公司營運公司營運階段的債權(quán)人保護制度的應(yīng)用

1、精品word文檔值得下載值得擁有A thesis submitted toXXXin partial fulfillment of the requirementfor the degree ofMaster of Engineering公司營運階段的債權(quán)人保護制度公司營運階段的債權(quán)人保護主要體現(xiàn)在公司法中的資本維持制度、資本不變制度、股份轉(zhuǎn)讓限制制度、公司轉(zhuǎn)投資制度、董事責任制度、公司越權(quán)行為的處 理原則以及債權(quán)人對公司經(jīng)營的制約機制如公司重整制度、債務(wù)和解制度等具體 制度中。(一) 資本維持制度。即公司在存續(xù)過程中，應(yīng)當經(jīng)常保持與其資本額相當?shù)?財產(chǎn)。因為在公司成立時，公司資本即代表公司的

2、實有財產(chǎn)，但在公司營運過程 中，其實有財產(chǎn)會由于公司的盈利或虧損而高于或低于公司的資本，即使公司成立后未開展活動，也會因事過境遷，財產(chǎn)無形貶損而使資本的實際財產(chǎn)價值低于 其原有的價值，從而使公司無法按資本總額所表示的范圍承擔財產(chǎn)責任。資本維持制度的目的正是為了防止資本的實質(zhì)減少，保護債權(quán)人的利益，同時也防止股東對盈利分配的過高要求，確保公司本身業(yè)務(wù)活動的正常開展。因此，各國公司 法一般都規(guī)定了以下制度：(1)禁止公司低于票面金額發(fā)行股票；(2)禁止公司不 合理處分其財產(chǎn)，防止公司財產(chǎn)狀況惡化；(3)設(shè)立公積金以保持公司財產(chǎn)的正常 狀態(tài)；(4)在特殊情況下，公司可取得自有股份，即股份有限公司按照

3、一定的價格，以公司擁有的資金從股東手中買回本公司的股份。(二) 資本不變制度。即公司資本必須在公司章程中予以載明， 未經(jīng)股東大會 修改章程，公司資本不得隨意增減。其目的在于防止公司總額的減少導(dǎo)致公司責 任范圍的縮小，保護債權(quán)人的利益。但實際上，隨著公司經(jīng)營活動的開展、業(yè)務(wù) 范圍和市場狀況的變化，客觀上也要求公司相應(yīng)地增減資本。 因此，各國公司法 對公司資本的增減作了系統(tǒng)的法律規(guī)定， 如英國公司法規(guī)定，公司經(jīng)股東特別決 議通過后可減少股本，但需經(jīng)法院認可，只有在股東不履行其繳納股款而被公司 取消其股份或在一定情況下股東放棄其股份所引起股本減少時不需經(jīng)法院認可。又如德國公司法規(guī)定，減少公司資本時不

4、僅要有股東會的特別決議， 而且關(guān)于減 少資本的決議應(yīng)在規(guī)定的報紙上公告三次， 在公告中應(yīng)同時催告公司債權(quán)人向公 司申報債權(quán)；對公司已知的債權(quán)人不同意減少資本時，公司應(yīng)對其債予以清償或 提供擔保，自第三次在公開報紙上向債權(quán)人發(fā)出催告之日起一年內(nèi)，不得向登記機關(guān)申請減資決議。我國公司法也明確了公司減少注冊資本時債權(quán)人有權(quán)提前請 求清償債務(wù)制度，其第1 86條規(guī)定：“公司需要減少注冊資本時，必須編制資 產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上至少公告三次。 債權(quán)人接到通知之日起30日內(nèi)，未接 到通知的自第一次公告之日起90日內(nèi)有權(quán)要求公司清償債務(wù)

5、或提供擔保。公司 減少資本后的注冊資本不得低于法定的最低限額?！惫痉ㄟ€規(guī)定了抽逃出資的 法律責任，即公司的發(fā)起人、股東在公司成立后抽逃出資的，責令改正，并處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十以下的罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。（三）股份轉(zhuǎn)讓限制制度。股份有限公司的股東在公司設(shè)立后可以依法自由轉(zhuǎn)讓所持有的股份。各國公司法幾乎都規(guī)定，除法律有禁止或限制性規(guī)定外，公司 章程一般刁；得禁止股份的轉(zhuǎn)讓。但股份的自由轉(zhuǎn)讓不是絕對的。為了保護公司、 其他股東和公司債權(quán)人的利益，法律通常要對股份的轉(zhuǎn)讓作必要的限制。這些限 制主要有：公司正式成立前認購股份轉(zhuǎn)讓的限制：對特定持有人（如發(fā)起人、董事、監(jiān)事

6、、經(jīng)理等）持有的股份轉(zhuǎn)讓的限制：為防止壟斷而劉收購公司股票的限制等。如日本公司法規(guī)定，在公司設(shè)立登記前，不得轉(zhuǎn)讓股份有限公司的股份， 其目的在于為了防止發(fā)起人變賣股份牟取暴利或濫用投機，保證交易的安全，以免公司萬一不能成立，受讓人因而受損失。我國公司法第147條規(guī)定尸發(fā)起人持 有的本公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng) 當向公司申報持有的本公司的股份，并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！埃ㄋ模υ綑?quán)行為的處理原則。公司章程規(guī)定的經(jīng)營范圍確定了公司生產(chǎn)經(jīng)營 活動的基本內(nèi)容和領(lǐng)域，是公司法人權(quán)利能力和行為能力的依據(jù)， 公司應(yīng)當在登 記的經(jīng)營范田內(nèi)從事經(jīng)營活動。其目的在于保護同公司

7、進行交易的債權(quán)人的利益，使其知悉該公司的權(quán)利能力和行為能力范圍，知悉公司有權(quán)從事哪些交易。 對超越公司經(jīng)營范圍的行為，即越權(quán)行為，傳統(tǒng)立法偏重于對公司與股東利益的 保護，大多采取否定越權(quán)行為效力的態(tài)度，其結(jié)果往往使債權(quán)人處于不利的地位。 但自二戰(zhàn)以來，各國公司法采取了歐共體1968年關(guān)于公司法的第一號指令中的 規(guī)定，根據(jù)該指令的規(guī)定，凡經(jīng)公司董事會所決定的交易，對于與該公司進行交易的善意第三人來說，均應(yīng)視為在該公司的行為能力范圍內(nèi)的交易13.英國公司為同歐共體的這種規(guī)定保持一致，對傳統(tǒng)的“越權(quán)行為無效原則”作了修正。 美國和德國公司法也規(guī)定，公司董事的行為，即便超出公司的權(quán)利能力的范圍， 仍對

8、公司有約束力，不得因公司欠缺權(quán)利能力而對其行為予以否定。可見，公司 越權(quán)行為絕對無效已被相對無效所取代， 成為公司法上的一大發(fā)展趨勢。我國公 司法對公司與債權(quán)人從事其登記的經(jīng)營范圍以外的經(jīng)營活動的處理原則未作明 確規(guī)定，但依據(jù)民法通則的有關(guān)規(guī)定，這種行為在實踐中往往是被認定為無 效行為。如前所述，在現(xiàn)代公司法中，已很少有國家采取嚴格的越權(quán)行為無效的 原則，因此，為了適應(yīng)公司法現(xiàn)代化、社會化和國際化的發(fā)展趨勢，為了保護債 權(quán)人合法權(quán)益，我國公司法應(yīng)當摒棄公司越權(quán)行為絕對無效的原則，確立越權(quán)行為相對無效原則，即：其一，公司越權(quán)行為并非絕對無效，在越權(quán)雙方對越權(quán)交 易無爭議時，法律不應(yīng)主動加以干預(yù)，

9、只有經(jīng)過一方當事人申請，人民法院審理 撤銷以后，這種交易才為無效；其二，公司越權(quán)行為相對無效之抗辯只能由善意 一方援引，明知自己欠缺權(quán)利能力而仍與對方從事交易的一方當事人，不得援引：其三，公司越權(quán)行為相對無效之抗辯只能為尚未依越權(quán)契約履行自己義務(wù)的一方 援引，已依這種契約履行了自己義務(wù)的一方，不得援引。（五）公司債權(quán)人對公司經(jīng)營的制約機制。這是從更為積極、主動的角度為債 權(quán)人利益設(shè)置的保護措施。主要有股份公司債券持有人會議制度、債務(wù)和解制度、 公司重整制度，這更有利于保護公司債權(quán)人利益。1. 債券持有人會議制度。法、德、日等國公司法規(guī)定了股份公司債券持有人 會議制度，即公司債券持有人可通過信托

10、合同， 指定受托人，保護其在公司的日 常權(quán)益。債券持有人或其受托人有權(quán)召開債券持有人會議，共同討論與公司債權(quán) 人的權(quán)益有關(guān)的重大事項；有權(quán)查閱公司帳目，并可以被授與對公司有關(guān)管理事 務(wù)方面的表決權(quán)。這對于防止公司因經(jīng)營管理不善造成財產(chǎn)狀況惡化而影響公司 債權(quán)人的權(quán)益實現(xiàn)，具有積極的作用。2. 債務(wù)和解制度。即當公司出現(xiàn)破產(chǎn)原因時，公司債權(quán)人可以用協(xié)議方式與 公司達成和解方案。根據(jù)該方案，公司債權(quán)人除可以要求公司就其應(yīng)清償債務(wù)設(shè) 定擔保，保證自己在公司的權(quán)益之外，債權(quán)人還可以參加公司管理，監(jiān)督公司的 經(jīng)營與資產(chǎn)管理，直到公司破產(chǎn)原因消滅為止。這項制度使公司債權(quán)人既享有優(yōu) 先受償?shù)臋?quán)利，又擁有協(xié)助

11、公司扭虧為盈的權(quán)限，使債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)有了雙保 險。3. 公司重整制度。是指當股份公司的財產(chǎn)狀況惡化，出現(xiàn)破產(chǎn)原因時，公司 債權(quán)人為了避免更大的損失，可以與公司董事、持公司股份一定比例的股東一樣， 具有申請公司重整的資格。公司重整，應(yīng)由重整人擬訂重整計劃，提交關(guān)系人會 議進行審議表決，并于表決及認可后由重整人據(jù)以執(zhí)行重整工作。 關(guān)系人會議由 重整債權(quán)人和股東組成，重整計劃經(jīng)法院認可后拘束公司及全部關(guān)系人。通過落 實重整計劃，使公司擺脫財產(chǎn)惡化狀態(tài)，恢復(fù)正常經(jīng)營和清償能力，使公司債權(quán) 人的債權(quán)得以實現(xiàn)。在公司的日常經(jīng)營過程中，以上三項制度是真正能夠積極保護公司債權(quán)人合 法權(quán)益的制度，因此，我國公司立法也應(yīng)該借鑒這些制度， 使其更好地保護公司 債權(quán)人的利益（六）董事的責任制度。近年來隨著董事會權(quán)力的不斷擴大，大多數(shù)國家的法 律都出現(xiàn)了一些加重董事責任的新規(guī)定。 依照這些國家的公司法，如果董事由于 缺乏應(yīng)有的謹慎注意而使第三人，特別是使公司債權(quán)人利益受到損害時， 董事須 承擔特定的責任。如德國公司法規(guī)定，凡董事會由于嚴重地違反法定的謹慎注意 的義務(wù)，使公司的債權(quán)人受到損失而后者又不能從公司獲得賠償時，董事應(yīng)對其承擔損害賠償責任。法國商事公司法規(guī)定，公司董事個人以及其他董事須連帶就 違反法律、