公司法：第11講 公司債

1、第11講 公司債,一、公司債的概念和特征,公司債，是指公司依照法定的條件和程序，通過法定形式，以債務(wù)人身份與不特定社會公眾之間所形成的一種金錢債務(wù)。 公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行的約定在一年以上期限內(nèi)還本付息的有價證券。（公司債券發(fā)行試點(diǎn)辦法 ） 公司債券是公司債的表現(xiàn)形式，而公司債是公司債券的實(shí)質(zhì)內(nèi)容。,2、特點(diǎn),公司債是公司依法發(fā)行公司債券而形成的公司債務(wù)。 其一，其形式是公司債券。 其二，公司債券必須是公司（而不是其他主體）依照法定條件和程序發(fā)行的。 公司債券是一種有價證券。,公司債券是一種證權(quán)證券，而非設(shè)權(quán)證券。 公司債券是一種要式證券。 公司債券是一種流通證券。 公司債券是有一定

2、的還本付息期限的有價證券。,二、公司債與普通公司債務(wù),兩者的不同： 1、債權(quán)債務(wù)產(chǎn)生的原因不同 2、債權(quán)主體不同 3、債權(quán)憑證不同 4、適用法律不同,三、公司債券與股票,公司債券和股票都是有價證券，都是要式證券、流通證券，都是公司向社會公眾募集資金的重要方式，都要受到公司法和證券法等法律規(guī)范的調(diào)整。,1、法律關(guān)系的性質(zhì)不同,公司債券債權(quán)法律關(guān)系。 公司股票股權(quán)法律關(guān)系。因此： 主體地位：債權(quán)人股東。 權(quán)利內(nèi)容：債權(quán)股權(quán)（不可抽回，但可以參與經(jīng)營和決策，分享盈利，承擔(dān)風(fēng)險） 公司破產(chǎn)清算時，債權(quán)優(yōu)先受償。,2、投資者獲得權(quán)利的對價形式和所承擔(dān)的風(fēng)險不同 公司債券的認(rèn)購限于金錢給付，而股權(quán)的對價可

3、以是金錢，也可以是實(shí)物或無形資產(chǎn)。 公司債券到期還本付息，相對風(fēng)險小。而股票相對風(fēng)險大。 3、發(fā)行條件不同,四 公司債的主要種類,1、擔(dān)保公司債和無擔(dān)保公司債 擔(dān)保公司債指公司在發(fā)行債券時以特定財產(chǎn)或第三人對該債券的償付作出擔(dān)保的公司債券。具體區(qū)分為抵押公司債券和保證債券。 無擔(dān)保公司債指僅以公司的信用為基礎(chǔ)所發(fā)行的公司債券。,2、記名公司債和無記名公司債,這種分類的法律意義在于：對債券持有人行使權(quán)利的方式及意外滅失時的保護(hù)措施有所不同，特別是債券的轉(zhuǎn)讓方式不同。,3、可上市和非上市的公司債,可上市的公司債指發(fā)行之后可以在依法設(shè)立的證券交易所掛牌交易的公司債券。 非上市的公司債則是指發(fā)行之后不

4、在證券交易所掛牌交易的公司債券。,4、可轉(zhuǎn)換和不可轉(zhuǎn)換公司債,可轉(zhuǎn)換公司債指公司債的債權(quán)人在一定條件之下，可將其持有的公司債券轉(zhuǎn)換成公司股票的公司債。 不可轉(zhuǎn)換公司債指不能轉(zhuǎn)換為股票的公司債。 區(qū)分二者的法律意義在于：二者債權(quán)人享有的權(quán)利不同。,五 公司債的發(fā)行,1、公司債的發(fā)行主體 我國原公司法第159條規(guī)定公司債券的發(fā)行主體有兩類：一是股份公司；二是國有有限公司。 新公司法刪除了此條，即解除了對公司債券發(fā)行主體的限制，任何公司均有權(quán)發(fā)行公司債券。,2、公司債的發(fā)行條件,證券法第16條公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件： (一)股份有限公司凈資產(chǎn)不低于三千萬，有限責(zé)任公司凈資產(chǎn)不低于六千萬；

5、 (二)累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%； (三)最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；,(四)籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策； (五)債券利率不超過國務(wù)院限定的利率水平； (六)國務(wù)院規(guī)定的其他條件。 公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，除應(yīng)當(dāng)符合第一款規(guī)定的條件外，還應(yīng)當(dāng)符合本法關(guān)于公開發(fā)行股票的條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。,公司債券發(fā)行試點(diǎn)辦法第七條,（一）公司的生產(chǎn)經(jīng)營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策； （二） 公司內(nèi)部控制制度健全，內(nèi)部控制制度的完整性、合理性

6、、有效性不存在重大缺陷； （三）經(jīng)資信評級機(jī)構(gòu)評級，債券信用級別良好； （四） 公司最近一期末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額應(yīng)符合法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定； （五） 最近三個會計年度實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤不少于公司債券一年的利息； （六） 本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期末凈資產(chǎn)額的百分之四十；金融類公司的累計公司債券余額按金融企業(yè)的有關(guān)規(guī)定計算。,證券法第18條有下列情形之一的，不得再次公開發(fā)行公司債券： (一)前一次公開發(fā)行公司債券尚未募足； (二)對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實(shí)，仍處于繼續(xù)狀態(tài)； (三)違反本法規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途。

7、,公司債券發(fā)行試點(diǎn)辦法第八條存在下列情形之一的，不得發(fā)行公司債券： （一） 最近三十六月內(nèi)公司財務(wù)會計文件存在虛假記載，或公司存在其他重大違法行為； （二） 本次發(fā)行申請文件存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏； （三）對已發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者遲延支付本息的事實(shí)，仍處于繼續(xù)狀態(tài)； （四） 嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形。,3、公司債券的發(fā)行程序,1、由公司權(quán)力機(jī)關(guān)做出發(fā)行公司債券的決議 2、報經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門審批（核準(zhǔn)） 3、公告公司債券募集辦法 4、向社會公開發(fā)行公司債券 5、置備公司債券存根簿,公司債券發(fā)行試點(diǎn)辦法21條,發(fā)行公司債券，可以申請一次核準(zhǔn)，分

8、期發(fā)行。自證監(jiān)會核準(zhǔn)發(fā)行之日起，公司應(yīng)在六個月內(nèi)首期發(fā)行，剩余數(shù)量應(yīng)當(dāng)在二十四個月內(nèi)發(fā)行完畢。超過核準(zhǔn)文件限定的時效未發(fā)行的，須重新經(jīng)中國證監(jiān)會核準(zhǔn)后方可發(fā)行。 首期發(fā)行數(shù)量應(yīng)當(dāng)不少于總發(fā)行數(shù)量的50%，剩余各期發(fā)行的數(shù)量由公司自行確定，每期發(fā)行完畢后五個工作日內(nèi)報中國證監(jiān)會備案。,六 債券持有人權(quán)益保護(hù),公司應(yīng)當(dāng)為債券持有人聘請債券受托管理人，并訂立債券受托管理協(xié)議；在債券存續(xù)期限內(nèi)，由債券受托管理人依照協(xié)議的約定維護(hù)債券持有人的利益。 公司應(yīng)當(dāng)在債券募集說明書中約定，投資者認(rèn)購本期債券視作同意債券受托管理協(xié)議。,債券受托管理人應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)： （一）持續(xù)關(guān)注公司和保證人的資信狀況，出現(xiàn)可能影響債券持有人重大權(quán)益的事項時，召集債券持有人會議； （二）公司為債券設(shè)定擔(dān)保的，債券受托管理協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定擔(dān)保財產(chǎn)為信托財產(chǎn)，債券受托管理人應(yīng)在債券發(fā)行前取得擔(dān)保的權(quán)利證明或其他有關(guān)文件，并在擔(dān)保期間妥善保管；,（三）在債