國(guó)際商法課程課件(新)

1、international business law,國(guó)際商法,國(guó)際商法，是指調(diào)整國(guó)際商事主體在從事國(guó)際商事交易活動(dòng)中所形成的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總和,案 例,中國(guó)貪官為何總逃往加拿大 新入伙人對(duì)入伙之前的債務(wù)是否負(fù)責(zé)？ 中國(guó)：連帶責(zé)任；英國(guó)：不負(fù)責(zé)任 中國(guó)外貿(mào)代理制、貨代、船代 fob cfr cif 要約（發(fā)盤(pán)） 承諾（接受,麥當(dāng)勞熱飲事件、東芝筆記本事件 提單(b/l)是物權(quán)憑證嗎？ 如何正確運(yùn)用國(guó)際貿(mào)易貨物運(yùn)輸保險(xiǎn) 匯票、本票、支票 上海東方商廈廣告語(yǔ)征集案 國(guó)際商事?tīng)?zhēng)議的解決 協(xié)商、仲裁、訴訟,第一講 國(guó)際商法導(dǎo)論,第二講 比較合同法,第三講 國(guó)際貨物買(mǎi)賣法,第四講 國(guó)際商事組織法,

2、第五講 國(guó)際產(chǎn)品責(zé)任法,第六講 代理法,第七講 國(guó)際貨物運(yùn)輸法,第八講 國(guó)際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)法,第九講 知識(shí)產(chǎn)權(quán)法,第十章 國(guó)際商事?tīng)?zhēng)議的解決,目 錄,參 考 書(shū) 目,教材：張學(xué)森主編 國(guó)際商法 參考書(shū)目： 馮大同 國(guó)際商法 對(duì)外貿(mào)易教育出版社 2002 張圣翠 國(guó)際商法 上海財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社 2002 曹祖平 新編國(guó)際商法 中國(guó)人民大學(xué)出版社 2004 金曉晨 國(guó)際商法 首都經(jīng)貿(mào)大學(xué)出版社 2006,上海東方商廈廣告語(yǔ)征集案,原告：王女士 被告：上海東方商廈有限公司 被告上海東方商廈有限公司在某報(bào)紙上刊登廣告語(yǔ)有獎(jiǎng)?wù)骷顒?dòng)啟事，向社會(huì)公開(kāi)征集企業(yè)廣告語(yǔ)。 原告王女士以“世界風(fēng)采東方情上海東方商廈”

3、投稿。 上海解放日?qǐng)?bào)公布廣告征集結(jié)果，宣布“世界風(fēng)采東方情上海東方商廈”被評(píng)為二等獎(jiǎng)，為企業(yè)廣告用語(yǔ)之一， 作者王女士，同時(shí)在該公告中刊有“獲獎(jiǎng)作品版權(quán)歸公司所有”字樣。 原告參加了頒獎(jiǎng)晚會(huì)，獲得 “錄用獎(jiǎng)證書(shū)”及獎(jiǎng)金1000元,之后原告發(fā)現(xiàn)被告在廣播、電視、報(bào)刊等處使用該廣告語(yǔ)，雙方協(xié)商為果，向人民法院提起訴訟，要求確認(rèn)“世界風(fēng)采東方情”廣告語(yǔ)著作權(quán)歸其所有。 被告上海東方商廈辯稱： 廣告語(yǔ)是商務(wù)標(biāo)語(yǔ)，而非著作權(quán)法所指文字作品，故原告本不享有著作權(quán) 。 我公司已公布“獲獎(jiǎng)作品版權(quán)歸我公司所有”，并且王女士領(lǐng)取了獎(jiǎng)金，因此王女士無(wú)權(quán)再次申請(qǐng)任何權(quán)利,國(guó)際商法,國(guó)際商法，是指調(diào)整國(guó)際商事主體在從

4、事國(guó)際商事交易活動(dòng)中所形成的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總和。 國(guó)際 是指“跨越國(guó)界,國(guó)際商法的歷史沿革 時(shí)間順序 事件,從歷史上看，早在公元前5至6世紀(jì)古代羅馬法中就出現(xiàn)了調(diào)整商事關(guān)系的法律。 但當(dāng)時(shí)還沒(méi)有制定專門(mén)的商事法，而只是作為私法的內(nèi)容之一,形成于中世紀(jì) 主要來(lái)源于中世紀(jì)形成的商人習(xí)慣法,起 源,近 代,第一講 國(guó)際商法的淵源 及西方兩大法系,國(guó)際商法的淵源 西方兩大法系及其比較 普通法與衡平法的區(qū)別 中國(guó)的民商立法,一、國(guó)際商法的淵源,法的淵源：法律產(chǎn)生的根據(jù)、來(lái)源及表現(xiàn)形式 國(guó)際商法的淵源主要有三個(gè)： 國(guó)際商事公約或條約 國(guó)際商事慣例 各國(guó)關(guān)于商事的國(guó)內(nèi)立法,1.國(guó) 際 條 約,各國(guó)締結(jié)

5、的有關(guān)國(guó)際商業(yè)和貿(mào)易的國(guó)際條約或公約,重要淵源,1.國(guó) 際 條 約,有關(guān)國(guó)際商法的國(guó)際公約： 調(diào)整國(guó)際貨物買(mǎi)賣關(guān)系的條約： 1974年國(guó)際貨物買(mǎi)賣時(shí)效期限條約 1980年聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約,1.國(guó) 際 條 約,調(diào)整國(guó)際海上貨物運(yùn)輸關(guān)系的公約： 1924年海牙規(guī)則 1968年維斯比規(guī)則 1978年漢堡規(guī)則,1.國(guó) 際 條 約,調(diào)整國(guó)際航空運(yùn)輸關(guān)系的國(guó)際條約： 1929年華沙公約 1955年海牙議定書(shū) 1961年瓜達(dá)拉哈拉公約 調(diào)整國(guó)際鐵路運(yùn)輸關(guān)系的國(guó)際條約： 1890年國(guó)際貨約 1951年國(guó)際貨協(xié),1.國(guó) 際 條 約,有關(guān)國(guó)際貨物多式聯(lián)合運(yùn)輸?shù)膰?guó)際條約： 1980年國(guó)際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定

6、調(diào)整國(guó)際票據(jù)關(guān)系的國(guó)際條約： 1930年、1931年日內(nèi)瓦公約,1.國(guó) 際 條 約,關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國(guó)際條約： 1883年巴黎公約 1891年馬德里協(xié)定 關(guān)于國(guó)際商事仲裁的國(guó)際條約： 1976年聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)仲裁規(guī)則,2.國(guó)際商事慣例,在國(guó)際商事交易中，由于長(zhǎng)期、反復(fù)的國(guó)際實(shí)踐而逐漸形成的并被普遍遵守的一些商事原則和規(guī)則,不具有法律強(qiáng)制力 若采用對(duì)雙方均有約束力,2.國(guó)際商事慣例,有關(guān)國(guó)際商法的國(guó)際商事慣例： 由國(guó)際商會(huì)（icc）制定： 2000年國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則 incoterms 2000 跟單信用證統(tǒng)一慣例 ucp 600,2.國(guó)際商事慣例,有關(guān)國(guó)際商法的國(guó)際商事慣例： 由國(guó)際法

7、協(xié)會(huì)制定： 1932年華沙牛津規(guī)則 由國(guó)際海事協(xié)會(huì)制定： 約克安特衛(wèi)普規(guī)則,3.國(guó)內(nèi)商事立法,各國(guó)有關(guān)商事的國(guó)內(nèi)立法,重要補(bǔ)充,大陸法系 英美法系,二、西方兩大法系及其比較,一）法系（legal family） 凡屬同一歷史傳統(tǒng)且具有相同特點(diǎn)的法律即構(gòu)成一個(gè)法系,大陸法系 continental law system 普通法系 common law system,二）大陸法系（continental law system ） 也稱作羅馬法系、民法法系,起源：13世紀(jì)西歐，源于羅馬法 標(biāo)志：1804年法國(guó)民法典 1900年德國(guó)民法典 3. 代表國(guó)家：法國(guó)、德國(guó)（p6,二）大陸法系（contine

8、ntal law system,4. 淵源：主要是成文法 法律、習(xí)慣、判例、學(xué)理 5. 特點(diǎn)： 結(jié)構(gòu)上強(qiáng)調(diào)邏輯性、條文性、法典化、系統(tǒng)化 分為公法( public law )和私法( private law ) 主張編纂法典,三）普通法系（common law system ） 也稱作英美法系、判例法系,起源：中世紀(jì)英國(guó)的習(xí)慣法 2. 代表國(guó)家：英國(guó)、美國(guó)（p6） 3. 淵源：判例先例約束力原則 4. 特點(diǎn)：英國(guó)普通法和衡平法 美國(guó)此外，聯(lián)邦法和州法,四）兩大法系的區(qū)別及發(fā)展趨勢(shì) a大陸法系 b普通法系,淵源： a 成文法 b判例法 法律體系：a強(qiáng)調(diào)法典化；公法、私法 b分為普通法、衡平法 法

9、官作用：a不能創(chuàng)造法律 b法官法 4.變革速度：a快 b慢,區(qū)別,1.大陸法系的判例法的地位不斷提高 2.英美法系的成文法的數(shù)量日益增多,趨勢(shì),1.救濟(jì)的方法 2.訴訟的程序,普通法：金錢(qián)賠償 返還財(cái)產(chǎn) 不能發(fā)出禁令； 衡平法:發(fā)展了一些新的救濟(jì)方法 實(shí)際履行:依約履行 禁令:發(fā)出禁令 普通法有陪審團(tuán),聽(tīng)取口頭答辯 衡平法不設(shè),書(shū)面訴訟程序,區(qū)別,內(nèi)容,三、普通法和衡平法的區(qū)別,4.法律的術(shù)語(yǔ),衡平法:起訴為suit非action 權(quán)利為interests非rights 判決為decree非judgment 金錢(qián)賠償為compensation非damages 律師：普通法律師 衡平法律師,區(qū)別

10、,內(nèi)容,3.法院的組織,樞密大臣法庭-訴訟程序-衡平法 王座法庭-口頭訴訟-普通法,四、中國(guó)的民商立法,一）我國(guó)商法歷史： 夏朝 出現(xiàn)保護(hù)商品交換的法律 西周 市場(chǎng)、價(jià)格、稅收、外來(lái)商人 和商業(yè)奴隸等 秦朝秦律 商業(yè)規(guī)定 漢朝漢律 得到進(jìn)一步發(fā)展 明朝大明律“致臻完備,四、中國(guó)的民商立法,二）新中國(guó)商法發(fā)展： 1.19491992：落后階段 2.1992年后：海商法（1992） 公司法（1993） 票據(jù)法 保險(xiǎn)法 （1995） 合伙企業(yè)法（1997） 合同法獨(dú)資企業(yè)法（1999,四、中國(guó)的民商立法,三）淵源：屬于大陸法系 包括憲法、法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)、司法解釋、國(guó)際條約或協(xié)定,五、法律

11、沖突與法律適用,1.定義： 由于各國(guó)商法規(guī)定的不同，在處理同一問(wèn)題時(shí)，依一國(guó)法律有效的法律關(guān)系，而依另一國(guó)法律可能不成立，也即法律沖突。 2.適用原則： 意思自治原則 最密切聯(lián)系原則,第二講 比較合同法,國(guó)際貨物銷售合同公約 大陸法 英美法 中國(guó)法等,本章重點(diǎn)： 合同成立的必要條件 要約與承諾 合同履行的基本原則 違約的形式 違約的法律后果與補(bǔ)救辦法,一、合同概述,一）合同的重要作用 經(jīng)濟(jì)生活離不開(kāi)合同（車、報(bào)告等行為） （二）合同的概念與特征 1. 定義：又稱契約，各國(guó)定義不同 基本要素是“雙方當(dāng)事人意思一致的表示?！?2. 特征：雙方、意思一致、明示權(quán)利義務(wù) 具有法律約束力,二、合同的要件

12、,當(dāng)事人意思一致（要約與承諾達(dá)成） 當(dāng)事人具有訂約的能力 合同必須有對(duì)價(jià)與約因 合同的標(biāo)的與內(nèi)容必須合法 合同必須符合法定形式 當(dāng)事人的意思表示必須真實(shí),三、合同的成立,一）要約與承諾： 合同是當(dāng)事人之間意思表示一致的結(jié)果，意思表示可以是明示的，也可以是默示的。法律上把這種意思表示稱之為要約與承諾,1. 要約（offer,1）三個(gè)要件： a 特定當(dāng)事人以訂立合同為目的的意思表示 區(qū)分要約與要約邀請(qǐng) 區(qū)別：如果是要約，它一經(jīng)承諾，合同即成立 商店將商品報(bào)價(jià)陳列英美法認(rèn)為是引誘 大陸法某些國(guó)家（瑞士）是要約 要約是否向特定人發(fā)出：懸賞廣告是 普通廣告一般認(rèn)為 要約引誘,b 要約的內(nèi)容必須明確肯定

13、大陸法和英美法基本一致，包括： 名稱 價(jià)格 數(shù)量 品質(zhì)或規(guī)格 交貨日期地點(diǎn) 付款方式、爭(zhēng)議的解決等 但美國(guó)統(tǒng)一商法典更開(kāi)放 公約規(guī)定：貨物名稱、數(shù)量、價(jià)格三項(xiàng) 如：甲向乙發(fā)盤(pán)：可供貴廠一年生產(chǎn)所需的全部鐵礦石，價(jià)格按交貨時(shí)倫敦五金交易所價(jià)格計(jì)算 c 要約必須傳達(dá)到受要約人處才能生效,2）要約的約束力 a 對(duì)受要約人一般無(wú)約束力 德國(guó)、日本認(rèn)為緘默表示承諾 b 對(duì)要約人 到達(dá)之前，無(wú)約束力，可撤回 到達(dá)之后，更改 復(fù)雜,英美普通法：對(duì)要約人無(wú)約束力；美國(guó)有所修改 德國(guó)：對(duì)要約人具有拘束力 除非要約人在要約中注明有不受約束的詞句 法國(guó)：認(rèn)為要約人在其要約被受要約人承諾之前，可以撤銷，但須承擔(dān)損害賠

14、償?shù)呢?zé)任。 公約：承諾之前可以撤銷，兩個(gè)例外 要約寫(xiě)明承諾的期限，或以其它方式表示要約是不可撤銷的 受要約人有理由信賴該項(xiàng)要約是不可撤銷的,并已本著對(duì)該項(xiàng)要約的信賴行事,案 例,大連某出口公司于5月21日向一家日本公司以商業(yè)信函方式發(fā)出一份要約，該要約明確表示：請(qǐng)日本公司5月26日前作出答復(fù)，大連公司無(wú)論發(fā)生什么情況都不會(huì)撤銷該要約。預(yù)計(jì)該要約5月24日到達(dá)日本公司。 5月23日，大連公司改變主意，當(dāng)天以傳真方式通知日本公司：取消5月21日發(fā)出的要約,大連公司能否取消5月21日發(fā)出的要約,3）要約的失效,a 要約因期限已過(guò)而失效 在合理的期間作出承諾，否則即告失效 b 要約因被要約人撤回或撤銷

15、而失效 撤回要約未到達(dá)受要約人之前 撤銷已經(jīng)到達(dá)后，承諾之前 c 要約因被要約人的拒絕而失效 對(duì)要約作了擴(kuò)張，限制或變更，也就同對(duì)要約拒絕,案 例：judy vs. tom,6月6日，judy向tom發(fā)出要約，愿以$10000將自己的農(nóng)場(chǎng)出售給tom。 6月8日，tom回答愿以$9500價(jià)格購(gòu)買(mǎi)。 6月17日，judy回絕。 6月19日，tom又書(shū)面通知judy，接受原價(jià)，但被judy拒絕 tom向法院起訴，要求強(qiáng)制執(zhí)行,兩者之間的合同存在嗎,2承諾 1）承諾的要件 a 承諾必須由受要約人的作出 b 承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出 c 承諾必須與要約中的內(nèi)容一致 如變更則是反要約，但美國(guó)法有例外

16、 d 承諾的傳遞方式必須符合要約所提出的要求,2）承諾生效的時(shí)間,a 英美法認(rèn)為：投郵主義，對(duì)要約人不利： 要約到達(dá)主義； 承諾投郵主義 b 大陸法 德國(guó)到達(dá)主義；丟失不生效，到達(dá)收信人支配范 圍生效。 大陸法原則上采用“了解主義”即不僅收到，而且要求真正了解其內(nèi)容，該意思表示才能生效。 c 公約：到達(dá)生效原則,案例討論 杭州某打印機(jī)分銷商miso于9月2日收到從美國(guó)epson公司以平信方式于2006年8月28日發(fā)出的要約。 2006年9月12日，杭州miso公司同樣用平信方式發(fā)出其承諾通知。 2006年9月9日，epson發(fā)出一份撤銷其要約的通知，并于2006年9月13日到達(dá)miso。 中國(guó)

17、miso公司的承諾于2006年9月16日到達(dá)epson公司,請(qǐng)問(wèn)： 該要約能否有效撤銷？ 合同是否有效成立？何時(shí)成立？ 根據(jù)公約作出判別,8月28日：要約發(fā)出 9月02日：要約生效 9月12日：作出承諾 9月09日：發(fā)出撤銷要約通知 9月13日：撤銷要約通知到達(dá) 9月16日：承諾到達(dá),結(jié)論：根據(jù)公約，合同16日有效成立,案 例 分 析,二)1980聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同公約的規(guī)定,發(fā)價(jià)（offer） 1 定義 2 有效發(fā)價(jià)的三個(gè)條件,向一個(gè)或一個(gè)以上的特定人發(fā)出：區(qū)分發(fā)價(jià)與發(fā)價(jià)邀請(qǐng) 內(nèi)容十分確定：一般包括訂立合同的主要條件品名、價(jià)格、數(shù)量、品質(zhì)或規(guī)格、交貨日期及地點(diǎn)、付款方式等。 所謂十分確定

18、： 公約規(guī)定，一項(xiàng)發(fā)價(jià)只要指明 品名 數(shù)量或如何確定數(shù)量的方法 價(jià)格或如何確定價(jià)格的方法 一經(jīng)接受，合同即成立：區(qū)分實(shí)盤(pán)與虛盤(pán),3、發(fā)價(jià)的生效：到達(dá)生效 4、發(fā)價(jià)的撤回與撤銷： 撤回到達(dá)受價(jià)人之前 撤銷到達(dá)之后，受價(jià)人接受之前（兩項(xiàng)除外） 除外：發(fā)價(jià)中載明有效期或以其他方式表明不可撤銷 受價(jià)人已經(jīng)依照該發(fā)價(jià)有所行事 5、發(fā)價(jià)的終止與失效： 拒絕拒絕接受或還盤(pán) 被發(fā)價(jià)人撤銷 過(guò)期,接受（accept,1、定義： 可以通知的方式作出，也可以某種行為表示接受 公約規(guī)定，緘默不表示接受，但德國(guó)、日本除外 2、生效時(shí)間： 英美法投郵生效原則 大陸法到達(dá)生效原則 公約到達(dá)生效原則,3、對(duì)發(fā)價(jià)作了變更的接受

19、 實(shí)質(zhì)性變更視為還盤(pán)，非接受 非實(shí)質(zhì)性變更若發(fā)價(jià)人未提出疑義，視為接受 實(shí)質(zhì)性更改： 公約中規(guī)定，對(duì)下列條件的更改即實(shí)質(zhì)性更改 價(jià)格 價(jià)款 數(shù)量與質(zhì)量 交貨時(shí)間與地點(diǎn) 當(dāng)事人賠償責(zé)任范圍 解決爭(zhēng)議的方法,4、逾期的接受 一般視為新要約或發(fā)價(jià) 若發(fā)價(jià)人好不遲延地以口頭或書(shū)面形式認(rèn)為該逾期接受有效，則合同成立 若由于郵寄等外部因素導(dǎo)致接受逾期到達(dá)發(fā)價(jià)人時(shí)，發(fā)價(jià)人的緘默表示接受，不及時(shí)通知受價(jià)人也表示接受 5、撤回 早于或與接受通知同時(shí)到達(dá)發(fā)價(jià)人，則接受可有效撤回,三）對(duì)價(jià)與約因 日常生活中各種許諾多如牛毛，但不可能都會(huì)得到法院的強(qiáng)制執(zhí)行，只有具有一定約因或?qū)r(jià)的許諾，法院才承認(rèn)其約束力。 英美法稱

20、之為 對(duì)價(jià) 法國(guó)法稱之為 約因,1hk$租金 香港政府為協(xié)助香港國(guó)際仲裁中心的發(fā)展，同意免費(fèi)為其提供辦公場(chǎng)所3年。但香港國(guó)際仲裁中心要求在租用辦公場(chǎng)所合同中訂明“每年支付1港元租金”的條款。該條款有何意義,英美法的對(duì)價(jià)：互相給付或互為權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系 我給你是為了你給我 “互相給付” 買(mǎi)方 賣方 （錢(qián)，商品） （商品，錢(qián),有效對(duì)價(jià)必須具備 1必須合法 2對(duì)價(jià)必須是待履行的對(duì)價(jià)或者是已履付的對(duì)價(jià)， 而過(guò)去的對(duì)價(jià)無(wú)效英美法的原則 甲在乙生病時(shí)主動(dòng)照顧乙，乙病愈后表示愿意將自己的電腦送給甲作為酬謝。乙的許諾有無(wú)約束力？ 3.已經(jīng)存在的義務(wù)或法律上的義務(wù)不能作為對(duì)價(jià) 法律上的義務(wù)：警察、醫(yī)生的工作,所

21、追求的最接近和直接的目的 約因與當(dāng)事人的動(dòng)機(jī)區(qū)別開(kāi)來(lái) 購(gòu)買(mǎi)汽車：動(dòng)機(jī)復(fù)雜自用或出租 目的只有一個(gè)：為了取得汽車這個(gè)標(biāo)的物 買(mǎi)賣合同：商品換取金錢(qián) 雇用合同：金錢(qián)換勞務(wù) 凡屬無(wú)約因的債、基于錯(cuò)誤的約因或不法約因的債，都不發(fā)生任何效力,法國(guó)法中的約因,德國(guó)法 沒(méi)有采用約因原則，認(rèn)為： 在雙務(wù)合同中，雙方當(dāng)事人互為允諾，互為給付，已具備成立的條件,四）當(dāng)事人訂立合同的能力,自然人訂立合同的能力 法人訂立合同的能力 法人是指擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，能夠以自己的名義享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)，并且依照法定程序成立的法律實(shí)體,五）合同的形式,要式合同按照法定的形式和手續(xù)訂立的合同 “銅與天秤” 不要式合同不要求按

22、特定形式訂立合同 一般都采取“不要式原則”只是對(duì)某些按法定形式,英美法的分類：簽字蠟封合同（無(wú)須對(duì)價(jià)就具有約束力） 簡(jiǎn)式合同,六）合同必須合法,凡是違反法律、善良風(fēng)德與公共秩序的合同一律無(wú)效,中國(guó)法 法國(guó)法 德國(guó)法 英美法,違反中國(guó)法律，損害我國(guó)利益 標(biāo)的物不合法、約因不合法 違反有關(guān)公共秩序和善良風(fēng)格 必須具有合法的目標(biāo)或目的,國(guó) 家,內(nèi)容,七）合意必須真實(shí),合同是雙主當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果，如果當(dāng)事人意思表示內(nèi)容有錯(cuò)誤或意思表示不一致，或是在受詐欺或脅迫的情況下訂立了合同，這時(shí)，雙方當(dāng)事人雖然達(dá)成了協(xié)議，但這種合意是不真實(shí)的主張，該合同無(wú)效，或要求撤銷。 錯(cuò) 誤 欺 詐 脅 迫,錯(cuò)誤 什

23、么樣的錯(cuò)誤可以、什么情況下可以主張合同無(wú)效，各國(guó)不同,法國(guó)法：嚴(yán)重錯(cuò)誤無(wú)效 德國(guó)法：重大錯(cuò)誤撤銷 英美法：?jiǎn)畏藉e(cuò)誤一般不影響合同效力 雙方錯(cuò)誤涉及重大事項(xiàng)，才可主 張合同無(wú)效或撤銷 中國(guó)法：重大誤解可撤銷，但有錯(cuò)方應(yīng)賠償,詐欺 是指以他人發(fā)生錯(cuò)誤為目的的故意行為 各國(guó)法律都一致行為：凡是因受欺詐而訂立的合同受欺詐的一方可以主張合同無(wú)效或撤銷合同 . 脅迫 是指以給對(duì)方生命、榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對(duì)方做出違背真實(shí)意思表示的行為。 各國(guó)法律都一致認(rèn)為：凡是在脅迫之下訂立的合同，受脅迫的一方可以主張合同無(wú)效或撤銷合同,案 例 k是一家出口公司，與購(gòu)貨商簽訂了一份供貨合同。為交貨，k又

24、與承運(yùn)人a訂立了海洋運(yùn)輸合同。運(yùn)輸合同開(kāi)始履行后，a發(fā)現(xiàn)自己計(jì)費(fèi)有誤，致使這次運(yùn)輸合同所訂的運(yùn)價(jià)不合算。于是，a對(duì)k聲稱，除非改變運(yùn)價(jià)，否則將終止運(yùn)輸。k的生意很大程度上依賴該購(gòu)貨商，不及時(shí)交貨將損失慘重，而且當(dāng)時(shí)已經(jīng)很難迅速找到其他承運(yùn)人替代。k只好答應(yīng)a調(diào)整運(yùn)費(fèi)的要求，但合同履行后，k以受到脅迫為由拒絕支付增加的運(yùn)費(fèi)，雙方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí),1）k是否可以以受到脅迫為由拒絕支付增加的運(yùn)費(fèi)？ 2）a可否認(rèn)為：運(yùn)費(fèi)計(jì)費(fèi)有誤屬于重大錯(cuò)誤，可以主張合同無(wú)效。 3）若a以政府法令發(fā)生變化為由要求調(diào)整運(yùn)費(fèi)，而未主張計(jì)費(fèi)錯(cuò)誤，k同意增加運(yùn)費(fèi)，但事后k發(fā)現(xiàn)并不存在政府法令發(fā)生變化導(dǎo)致調(diào)整運(yùn)費(fèi)的事實(shí)，k是否可以主張a

25、采取欺詐手段訂立合同而要求其承擔(dān)責(zé)任,四、合同的解釋,一）合同解釋的方法： 1. 意思說(shuō)當(dāng)事人的真實(shí)意思，不拘泥于文詞 2. 表示說(shuō)以當(dāng)事人表示出來(lái)的意思為依據(jù) 法國(guó)法：意思說(shuō) 英美法：表示說(shuō) 德國(guó)法：原則上采取意思說(shuō),二）關(guān)于共同條件： 事先準(zhǔn)備的一套文件，具體規(guī)定了交易雙方的權(quán)利和義務(wù)，如對(duì)方同意即簽字，合同成立。這種文件叫共同條件或一般交易條件，也稱為附合合同或標(biāo)準(zhǔn)合同。 偏重于保護(hù)起草人的利益,從法律角度上的爭(zhēng)議： 第一，能否成為合同的一部分 第二，如果合同的起草者把不應(yīng)有的負(fù)擔(dān)加到對(duì)方身上，法官能否以“違反善意”或違反公共秩序等理由宣布該項(xiàng)合同，或其中某項(xiàng)條款無(wú)效,五、合同的履行,一

26、）合同履行的概念及原則 1. 定義：依合同完成各自所承擔(dān)的義務(wù)的行為 2. 原則： 全面履行原則：按合同規(guī)定全面承擔(dān)各自義務(wù)，使合同內(nèi)容全部實(shí)現(xiàn)。 各國(guó)法律均采用全面履行原則,實(shí)際履行原則：當(dāng)事人只能按照合同所規(guī)定的標(biāo) 的履行，不能用其它標(biāo)的代替，也不能以支付違約金或賠償金來(lái)代替,關(guān)于實(shí)際履行，各國(guó)規(guī)定不同： 巴 西：無(wú)實(shí)際履行的規(guī)定 大陸法系：把實(shí)際履行作為履行合同的重要原則 英美法系：把實(shí)際履行最為補(bǔ)充性救濟(jì)方法 公 約：允許實(shí)際履行；同時(shí)允許法院按國(guó)內(nèi)法裁決,六、違約與違約形式,一）違約的概念： 1. 定義：即違反合同，指合同當(dāng)事人沒(méi)有全部或適當(dāng)?shù)芈男泻贤蚓芙^履行合同。 2. 與違約相

27、關(guān)的兩個(gè)概念： 過(guò) 錯(cuò) 催 告,過(guò)錯(cuò)：大陸法將過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則作為違約責(zé)任的前提，必須證明債務(wù)人的違約行為有某種歸責(zé)于他的過(guò)失或故意；而英美法不使用此原則，只要允諾人沒(méi)有履行合同義務(wù)，即使他沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，也構(gòu)成違約,催告：是債權(quán)人提請(qǐng)債務(wù)人履約的通知。在合同沒(méi)有規(guī)定履行日期的情況下，只有經(jīng)債權(quán)人催告后，債務(wù)人才承擔(dān)遲延責(zé)任。自催告之日起計(jì)算損害賠償及利息,二）違約的形式： 1. 德國(guó)法：給付不能 給付遲延（催告） 2. 法國(guó)法：債務(wù)不履行 債務(wù)延遲履行 3. 英國(guó)法：違反條件（主要條款） 違反擔(dān)保（次要條款） 4. 美國(guó)法：重大違約 輕微違約 5. 公 約：根本性違約 非根本性違約 預(yù)期違約,案例：火

28、雞凍雞案 a公司向美國(guó)b公司出售一批火雞，合同約定的裝船日期不遲于11月10日，然而，由于賣方a的延誤，該批火雞直到11月30日才裝船。買(mǎi)方b認(rèn)為a違反條件（重大違約），宣布解除合同。法院同意買(mǎi)方觀點(diǎn)。 與此類似，如果標(biāo)的由火雞改為凍雞，法院卻不同意買(mǎi)方觀點(diǎn)，只要求賣方損害賠償，不可解除合同。為什么,七、違約的救濟(jì)方法,救濟(jì)方法是指一個(gè)人的合法權(quán)利被他人侵害時(shí)，法律上給予受損害一方的補(bǔ)償方法。 （一）實(shí)際履行： 大陸法系：把實(shí)際履行作為履行合同的重要原則 英美法系：把實(shí)際履行最為補(bǔ)充性救濟(jì)方法 公 約：允許實(shí)際履行；同時(shí)允許法院按國(guó)內(nèi)法裁決,案 例 一德國(guó)商人與一英國(guó)商人簽訂了一份小麥買(mǎi)賣協(xié)議

29、，出售一批小麥給英國(guó)商人。如果德國(guó)人違約，拒絕出售該批小麥，而英國(guó)商人又非常想得到這批小麥，英國(guó)商人向德國(guó)法院起訴德國(guó)商人，要求法院判決德國(guó)商人實(shí)際履行合同。英國(guó)商人能否勝訴？ 反過(guò)來(lái)，英國(guó)商人向德國(guó)商人出售小麥，英國(guó)商人違約，德國(guó)商人向英國(guó)法院起訴英國(guó)商人，要求判英國(guó)商人實(shí)際履行。德國(guó)商人能否勝訴,二）損害賠償：是違約救濟(jì)的重要方法之一。 損害賠償?shù)姆椒ǎ?恢復(fù)原狀 金錢(qián)賠償 德國(guó)法：以恢復(fù)原狀為原則，而以金錢(qián)賠償為例外 法國(guó)法：以金錢(qián)賠償為原則 英美法：采取金錢(qián)賠償?shù)姆椒?1. 大陸法：過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則 i必須要有損害的事實(shí) ii須有歸責(zé)于債務(wù)人的原因 但在某些情況下，即使債務(wù)人沒(méi)有過(guò)失，也應(yīng)

30、負(fù)責(zé) 如：旅店的主人對(duì)旅客所攜帶的物品安全,2. 英美法：不采用“過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則” 只要一方當(dāng)事人違反合同，對(duì)方就可以提起損害賠償之訴，而不以違約一方有無(wú)過(guò)失為條件，也不以是否發(fā)生實(shí)際損失為前提,3. 公 約（該規(guī)定同中國(guó)法） ： 損害賠償額違約造成的損失 合同履行后可獲得的利益 賠償額不能超過(guò)違約方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失,案 例 大連東大公司向香港cal公司訂購(gòu)3臺(tái)特殊的印刷設(shè)備，合同單價(jià)8000美元，交貨期為2006年6月5日。 東大要求cal務(wù)必及時(shí)供貨，否則會(huì)影響一筆7萬(wàn)美元的訂單。 cal沒(méi)有按時(shí)供貨，東大只好按當(dāng)時(shí)市場(chǎng)價(jià)8150美元向其他公司購(gòu)進(jìn),以公

31、約為依據(jù)，思考以下幾個(gè)問(wèn)題,東大公司是否有權(quán)就設(shè)備差價(jià)向cal索賠？ 盡管東大采取補(bǔ)救措施，仍然失去了7萬(wàn)美元訂單的業(yè)務(wù)，東大公司能否就該筆業(yè)務(wù)的損失向cal索賠？ 如果這一時(shí)期，一家美國(guó)公司向東大預(yù)訂了一筆10萬(wàn)美元的業(yè)務(wù)，也因cal違約而損失掉，東大公司能否就該筆業(yè)務(wù)的損失向cal進(jìn)行索賠？ 如果依據(jù)我國(guó)合同法，上述問(wèn)題的結(jié)論如何,案 例 分 析 對(duì)于前兩個(gè)問(wèn)題，答案是肯定的。根據(jù)公約，損害賠償額應(yīng)等于包括利潤(rùn)在內(nèi)的損失額。這里差價(jià)與利潤(rùn)的損失顯然包括在內(nèi)。 根據(jù)公約，賠償額不能超過(guò)違約方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。本案中，7萬(wàn)美元訂單cal知曉，而10萬(wàn)美元訂

32、單cal不知曉，因此第3個(gè)問(wèn)題的結(jié)論是否定的。 依據(jù)我國(guó)合同法，結(jié)論與公約結(jié)論相同,三）解除合同 1解除權(quán)的發(fā)生： （1）德國(guó)、法國(guó)：給付不能或債務(wù)不履行 （2）英美法：違反條件或重大違約時(shí)，才可使用 （3）公 約：根本性違約 （4）中 國(guó)：不可抗力； 履行期屆滿前，明確表示或以行動(dòng)表明不履行主要債務(wù)； 在合同規(guī)定的期限內(nèi)沒(méi)有履行合同，而且在催告后的合理期限內(nèi)仍未履行； 法律或合同規(guī)定的其他情形,2解除合同時(shí)，能否同時(shí)要求損害賠償 （1）英美法：可以 （2）德國(guó)法：解除合同、損害賠償二選一 （3）公 約：可同時(shí)要求,四）發(fā)出禁令 禁令是英美衡平法特有的一種救濟(jì)方法。 是由法院頒布的司法令狀 如

33、：制止侵犯他人專利權(quán)或商標(biāo)權(quán)的禁令 法院向銀行發(fā)布的止付令等,五）違約金 以保證合同履行為目的，由雙方當(dāng)事人事先約定，當(dāng)債務(wù)人違反合同時(shí)，應(yīng)向債權(quán)人支付的金額,大陸法：賠償性、懲罰性（德國(guó)） 以賠償性為原則，懲罰性為例外 英美法：預(yù)定的損害賠償，不予以懲罰 違約金的數(shù)額必須合乎造成損失的數(shù)額 中國(guó)法：違約的損失賠償,六）免責(zé)條款： 不可抗力、情勢(shì)變遷、合同落空,有這樣一些意外事故： 在簽訂合同以后發(fā)生的 不是由于任何一方當(dāng)事人的過(guò)失或疏忽所造成 是雙方當(dāng)事人所不能控制的，即這種事故的發(fā)生是不可能預(yù)見(jiàn)，無(wú)法避免，無(wú)法預(yù)防的,1. 不可抗力：各國(guó)都將此看作法定免責(zé)條款,2. 情勢(shì)變遷 大陸法術(shù)語(yǔ)

34、是指合同成立后，作為該項(xiàng)法律關(guān)系的基礎(chǔ)的情事，由于不可歸責(zé)于當(dāng)事人的原因，發(fā)生了非當(dāng)初所能預(yù)料得到的變化，若仍堅(jiān)持合同的原有效力，就顯失公平，因此允許當(dāng)事人變更或解除合同。 3. 合同落空英美法術(shù)語(yǔ) 構(gòu)成合同落空的原因：標(biāo)的物意外滅失； 爆發(fā)戰(zhàn)爭(zhēng)；政府禁令； 意外事件,案例：英皇愛(ài)德華士七世登基典禮的案例,某甲有房屋一座，位于英王愛(ài)德華七世登基典禮的游行必經(jīng)之路旁，乙向甲租用房屋一天，目的是為了觀看登基典禮，但這目的并未載入合同。后來(lái)，登基典禮宣告取消，乙拒絕支付房租。 甲向法院起訴，法院駁回某甲的請(qǐng)求，認(rèn)為該合同的目的已告落空，乙無(wú)支付租金的義務(wù)，合同雖然沒(méi)有載明租房的目的，是為了觀看登基，

35、但從有關(guān)背景可以發(fā)現(xiàn)這是合同的基礎(chǔ),案例：蘇伊士運(yùn)河停止通航的案例,雙方當(dāng)事人在1956年10月4日訂立買(mǎi)賣合同，賣方出售300公噸蘇丹花生，價(jià)格條件是cif hambarg每公噸單價(jià)為50英磅，賣方應(yīng)于1956年11月至12月裝船。1956年11月2日因爆發(fā)戰(zhàn)爭(zhēng)，蘇伊士運(yùn)河被封閉，不能通航，盡管賣方仍能取道好望角把貨物運(yùn)至漢堡，但因繞道好望角航程要比經(jīng)由蘇伊士運(yùn)河長(zhǎng)得多，運(yùn)費(fèi)每噸為15英磅，如經(jīng)蘇伊士運(yùn)河只需7英磅。因此，賣方拒絕裝船。宣告合同終止。買(mǎi)方提起仲裁，仲裁裁決認(rèn)為賣方負(fù)違約責(zé)任，須賠償買(mǎi)方損失5600英磅。在上訴中，英國(guó)上訴法院維持原仲裁裁決,案 例 分 析,法院認(rèn)為：賣方承擔(dān)了

36、這樣一項(xiàng)義務(wù)，即當(dāng)習(xí)慣的航線（指經(jīng)由蘇伊士運(yùn)河）不能使用時(shí)，應(yīng)采取合理，和切實(shí)可行的航線來(lái)運(yùn)送貨物，而好望角就是這樣一條航線。由些可見(jiàn)，當(dāng)事人要援引合同落空的原則來(lái)擺脫自己的責(zé)任，是很不容易取得成功的,八、公約對(duì)違約救濟(jì)方法的規(guī)定,買(mǎi)賣合同訂立后，買(mǎi)方和賣方都可能發(fā)生違約行為 賣方違約 不交貨，不按時(shí)，不按質(zhì)，不按量 不按合同規(guī)定提交與貨物有關(guān)單據(jù) 買(mǎi)方違約 不付款、延遲付款、 不收取貨物、延遲收取貨物,一）賣方違約時(shí)買(mǎi)方可采取的救濟(jì)方法： 1. 賣方不交貨： 要求賣方履行交貨義務(wù)； 解除合同 損害賠償 2. 賣方交貨延遲： 交貨延遲，并在買(mǎi)方規(guī)定的合理時(shí)限的額外時(shí)間內(nèi)仍未交貨，買(mǎi)方可宣告解除

37、合同,3. 賣方所交貨物與合同不符： 交付替代物 對(duì)不符合同的貨物進(jìn)行修補(bǔ) 減低價(jià)格 宣告合同無(wú)效 4. 賣方在合同規(guī)定的日期前交貨，買(mǎi)方可收取，也可拒收；賣方交貨數(shù)量大于合同規(guī)定，買(mǎi)方可全收也可拒收多余部分，多收部分按合同價(jià)款付款,二）買(mǎi)方違約時(shí)賣方可采取的救濟(jì)方法： 1. 要求損害賠償： 不因采取其他補(bǔ)救方法而喪失 2. 要求買(mǎi)方履行合同義務(wù)： 除非賣方已采取與此相抵觸的救濟(jì)方法， 如解除合同 3. 規(guī)定一段合理的額外期限，讓買(mǎi)方履行 賣方并不因此而喪失損害賠償?shù)臋?quán)利，并收取利息 4. 撤銷合同：根本違約,三）買(mǎi)賣雙方均可采取的救濟(jì)方法： 1. 要求損害賠償： 不因采取其他補(bǔ)救方法而喪失

38、2. 預(yù)期違約：對(duì)方有權(quán)中止合同 當(dāng)根本違約時(shí)，還可以撤銷合同 兩個(gè)理由： 當(dāng)事人履行能力或信用嚴(yán)重下降； 當(dāng)事人準(zhǔn)備不履行或在履行中顯示他將不履行其大部分重要義務(wù),1）在分批交貨合同中，不履行其中一批的義務(wù) 可撤銷此批合同，但不能撤銷整個(gè)合同 （2）不履行對(duì)其中任何一批貨物的義務(wù) 可撤銷此批及今后各批貨物 （3）各批貨物之間有聯(lián)系 一批違反，可以撤銷全部整個(gè)合同,3對(duì)分批交貨合同發(fā)生違約的救濟(jì)方法,第三講 國(guó)際貨物買(mǎi)賣法,國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ) 國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同的成立（已講） 賣方和買(mǎi)方的義務(wù) 違約的救濟(jì)方法（已講） 貨物所有權(quán)與風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移 國(guó)際電子商務(wù)合同,一、國(guó)際貨物買(mǎi)賣法概述,一）定義,國(guó)際買(mǎi)賣

39、合同的判斷標(biāo)準(zhǔn)： 營(yíng)業(yè)地處于不同國(guó)家；而非國(guó)籍 國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同的標(biāo)的物： 是貨物，指有形動(dòng)產(chǎn),案 例 日本a商社上海分社向山東某紡織廠定購(gòu)了價(jià)值20萬(wàn)rmb的布料，并在我國(guó)境內(nèi)完成了交貨付款手續(xù)。 隨后，上海分社在上海將該批布料加工成服裝，銷售給日本b公司。 這里涉及兩個(gè)合同：日本a商社上海分社同山東廠商的合同；日本a商社上海分社同日本b公司的合同。 根據(jù)公約，那個(gè)屬于國(guó)際買(mǎi)賣合同,二）國(guó)際貨物買(mǎi)賣法的淵源： 1.西方各國(guó)有關(guān)貨物買(mǎi)賣的國(guó)內(nèi)法： 1）大陸法系：民商分立；或商法編入民法 2）英美法系：無(wú)民法與商法的區(qū)分。 大多以單行法規(guī)的形式出現(xiàn)。 英國(guó)貨物買(mǎi)賣法 美國(guó)統(tǒng)一商法典 3）中國(guó)：民

40、法通則、合同法,1） 1964年國(guó)際貨物買(mǎi)賣統(tǒng)一法公約 國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同成立統(tǒng)一公約 2）1980年聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同公約（簡(jiǎn)稱公約） 四部分：適用范圍 貨物買(mǎi)賣 合同的成立 最后條款 我國(guó)1986年對(duì)該公約提出兩項(xiàng)主要保留 （1）關(guān)于采用書(shū)面形式的保留堅(jiān)持以書(shū)面(現(xiàn)已取消) （2）關(guān)于公約適用范圍的保留雙方的營(yíng)業(yè)地分處于不同締約國(guó)當(dāng)事人之間的買(mǎi)賣合同,2. 關(guān)于國(guó)際貨物買(mǎi)賣的國(guó)際公約,3. 關(guān)于國(guó)際貨物買(mǎi)賣的國(guó)際貿(mào)易慣例,1）國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則: 13種貿(mào)易術(shù)語(yǔ) 2）華沙牛津規(guī)則：針對(duì)cif制定 3）1941年美國(guó)對(duì)外貿(mào)易定義修正本,4.國(guó)際商事合同通則（簡(jiǎn)稱通則） 適用范圍比公約廣，

41、對(duì)公約的補(bǔ)充和完善,三）國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同的法律適用 當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律； 當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用最密切聯(lián)系的國(guó)家法律： 通常：合同訂立時(shí)賣方營(yíng)業(yè)地的法律； 若同買(mǎi)方關(guān)系密切，適用買(mǎi)方營(yíng)業(yè)所在地法律,案 例 一中國(guó)商人在韓國(guó)參加一個(gè)交易博覽會(huì)時(shí)同一個(gè)日本商人達(dá)成一個(gè)購(gòu)買(mǎi)熱帶水果協(xié)議，交貨地為菲律賓馬尼拉。 如果當(dāng)事人沒(méi)有選擇適用法律，則該合同適用： 1）賣方營(yíng)業(yè)所在地日本法律 2）買(mǎi)方營(yíng)業(yè)所在地中國(guó)法律 3）合同簽訂地韓國(guó)法律 4）交貨地菲律賓法律,答案：（1,二、國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)（trade/ price terms,一）概念 1. 定義：是指在國(guó)際貨物買(mǎi)賣中普遍適用的，確定買(mǎi)

42、賣雙方在交貨方面的責(zé)任、費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)的一種專門(mén)術(shù)語(yǔ)。 2. 作用：確定交貨地點(diǎn)與方式； 確定由買(mǎi)方還是賣方辦理運(yùn)輸、保險(xiǎn)； 確定貨物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間與地點(diǎn)； 確定由賣方還是買(mǎi)方負(fù)責(zé)取得各種單據(jù)； 確定買(mǎi)賣雙方的費(fèi)用負(fù)擔(dān),二）貿(mào)易術(shù)語(yǔ)的分類,e組：exw f組：fca fas fob c組：cpt cip cfr cif d組：daf des deq ddu ddp 熟悉各術(shù)語(yǔ)的交貨點(diǎn)，風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移點(diǎn)，出口費(fèi)用、出口關(guān)稅、出口許可證的辦理，運(yùn)輸，保險(xiǎn)，進(jìn)口清關(guān)及進(jìn)口手續(xù)的辦理，適用的運(yùn)輸方式等,三）三個(gè)常用的貿(mào)易術(shù)語(yǔ),風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移 出口手續(xù) 運(yùn)輸 保險(xiǎn) 進(jìn)口手續(xù) 適用 fob 船舷 s b b b 海上內(nèi)河

43、 cfr 船舷 s s b b 海上內(nèi)河 cif 船舷 s s s b 海上內(nèi)河,案 例：p149,案 例 有一份cif合同，出售礦砂5000噸。合同規(guī)定：“cif漢堡，2月份由一船或數(shù)船裝運(yùn)，并憑單據(jù)付款。”事后賣方于2月15日裝運(yùn)3100噸，余數(shù)在3月1日裝上另一艘輪船。當(dāng)賣方憑單據(jù)要求賣方付款時(shí)，買(mǎi)方以“第二批貨物是3月1日裝船，違反合同的裝船時(shí)間”，因此拒絕接受全部單據(jù)和拒付全部貨款，但賣方提出異議。 問(wèn)：買(mǎi)方能否拒絕接受全部單據(jù)和拒付全部貨款？為什么,選 擇 題 1、下列貿(mào)易術(shù)語(yǔ)，需由賣方辦理進(jìn)口通關(guān)手續(xù)的是： a. daf b. deq c. ddp d. cip 2、下列貿(mào)易術(shù)語(yǔ)

44、賣方承擔(dān)義務(wù)最大的是： a. cip b. ddu c. ddp d. fob 3、下列術(shù)語(yǔ)中，賣方?jīng)]有訂立運(yùn)輸合同的義務(wù)： a. cfr b. cif c. fob d. cif landed,4、采用des貿(mào)易術(shù)語(yǔ)達(dá)成的交易，賣方交貨的地點(diǎn)在_。 a. 裝運(yùn)港船上 b. 目的港船上 c. 目的港碼頭 d. 裝運(yùn)港碼頭 5、按incoterms2000的規(guī)定，下列術(shù)語(yǔ)中只能適用于水上運(yùn)輸方式的有_。 a. fca b. cif c. fob d. ddu,案 例 進(jìn)出口商簽訂了木材進(jìn)出口合同，cif安特衛(wèi)普，貨物按期裝船后，船貨均告失蹤。出口商遂向進(jìn)口商提交單據(jù)，要求進(jìn)口商付款，進(jìn)口商發(fā)現(xiàn)所

45、提交的單據(jù)中9項(xiàng)內(nèi)容不符，拒絕付款。出口商以貨物按期合格裝運(yùn)，風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移為理由上訴法院，要求進(jìn)口商付款，法院如何處理,案 例 我擬出口一批滑石塊，向香港客商報(bào)價(jià)usd80/mtcifhk。香港客商回電同意我方價(jià)格，但是要求我方貿(mào)易術(shù)語(yǔ)改為fobhk，即要求usd80/mtfobhk。請(qǐng)依據(jù)通則的有關(guān)規(guī)定，分析我方可否接受,fob運(yùn)輸途中的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)案 某公司以fob條件向境外出售一級(jí)大米300噸，裝船時(shí)經(jīng)公證人檢驗(yàn)符合合同規(guī)定。賣方在貨物裝船后及時(shí)發(fā)出了裝船通知，但由于運(yùn)輸途中海浪過(guò)大，大米被海水浸泡。貨到目的港后，只能按三級(jí)大米價(jià)格出售，故買(mǎi)方要求賣方賠償質(zhì)量下降造成的差價(jià)損失。 問(wèn)：賣方是

46、否對(duì)該損失負(fù)責(zé)，為什么？ 如以cif或cfr術(shù)語(yǔ)成交，賣方是否負(fù)責(zé)，為什么,cfr術(shù)語(yǔ)項(xiàng)下的賣方裝船通知義務(wù) 德國(guó)某公司與我國(guó)某公司簽訂一cfr合同，由德國(guó)公司向我國(guó)公司出口化工原料。合同規(guī)定：德公司在1998年4月交貨。德國(guó)公司按合同規(guī)定時(shí)間交貨后，載貨船舶于當(dāng)日駛往目的港青島。5月10日，德公司向我公司發(fā)出傳真，通知貨已裝船。我公司當(dāng)天向保險(xiǎn)公司投保。但貨到目的港后，經(jīng)我公司檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)，貨物于5月8日在海上運(yùn)輸途中已經(jīng)發(fā)生損失。 問(wèn)：上述期間發(fā)生的損失由哪一方承擔(dān)？ 本案中哪一方當(dāng)事人負(fù)責(zé)安排海上運(yùn)輸,三、賣方和買(mǎi)方的義務(wù),凡雙方當(dāng)事人在合同中已經(jīng)規(guī)定的權(quán)利與義務(wù)，按照合同規(guī)定執(zhí)行；未規(guī)定或

47、規(guī)定不明確的，援引國(guó)內(nèi)法或公約。 本節(jié)主要講述合同未規(guī)定或規(guī)定不明確時(shí)，買(mǎi)賣雙方應(yīng)承擔(dān)的義務(wù),一）賣方的義務(wù),交付貨物； 移交與貨物相關(guān)的單據(jù)； 對(duì)貨物的品質(zhì)擔(dān)保； 對(duì)貨物的權(quán)利擔(dān)保,1） 交貨方式： 實(shí)際交貨：將貨物及代表貨物所有權(quán)的單證一同交給買(mǎi)方。如e組、d組術(shù)語(yǔ) 象征性交貨：賣方將代表貨物的單據(jù)交給買(mǎi)方，即完成交貨。如f組、c組術(shù)語(yǔ) 2）交貨時(shí)間與地點(diǎn),1. 交付貨物的義務(wù),大陸法,有規(guī)定，按規(guī)定 沒(méi)有規(guī)定 貨物是特定物： 賣方在該貨物所在產(chǎn)地交付 貨物是非特定物： 賣方在營(yíng)業(yè)所在地交付,分類,交貨地點(diǎn),交貨時(shí)間,買(mǎi)方有權(quán)要求即時(shí)交貨；賣方也有權(quán)在合同成立后即時(shí)交貨，但事先通知對(duì)方,分

48、類,交貨地點(diǎn),交貨時(shí)間,英美法,同大陸法,i合理時(shí)間 ii。承運(yùn)人：貨交第一承運(yùn)人時(shí)間 iii如果賣方同意貨物異地交貨，買(mǎi)方承擔(dān)貨物運(yùn)輸過(guò)程中風(fēng)險(xiǎn) iv使貨物處于可交付狀態(tài)的費(fèi)用由賣方承擔(dān),i確定時(shí)間的，按規(guī)定 ii確定一段時(shí)間的，賣方有權(quán)決定在期間的任一天。 iii合理時(shí)間,公約,涉及貨物運(yùn)輸：則賣方將貨物交給第一承運(yùn)人，風(fēng)險(xiǎn)由賣方轉(zhuǎn)向買(mǎi)方 不涉及貨物運(yùn)輸，但特定物，在該地點(diǎn)把貨物交給買(mǎi)方 除此：在訂立合同時(shí)賣方營(yíng)業(yè)地點(diǎn)交貨,分類,交貨地點(diǎn),交貨時(shí)間,案 例 杭州a進(jìn)出口公司向日本b公司出口一批罐裝山野菜，合同約定賣方應(yīng)不遲于2006年3月底發(fā)運(yùn)貨物。雙方均知道該批貨物將在臺(tái)州加工完畢并包裝

49、出口。如果雙方未對(duì)交貨地點(diǎn)進(jìn)行具體約定，根據(jù)公約，賣方應(yīng)在哪個(gè)地點(diǎn)履行交貨義務(wù),結(jié)論：本例涉及運(yùn)輸，交貨點(diǎn)為貨交第一承運(yùn)人。如果a公司在臺(tái)州將貨物裝車運(yùn)輸，則交貨地為臺(tái)州；賣方也可在杭州或上海貨交第一承運(yùn)人，則交貨地為杭州或上海,裝運(yùn)單據(jù)是買(mǎi)方提取貨物，辦理報(bào)關(guān)手續(xù)，轉(zhuǎn)售貨物以及向承運(yùn)人或保險(xiǎn)公司請(qǐng)求賠償所必不可少的文件。 提單 保險(xiǎn)單 領(lǐng)事發(fā)票 原產(chǎn)地證書(shū)，重量證書(shū)和品質(zhì)檢驗(yàn)證書(shū)等,2. 移交與貨物相關(guān)的單據(jù),有規(guī)定的按合同規(guī)定的品質(zhì)、規(guī)格交貨 沒(méi)規(guī)定的，按合同應(yīng)適用法律的有關(guān)規(guī)定辦理,3. 賣方的品質(zhì)擔(dān)保,1）大陸法：又稱瑕疵擔(dān)保 賣方應(yīng)向買(mǎi)方保證他所出售的物品在風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任移交于買(mǎi)方的時(shí)候，

50、具有賣方所保證的品質(zhì)。 若買(mǎi)方訂立合同時(shí)已知該瑕疵，賣方不再負(fù)責(zé)該瑕疵擔(dān)保的責(zé)任,2）英美法：（了解） 沿襲了判例法的做法，規(guī)定詳細(xì) 代表英國(guó)貨物買(mǎi)賣法 美國(guó)統(tǒng)一商法典,1）英國(guó)默示條件 i憑說(shuō)明的交易，所交的貨物必須與說(shuō)明相符。 ii是在營(yíng)業(yè)中出售貨物，適合商銷性（兩個(gè)除外,iii買(mǎi)方明示或默示貨物應(yīng)具某特定用途，必須適用該用途 iv凡是樣品成交，應(yīng)包括下列默示條件 a. 必須與樣品一致 b. 買(mǎi)方有機(jī)會(huì)對(duì)整批貨物進(jìn)行比較 c. 買(mǎi)方所交貨物，應(yīng)當(dāng)沒(méi)以有任何對(duì)樣品進(jìn)行檢驗(yàn)所不能發(fā)現(xiàn)的不合商銷的缺陷 v. 交易商品有樣品說(shuō)明的必須一致 第一、當(dāng)事人沒(méi)有相反的規(guī)定，法律適用 第二、英國(guó)法將合同份

51、為 條件主要條款 違反：解除合同或請(qǐng)求賠償 擔(dān)保次要條款 違反：只能請(qǐng)求賠償,2）美國(guó)法對(duì)貨物的擔(dān)保義務(wù)都稱為擔(dān)保,分為明示擔(dān)保和默示擔(dān)保 i明示擔(dān)保 明示：直接地對(duì)貨物作出保證。三種方式： a. 賣方對(duì)買(mǎi)方就有關(guān)貨物在事實(shí)方面作出了確認(rèn)的 許諾， 如：50%純毛 100%純棉 b. 賣方對(duì)貨物所作的任何說(shuō)明 康師傅不含防腐劑 c. 作為交易基礎(chǔ)的組成部分的樣品,ii默示擔(dān)保 不是雙方當(dāng)事人在合同規(guī)定的，而是法律認(rèn)為應(yīng)當(dāng)包括在合同之內(nèi)的。只要買(mǎi)賣雙方在合同中沒(méi)有作出相反的規(guī)定，依法適用 a關(guān)于適銷性默示擔(dān)保 b. 關(guān)于適合特定用途的默示擔(dān)保 特定用途：買(mǎi)方相信賣方具有挑選或提供合適貨物的技能和

52、判斷力,3）公約： 與英美法的默示條件、默示擔(dān)保義務(wù)有許多相同之處 （1）貨物適用通常使用用途 （2）貨物應(yīng)適用訂立合同時(shí)雙方所允諾的特定用途 （3）質(zhì)量與樣品/樣式應(yīng)一致 （4）貨物應(yīng)按同類方式裝入容器 風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移：交貨時(shí)由賣方轉(zhuǎn)向買(mǎi)方；但也有例外，貨物的缺陷交貨一段時(shí)間以后才能發(fā)現(xiàn)或顯露，賣方應(yīng)負(fù)責(zé)，如機(jī)械設(shè)備交易,4. 賣方的權(quán)利擔(dān)保,1）擁有完整所有權(quán) 2）不存在末曾向買(mǎi)方透露的抵押權(quán)，留置權(quán) 3）沒(méi)有侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)：商標(biāo)權(quán)，專利權(quán),賣方在以下情況，對(duì)買(mǎi)方負(fù)責(zé)： 訂立合同時(shí)，預(yù)期或已知貨物轉(zhuǎn)售某國(guó)，第三方根據(jù)該國(guó)法律主張權(quán)利或提出請(qǐng)求時(shí)，賣方負(fù)責(zé)； 在任何情況下，賣方對(duì)第三方根據(jù)買(mǎi)方營(yíng)

53、業(yè)地所在國(guó)家法律提出的權(quán)利或請(qǐng)求，賣方應(yīng)負(fù)責(zé),賣方在以下情況，不對(duì)買(mǎi)方負(fù)責(zé)： 訂立合同時(shí)，買(mǎi)方已知或不可能不知第三方會(huì)提出侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的請(qǐng)求； 第三方提出的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的請(qǐng)求是由于賣方根據(jù)買(mǎi)方提供的技術(shù)圖紙、圖案或規(guī)格、程式制造的貨物而發(fā)生的,案 例 杭州a公司向新加坡b公司出口一批機(jī)床，合同中明確約定該批機(jī)床將銷往埃及。 杭州a得知該機(jī)床在埃及不會(huì)遇到任何專利侵權(quán)問(wèn)題。 后因有變，機(jī)床銷往意大利c公司，結(jié)果遭到了意大利d公司以侵犯專利權(quán)的起訴。 問(wèn)：杭州a是否對(duì)新加坡b或意大利c承擔(dān)權(quán)利擔(dān)保責(zé)任？ 若該機(jī)床在新加坡被當(dāng)?shù)匾患夜咎崞鹎址笇＠钠鹪V，a是否負(fù)責(zé),公約規(guī)定: 1）檢驗(yàn)貨物的時(shí)間 買(mǎi)方

54、必須在按情況實(shí)際可行的最短時(shí)間內(nèi)檢驗(yàn)貨物或由他人檢驗(yàn)貨物。 重要會(huì)失去權(quán)利 到貨10天 到貨60天,5. 檢驗(yàn)貨物的時(shí)間和地點(diǎn),2）檢驗(yàn)貨物地點(diǎn) 在涉及運(yùn)輸檢驗(yàn)可推遲到貨物到達(dá)目的地后進(jìn)行，反映了國(guó)際貿(mào)易的通常作法 中途改裝： a 沒(méi)有合理機(jī)會(huì)檢驗(yàn)，可到達(dá)新的目的檢驗(yàn) b 訂立合同時(shí)賣方知道：cif天津，轉(zhuǎn)內(nèi)地用戶 3）通知貨物不符合的時(shí)間：合同無(wú)規(guī)定時(shí)， a 合理時(shí)間 b 在任何情況下，收到貨物之日起兩年內(nèi)，不提出索賠，失去權(quán)利,二）買(mǎi)方的義務(wù),支付價(jià)款 接受貨物,1支付貨款 （1）履行必要的付款手續(xù) （2）確定貨物的價(jià)格：無(wú)規(guī)定時(shí) 一般應(yīng)按訂立合同時(shí)的通常價(jià)格（英、美按交貨時(shí)價(jià)格） 若價(jià)格

55、根據(jù)貨物重量確定的話 一般按凈重,公約有關(guān)規(guī)定,3）支付貨款的地點(diǎn)：無(wú)規(guī)定時(shí) i在賣方的營(yíng)業(yè)地 ii憑移交貨物或交易所支付貨款，則買(mǎi)方應(yīng)在移交貨物或單據(jù)的地點(diǎn)支付貨款 （4）支付貨款的時(shí)間 i交單付款對(duì)買(mǎi)方有利 ii付款交單對(duì)賣方有利,除非所交貨物與合同不符，有權(quán)拒收貨物 i采取一切應(yīng)采取的行動(dòng)，以便賣方交付貨物 及時(shí)指定交貨地點(diǎn)，安排運(yùn)輸 ii接受貨物，買(mǎi)方有義務(wù)接受與合同相符的貨物,2接受貨物,四、貨物所有權(quán)與風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移,1. 所有權(quán)的轉(zhuǎn)移 合同中有規(guī)定，按規(guī)定；無(wú)規(guī)定時(shí)： 合同成立 支付價(jià)款 實(shí)際交貨 交付單證,1）大陸法系： 合同成立時(shí)：法國(guó)、比利時(shí)、意大利、葡萄牙等 實(shí)際交貨時(shí)：德國(guó)

56、、荷蘭、西班牙等 （2）英美法系： 英國(guó) 特定物：意圖轉(zhuǎn)移時(shí) 非特定物：將貨物特定化后 美國(guó) 賣方完成交貨時(shí)（未特定化之前不轉(zhuǎn)移） 未規(guī)定目的地：裝運(yùn)貨物的時(shí)間、地點(diǎn) 規(guī)定目的地：目的地交貨時(shí) 象征性交貨：交付單證時(shí) 訂立合同時(shí)貨物已特定化：合同訂立時(shí),需運(yùn)輸,不移動(dòng),3）中國(guó)法：財(cái)產(chǎn)交付時(shí)；另有規(guī)定的除外。 （4）公約：未規(guī)定 （5）國(guó)際貿(mào)易慣例： 華沙牛津規(guī)則：cif合同交付單據(jù)時(shí)；也適用于其他象征性交貨合同,案 例 英國(guó)商人a以cif條件從阿根廷進(jìn)口3000噸小麥，并將其中1000噸轉(zhuǎn)賣給英國(guó)商人b，b已經(jīng)付清貨款。但在貨物運(yùn)達(dá)英國(guó)港口之前，a宣告破產(chǎn)，其所有財(cái)產(chǎn)（包括3000噸小麥）列

57、入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清算清單。b得知后，向主持破產(chǎn)清算的官員提出：這3000噸中的1000噸已經(jīng)轉(zhuǎn)賣給b且付清款項(xiàng)，應(yīng)歸還b。此要求被官員拒絕。 問(wèn)：這1000噸已經(jīng)轉(zhuǎn)賣給b的小麥?zhǔn)欠駪?yīng)歸還b,2風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移,物主承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)原則英國(guó)、法國(guó)等 交貨時(shí)間決定風(fēng)險(xiǎn)原則美國(guó)、德國(guó)等,1）公約規(guī)定： 與美國(guó)法相似，原則上以交貨時(shí)間確定風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移 涉及貨物運(yùn)輸： 賣方無(wú)義務(wù)在特定地點(diǎn)交貨：貨交第一承運(yùn)人 賣方在某地交貨：在該地點(diǎn)貨交第一承運(yùn)人 買(mǎi)賣路貨時(shí)： 原則上，訂立買(mǎi)賣合同時(shí)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移； 如有特別說(shuō)明，貨交承運(yùn)人； 訂立合同時(shí)賣方已知或理應(yīng)知道貨物有損，賣方又不告訴買(mǎi)方，則賣方負(fù)責(zé),案 例 4月2日a將閑置在家的一臺(tái)舊

58、鋼琴賣給b，雙方達(dá)成一致 4月5日，b來(lái)到a家中拉走了鋼琴； 4月7日，b向a付清了款項(xiàng)。 對(duì)于此交易，你認(rèn)為：在法國(guó)、德國(guó)、英國(guó)、美國(guó)和我國(guó)，標(biāo)的物的所有權(quán)和風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移時(shí)間分別是什么時(shí)候,案 例 9月10日，中國(guó)a公司以cif條件向加拿大b公司定購(gòu)了2000噸小麥。 10月1日，加拿大b公司將3000噸小麥裝船，并通知a公司：其中2000噸屬于a。 10月10日，載貨船舶在運(yùn)輸途中遇險(xiǎn)，致使該批貨物損失2000噸。只有1000噸運(yùn)抵目的港。 賣方認(rèn)為出售給a的2000噸小麥已經(jīng)全部遇險(xiǎn)，根據(jù)cif，貨物風(fēng)險(xiǎn)已在裝運(yùn)港越過(guò)船舷時(shí)轉(zhuǎn)移給買(mǎi)方。 問(wèn)：賣方的主張是否符合公約規(guī)定,五、電子商務(wù)示范法,

59、一）電子商務(wù)概述 電子商務(wù)定義： 廣義上包括所有以電子形式發(fā)生的商務(wù)與金融交易活動(dòng)。 狹義上是指企業(yè)與企業(yè)之間（b2b）及企業(yè)與消費(fèi)者之間（b2c）的電子商務(wù),二）電子商務(wù)對(duì)國(guó)際商法的影響 合同形式 合同證據(jù) 簽字確認(rèn) 合同成立時(shí)間：投郵/到達(dá),三）美國(guó)及其他國(guó)家的有關(guān)立法 美國(guó)為電子商務(wù)立法最先進(jìn)的國(guó)家,合同形式：數(shù)據(jù)電文同“書(shū)面形式”具有同等法律效力 簽字確認(rèn)：若可確認(rèn)對(duì)方身份，且表明對(duì)方認(rèn)可該信息（如：email地址） 合同證據(jù)：示范法第9條 合同的成立和有效性：數(shù)據(jù)電文的收到,發(fā)件人和收件人事先約定某種方式承認(rèn)收到 收件人的交流、行為、文件,四）電子商務(wù)示范法,六、國(guó)際貨物買(mǎi)賣合同的條款與形式,一）買(mǎi)賣合同的主要條款 1. 首部或序言： 合同的名稱及編號(hào) 合同簽訂的時(shí)間及地點(diǎn) 訂約雙方的名稱,2. 主文： 1）合同的標(biāo)的：貨物名稱、品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量 2）貨物的價(jià)格：?jiǎn)蝺r(jià)、金額、總價(jià) 3）賣方義務(wù)：交付貨物、移交有關(guān)單據(jù)、轉(zhuǎn)移所有權(quán) 4）買(mǎi)方義務(wù)：支付貨款、收取貨物 5）爭(zhēng)議的預(yù)防與處理：貨物檢驗(yàn)、保險(xiǎn)、不可抗力、 索賠、仲裁等,3. 結(jié)尾： 主要載明合同的文本、文字及各文本的效力 簽字、蓋章等 二、合同的形式 正式合同 contract 確認(rèn)書(shū) confirmation 協(xié)議 agreement,買(mǎi)賣法合同文本,第四講 國(guó)際商事組織法,商事組