義上的打工。并且實習大多有學校統(tǒng)一組織安排，大學生更多地是為了學以致用，接觸和了解自身的專業(yè)領域，對知識和經驗的追求是第一位的，不考慮經濟報酬。尤其對于某些可以進入較大型企業(yè)實習的大學生來說，這一活動本身就是最大的回報。因此，盡管實習沒有工資，而且也不享有勞動者所享有的種種待遇，但是，還是有大量大學生選擇實習。在選擇實習與否的過程中，大學生與各類單位的地位基本平等，大學生可以做出自由的選擇，大學生在選擇的時候，已經比較全面地衡量了自己的得失:失去經濟上的利益而獲得經驗利益。也就是說，大學生“兼職”主

7、要是為了經濟利益，而大學生“實習”仍為學習，其目的主要是為了知識和經驗利益，兩者不可等同。 但目前司法實踐卻忽略了上述概念的區(qū)別，一律認定在校大學生不能建立勞動關系，不受勞動法保護。2005年10月，四川大學一在校學生在遭受用人單位拖欠工資事件后曾向成都市金牛區(qū)勞動仲裁委員會提出相應仲裁請求，但該單位以“大學生不屬于勞動法的調整范圍”而加以拒絕。1.3相關民事法規(guī)對大學生兼職勞動權益保障不力 我國有關雇傭關系的法律規(guī)范分散于民法通則(1986年4月12日)、合同法(1999年3月15日)以及最高人民法院關于貫徹執(zhí)行若干問題意見、最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律問題的解釋等法律淵源中

8、，目前尚缺乏調整雇傭這一重要的法律關系的專門規(guī)定，這導致了人們對民事雇傭關系雙方的權利義務缺乏明確認識，不利于保障雙方當事人的合法權益，同時也給司法實踐帶來了困惑。而這種狀況對于兼職大學生來說更是如此。雙方權利義務沒能在合同或協(xié)議中予以明確，對處于弱勢地位的大學生而言是極大的不利。一方面權利因沒有明確的法律保護容易被侵害，同時權利受到侵害后又因缺乏法律依據而很難得到應有的法律救濟。 4.大學生兼職勞動權益保障的途徑4.1通過司法解釋形式明確賦予大學生勞動主體資格鑒于上述困境以及兼職大學生勞動權益得不到有效保障的現狀，有學者提出了國家應當出臺一部專門用于調整兼職活動:的法律或者法規(guī)的主張。本文認

9、為，出臺一部這樣的專門法律是完全沒有必要。理由是，我過現在存在調整兼職法律關系的法律即勞動法與民法，再重復立法浪費資源，毫無必要。 本文認為目前對此問題可由全國人大常委會或者最高人民法院重新做出關于適用勞動法的解釋，以代替原勞動部309號意見，或者明確廢除309號意見效力。這樣，依據勞動合同法大學生兼職勞動則完全符合非全日制用工形式，且勞動合同法明確了以完成一定工作任務為內容的勞動合同種類，將該法實施之前部分勞務關系納入為勞動關系。這將更有利于兼職大學生勞動權益維護。以立法解釋或者司法解釋代替行政解釋，這不僅符合我國現行法制體系，也避免了不必要的重復立法。4.2加大執(zhí)行力度，促進勞動合同法高效

10、實施目前，新勞動法的出臺，為大學生兼職大學生勞動權益保護提供了一定的法律依據。例如，該法第七條規(guī)定:“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系?！钡谑畻l又規(guī)定:“建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起一個月內訂立書而勞動合同。”第六十八條規(guī)定:“非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均r日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式”不難看出，新勞動法與原先的關于貫徹執(zhí)行若干問題的意見的規(guī)定有很大的沖突。但根據法律規(guī)定，新法優(yōu)于舊法，要以后頒布的法律為準。從某種程度上來說，勞動合同法的頒布實施為

11、兼職大學生勞動權益保護提供了強有力的依據，對保護兼職大學生勞動權益具有意義重大但是現實生活中影響勞動合同法實施的因素諸多，其中一個因素便為勞資雙方對勞動合同法的了解仍相當匾乏，尤以勞動力密集型企業(yè)為主。在企業(yè)主方面，新法實施時剛好遇到全球金融危機，相當部分的企業(yè)主對于新法的認識還只是停留在對企業(yè)的沖擊及挑戰(zhàn)，對新法長遠的戰(zhàn)略意義一時意識不到，因此對新法的執(zhí)行采取消極甚至是排斥的態(tài)度。在新法實施前就制造出多起大規(guī)模裁員事件，其中不乏一些大企業(yè)。對于從事兼職工作的大學生一，很大一部分只著眼于眼前利益而忽略了與企業(yè)簽訂用工合同。并且絕大部分學生更關注的是如何實現自身利益最大化，而忽略了簽訂用工合同在

12、法律層面上的意義。 因此，.加大對勞動合同法的宣傳，提高執(zhí)行力度，成了保障勞動合同法能夠順利進行的關鍵因素。毋庸置疑，2008年新頒布的勞動合同法，對于完善我國的勞動合同制度、保護兼職大學生的合法權益、構建和諧穩(wěn)定的勞動關系，都具有極為重要的意義。4.3雇傭關系強化為維護弱者權益，從應然狀態(tài)講，對于勞動關系的雇用主體，雇主范圍必然會擴大當然，這會帶來諸多問題，如社會保險方面和勞動合同方面的問題等。借鑒發(fā)達國家勞動關系的發(fā)展經驗，這些問題可以通過對特定的雇主(如個人或者家庭)在社會保險方面和合同制度方面做出特別設計予以解決。例如，家庭雇主只要在用工的時候在勞動行政部門辦理用工登記，就可以不承擔工

13、傷保險費和工傷保險責任。因此而產生的工傷保險責任由保險基金承擔。這樣設計首先可以解決雇主的用工之憂，無需再為雇員工傷買單。另外由于雇主責任減輕，雇傭現象將大為增加，如此則大學生兼職鍛煉的機會將大為增加。同時用工登記制度完善，也可促進國家關于大學生就業(yè)方面的管理。 對于其他種類的社會保險，可采取個人繳納和社會補貼相結合辦法。目前正在起草的社會保險!法已有這樣的立法意圖。比如在此類勞動者自己繳納保險費的情況下，政府再給與適當的補充保險，促進就業(yè)，擴大社會保險的覆蓋范圍。將更多實質上屬于勞動關系中的勞動者納入勞動法保護的范圍這也是未來勞動立法趨勢。4.4大學生要不斷提高自我保護意識和維權能力法律賦予

14、公民的權利是維護自己的合法權益。兼職中的大學生更應該注意自我保護意識以及維權意識的加強。要知法守法用法，尤其是建立勞動關系的學生，更要運用法律武器維護自己權益。 1、 進行平等、自愿和等價有償的兼職，選擇誠實有信用的用工單位隨著市場經濟的建立和完善，勞動關系中平等、自愿、等價有償的原則將發(fā)揮更大的作用。兼職大學生應了解用人單位的誠信情況，以保障自己的權益不受損害?，F實生活中，個別單位對兼職大學生承諾了很多，但當完成工作后，一些承諾不兌現或不完全兌現，損害了他們權益。這表明，在與用人單位簽訂協(xié)議前，了解其誠信情況就顯得尤為重要。 2、大學生在兼職中要注重對用人單位主體資格的辨別。目前，社會上企業(yè)

15、種類繁多，良勞不齊，其中不乏一些從事違法經營。所以大學生要在兼職之初有所準備，對兼職工作單位有了全面了解后，再進行兼職活動。在對用人單位了解過程中，首先應主動認真地去詳細了解企業(yè)法人的主體資格，若該單位無主體資格，則權益受損的幾率較大，是否要去兼職則要仔細衡量。判斷用人單位是否具有主體資格一個簡便的方法就是看其有無合法營業(yè)執(zhí)照，若無，則應警惕。另外還要核實下該單位是否依法核準登記，是否有公開的字號、固定的住所，經營范圍是否合法等等?？傊?，一定要弄清雇工單位的合法性和工作的具體內容，要記住用人單位的詳細地址和法人代表的姓名，以便在發(fā)生糾紛時，在司法解決的過程中，提供有力的證據。 3、要簽訂書面協(xié)議。書面協(xié)議在大學生兼職權益保護中中意義重大。 因為無論大學生在兼職過程建立的