行政法與行政訴訟法學：12－行政訴訟（二）

1、證據、訴訟程序、 法律適用及其他,有關行政訴訟證據的法律規(guī)范,1、新行政訴訟法“證據”專章 （第五章第33條第43條） 2、1999年11月最高院頒布 司法解釋98條 （四、證據）第26條第31條 3、2002年6月最高院頒布 關于行政訴訟證據若干問題的規(guī)定,一、行政訴訟證據的概念、特征,能證明行政案件事實的材料或手段。 特征：合法性、客觀性、關聯(lián)性。 1來源于三個部分： （1）被告：有義務將其在作出行政行為時（行政程序）收集到的證據全部提供給法院審查。 行政訴訟證據絕大部分來自被告，是被告在作出行政行為時已收集到的證據。 （2）原告：在起訴時也要承擔一定舉證責任，在訴訟中也可舉證反駁被告主張

2、。 （3）法院：在必要時可以自行收集一部分證據，但在總量中所占比例較小。,2證據規(guī)則：嚴格的證據提交期限、證明效力 新行訴法第67條：人民法院應當在立案之日起五日內，將起訴狀副本發(fā)送被告。被告應當在收到起訴狀副本之日起十五日內向人民法院提交作出行政行為的證據和所依據的規(guī)范性文件，并提出答辯狀。人民法院應當在收到答辯狀之日起五日內，將答辯狀副本發(fā)送原告。 被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。 立法目的：為防止被告利用作為行政主體的優(yōu)勢地位，在搜集證據過程中違反程序，濫用職權。 同時從程序上保護居于弱勢的原告合法權益。,二、證據種類,新行政訴訟法第33條： （一）書證； （二）物證； （三）視

3、聽資料； （四）電子數(shù)據； （五）證人證言； （六）當事人的陳述； （七）鑒定意見； （八）勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄。 現(xiàn)場筆錄是行政訴訟所特有的證據種類。,現(xiàn)場筆錄（制作地點在行政案件發(fā)生現(xiàn)場）,指行政機關工作人員在執(zhí)行職務過程中對違法行為當場進行調查、給予處罰或者處理而制作的文字記載材料。（現(xiàn)場檢查、勘驗、詢問、檢驗筆錄等） 例如：醉酒駕車現(xiàn)場筆錄； 高莊饅頭生產場所現(xiàn)場檢查筆錄。 現(xiàn)場筆錄適用情形： （1）證據難以保全的；（2）事后難以取證的；（3）不可能取得其他證據或者其他證據難以證明案件事實的。 這時現(xiàn)場筆錄便成為證明案件情況的重要證據。,三、行政訴訟的舉證責任,舉證責任： 行政訴訟中一方

4、當事人負有向法院提供證據的義務，如不能提供就要承擔敗訴的后果。 新行政訴訟法第34條：被告對作出的行政行為負有舉證責任，應當提供作出該行政行為的證據和所依據的規(guī)范性文件。 被告不提供或者無正當理由逾期提供證據，視為沒有相應證據（承擔敗訴的后果）。但是，被訴行政行為涉及第三人合法權益，第三人提供證據的除外。,（一）被告的舉證內容,1、證明被訴行政行為具有合法性 行政主體合格；認定事實清楚；適用法律正確；行政程序合法。 2、行政證據規(guī)定第4條：被告認為原告起訴超過法定期限的，由被告承擔舉證責任。 3、新行政訴訟法第35條：在訴訟過程中，被告及其訴訟代理人不得自行向原告、第三人（新增加）和證人收集證

5、據。 基本常識：“先取證，后裁決”這一行政程序 1.若被告委托劉律師擔任訴訟代理人。劉律師為使案件勝訴，訴訟期間調查收集了充分的證據材料。下列關于劉律師做法的選項哪個是正確的（ ）。 A.合適，因為劉律師有自行調查收集證據的權利 B.合適，因為劉律師需要代為承擔舉證責任 C.不合適，因為劉律師無自行調查收集證據的權利 D.不合適，因為劉律師的調查未經人民法院同意 C,選擇題,2.董某向某省司法廳申請律師執(zhí)照注冊，某省司法廳一直未給與任何答復。董某向某區(qū)人民法院起訴，請問，以下關于舉證責任的說法正確的是哪些? A 某省司法廳承擔全部舉證責任 B 董某須證明自己的起訴符合法定條件 C 董某須證明自

6、己提出過申請 D董某須證明司法廳的行為違法 BC,3.王某想在一個市場設小攤點賣蔬菜，與市場管理者辦好手續(xù)后，向縣工商局申請執(zhí)照，并請縣工商局能盡快辦理，但過了法定期限后仍未得到答復。王某向法院起訴。下列說法正確的有 A.若王某未得到縣工商局明確拒絕的答復，法院不能受理起訴 B.王某應當證明自己曾向縣工商局提出過申請 C.王某應對縣工商局處理其申請有法定職責負有舉證責任 D.若縣工商局提出其起訴超過法定期限，王某應負有舉證責任 B,（二）原告的舉證責任（原告為使訴訟請求成立而必須向法院提供的）（ 行政證據規(guī)定第4條，第5條）,1、相對人起訴時的相應證據材料（原告的初步證明責任）： （1） 原告

7、資格；（2） 有明確被告；（3） 有具體訴訟請求和事實根據；（4） 屬法院受案范圍和受訴法院管轄。 對事實根據的證明：認定侵犯其合法權益的行政行為的存在即可。 例如 ：A、行政處罰決定書 B、復議決定書 C、受理單（證明不作為） D、一張沒收財物的收據 司法解釋98條第40條：行政機關沒有制作或者沒有送達法律文書, 相對人不服起訴的, 只要能夠證明具體行政行為存在, 法院應當依法受理。,行政法復習題（一）http:/,行政訴訟法練習題（20170520） 鏈接：http:/ 密碼：miir,選擇題,某鄉(xiāng)的交警對路過的三輪車車主許某實行行政處罰，認為其違反了交通管理法規(guī)，但他只罰了許某300元錢

8、，并未作出處罰決定書。不過當時許某的幾個同伴都在場。許某能向法院起訴嗎? A許某可以向法院起訴，法院也應當受理 B許某可以向法院起訴，法院不應當受理 C許某不可以向法院起訴 D許某當時就應該向交警索要處罰證據，否則因缺少書面依據，不符合起訴條件 A 司法解釋98條第40條：只要能證明具體行政行為的存在即可,2、在起訴被告不作為案件中，原告應當提供其向被告提出申請的證據。除外的是（即由被告負舉證責任）： 新第38條第一款 （1）被告應當依職權主動履行法定職責的； （2）原告因正當理由不能提供證據的。 3、在行政賠償、補償案件中，原告應當對行政行為造成的損害提供證據。因被告的原因導致原告無法舉證的

9、，由被告承擔舉證責任。（新第38條第二款） 4、原告可以提供證明行政行為違法的證據。原告提供的證據不成立的，不免除被告的舉證責任。 新第37條 （賦予了原告舉證證明行政行為違法的權利）,選擇題,某公司被工商局吊銷營業(yè)執(zhí)照，但并未發(fā)給任何書面決定。該公司在法定期限內向有管轄權的法院提起了訴訟。法院在審查該公司的起訴條件時應要求它： A 必須指出明確的被告，必須具有具體的訴訟請求和事實依據 B 必須提供工商局吊銷公司營業(yè)執(zhí)照的法律 C 必須提供工商局吊銷執(zhí)照的書面決定書 D 必須先經過行政機關復議 A,四、舉證期限（當事人向法院提供證據材料的時限）,1.被告的舉證期限 新行訴法第67條第一款 法院

10、應當在立案之日起五日內，將起訴狀副本發(fā)送被告。被告應當在收到起訴狀副本之日起十五日內向人民法院提交作出行政行為的證據和所依據的規(guī)范性文件，并提出答辯狀。 2被告的舉證期限的例外 （1）可以延期的理由和期限 行政證據規(guī)定第1條：被告因不可抗力或者客觀上不能控制的其他正當事由，可以向法院提出延期書面申請。 （2）可以補充證據。 理論上，行政訴訟中被告提供的證據必須來自行政程序。 但若有下列情形的，被告經法院準許可以補充相關證據：,新行訴法第36條： （一）被告在作出行政行為時已經收集證據，但因不可抗力等正當事由不能提供的； （二）原告或者第三人在訴訟過程中，提出了其在行政處理程序中沒有提出的理由或

11、者證據的，經人民法院準許，被告可以補充證據。 行政證據規(guī)定第2條：經法院準許，被告可以在第一審程序中補充相應證據。 司法解釋98條第31條第3款： 被告在二審過程中向法庭提交在一審過程中沒有提交的證據，不能作為二審法院撤銷或變更一審裁判的根據。 結論：被告即使有法定延期舉證或補證理由，也只能在第一審程序中提交相應證據。,3原告和第三人的舉證期限,行政證據規(guī)定第7條：應在開庭審理前或法院指定的交換證據之日。 例外：在法庭調查中（正當事由延期，法院準許 ） 原告或者第三人在一審程序中無正當事由未提供而在二審程序中提供的證據，人民法院不予接納。 選擇題：某企業(yè)丙作為一起行政案件(甲不服行政機關乙對丙

12、的行政許可行為而訴乙)的第三人，丙在一審程序中，因工程事務繁忙，未能提供有關證據，導致一審判決不利于丙。后來行政機關乙依法提起上訴，丙才重視起來，遂在二審程序中提交了一些證據，對于這些證據（ ）。 A. 人民法院應當認可 B人民法院可以認可 C人民法院可以將其作為考慮因素 D人民法院不予接納 D,五、法院對證據的調取,（一）依職權主動調?。ㄐ姓C據規(guī)定第22條） （1）涉及國家利益、公共利益或者他人合法權益的事實認定的。 （2）涉及依職權追加當事人、中止訴訟、終結訴訟、回避等程序性事項的。 法院調取證據的限制：法院不得為證明行政行為的合法性調取被告作出行政行為時未收集的證據。新行訴法第40條。

13、為什么？ （二）依原告或第三人的申請調取 司法解釋98條第29條：（1）原告或者第三人及其訴訟代理人提供了證據線索，但無法自行收集而申請人民法院調取的；（2）當事人應當提供而無法提供原件或者原物的。 新行訴法第41條 （1）由國家機關保存而須由法院調取的；（2）涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的；（3）確因客觀原因不能自行收集的。 如，行政機關非法阻撓原告或第三人收集證據，全部證據均為行政機關扣留，原告或第三人無能力收集、保管證據等情況。,練習題,某日清晨，孫某、李某二人在公園門口摔跤，圍觀者數(shù)百，以為二人在打架，有人報警。警察即將孫李二人帶至派出所，并分別處于拘留10日、罰款200元的行政處

14、罰。孫李二人百般解釋，并希望暫緩執(zhí)行，但警察不允。孫李二人出來后分別提起行政復議，稱其二人系跤友，在公園晨練時被無辜行政拘留、罰款，要求撤銷對其違法作出的行政決定。復議機關維持了原處罰決定。孫李二人不服，以同一理由提起行政訴訟。 分析該案例，回答下列問題： 1、孫李二人在起訴時需要提供的基本事實是（ ）。 A、孫李二人確實是在練習摔跤 B、孫李二人被羈押 C、孫李二人在當日清晨所作所為 D、孫李二人被罰款 2、孫李二人僅向法院提供了行政機關的處理決定書，而不能提供其他證據事實，法院審理此案可按（ ）審理。 A、原告起訴沒有事實根據為由裁定駁回起訴 B、原告起訴要件不足為由判決孫李二人敗訴 C、

15、進一步要求被告提供證據 D、不影響本案的審理，依法定程序繼續(xù)審理,3、法院責令孫李二人證明當時確實在練習摔跤，此要求（ ）。 A、合法，因為這事關孫李二人是否違反治安管理處罰法 B、合法，因為這事關到公安機關行政處罰的正當性 C、合法，因為這事關孫李二人能否維護自己的合法權益 D、不合法，因為孫李二人無須對此作出解釋 4、如孫李無法證明二人當時確實在練習摔跤，被告也不能證明，但被告辯稱，如果孫李二人不能證明這一點，則他們的行政處罰決定就是正確的。這種情況下，法院（ ）。 A、支持被告，判決孫李二人敗訴 B、判決駁回孫李二人的訴訟請求 C、以被告的行為沒有事實根據為由，判決撤銷被告的行政決定 D

16、、保持中立，以本案原告不能證明自己的主張而裁定駁回起訴,1.孫李二人在起訴時需要提供的基本事實證據是 “孫李二人被羈押”和“孫李二人被罰款”。因為起訴時只要提出行政行為的存在即可。 2.否。不影響本案的審理，法院依法定程序繼續(xù)審理。 或：提供了行政處理決定書，說明原告起訴已經有了事實根據。 （這里的“裁定駁回起訴”指向的是原告是否符合起訴條件。與法院判決駁回原告的訴訟請求是不同的） 3. 不合法。因為“確實在練習摔跤”是行政處罰決定合法性中的的“事實是否清楚”問題，是證明具體行政行為合法性的要求（屬于被告舉證證明范疇）。孫李二人無須對此作出解釋，他們對此沒有舉證責任。 有同學提出：合法，因為法

17、院有權要求當事人提供或補充證據，該觀點怎么反駁？ 法院不得因證明行政行為合法而要求補充證據 4.是，以被告的行為沒有事實根據為由，判決撤銷被告的違法行為。,行政訴訟證據若干規(guī)定中須記憶的,第1、2、3、4、5、6、7條 第22、23、27條 第35、36、44、48、50、52條 第57、59、60、61、63、66、68、69條,第六節(jié) 行政訴訟程序,一、起訴 （利害關系人單方面的訴訟行為）新行訴法第49條 起訴條件: 1. 原告認為自己是行政行為的利害關系人。 2. 有明確的被告。（不要求被告是正確的，為什么？） 被告是否正確, 屬于法院實體審理范疇, 不是原告起訴條件。 原告起訴的被告若

18、不明確, 則起訴不符合條件, 裁定不予立案。 原告起訴的被告若不正確, 則不妨礙起訴，裁定駁回起訴或判決駁回訴訟請求。 3. 有具體的訴訟請求和事實根據。 事實根據限于認為侵犯其合法權益的行政行為的存在即可。 4. 屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。 立案登記制：符合起訴條件的，應當?shù)怯浟浮?新行訴法第51條（對起訴的處理） 受到起訴狀之日起7日內進行審查：立案、不予立案、補正（指導和釋明）后立案、補正（指導和釋明）后不予立案等。,5.遵守法定的起訴期限,行政訴訟時效: 行訴法第45、46條 （1） 若先行政復議, 對復議決定或不予受理決定不服再起訴的, 訴訟時效為15日, 從復議決定

19、或不予受理決定送達之日起 15 日內起訴。 （2）若復議后,復議機關在法定復議期間內沒有作出復議決定（逾期不作決定）, 則原告的訴訟時效為法定的復議期間屆滿之日起15日內。 （3）直接起訴的, 應當自知道或者應當知道作出行政行為之日起六個月內。 （4）相對人因不可抗力或者其他不屬于其自身的原因耽誤起訴期限的，被耽誤的時間不計算在起訴期限內。相對人因前款規(guī)定以外的其他特殊情況耽誤起訴期限的，在障礙消除后10日內可以申請延長，是否延長由法院決定。 新行訴法第48條,涉及起訴期限的一些特殊法定規(guī)則,1、 因人身自由受限制而不能起訴的, 被限制人身自由的時間不計算在起訴期間內, 應予扣除。 2、因不動

20、產提起訴訟的案件自行政行為作出之日起超過二十年，其他案件自行政行為作出之日起超過五年提起訴訟的，人民法院不予受理。（新行訴法第46條） 例如，頒發(fā)房產證，弟出國回來發(fā)現(xiàn)哥把共同所有房屋過戶為哥一人所有。 3、行政機關未告知相對人訴權或者起訴期限的, 起訴期限從相對人知道或者應當知道訴權或者起訴期限之日起計算, 但從知道或者應當知道行政行為內容之日起最長不得超過 2 年。司法解釋條第41條 立法目的：行政機關在作出行政行為時，既應當告知行政相對人行政行為內容，也應當告知行政相對人訴權和起訴期限。這不僅是對行政機關遵循正當程序的要求，也是行政機關必須履行的義務。行政機關未告知訴權和起訴期限，則應該

21、承擔相應的不利后果。,4.行政不作為按六個月起訴期限執(zhí)行 新行訴法第47條：相對人申請行政機關履行保護其人身權、財產權等合法權益的法定職責，行政機關在接到申請之日起兩個月內不履行的，相對人可以向法院提起訴訟。法律、法規(guī)對行政機關履行職責的期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 司法解釋27條第四條：依照行訴法第47條第一款規(guī)定，對行政機關不履行法定職責提起訴訟的，應當在行政機關履行法定職責期限屆滿之日起六個月內提出。 5.單行法律特別規(guī)定： 注冊會計師法，海關法 水污染防治法土地管理法 郵政法規(guī)定的是15日時效；商標法第44條規(guī)定的是30日時效。,案例分析,年月17日，A 市C區(qū)某糧油經營部將賣給B 市面

22、粉廠的面粉用汽車運往B 市，途中被A 市D區(qū)工商行政管理局扣押，并做出沒收處理。糧油經營部不服，于同年7月15日向位于D區(qū)的市工商行政管理局申請復議。9月27日，糧油經營部在沒有接到市工商行政管理局任何答復的情況下，以扣押沒收處理不服為由,向C區(qū)人民法院提起行政訴訟。根據上述案情，回答下列問題： （1）糧油經營部向C區(qū)人民法院提起行政訴訟，是否超過了行政訴訟的起訴期限？為什么？ （2）本案原告起訴應以誰為被告？ （3）C區(qū)人民法院是否有管轄權？為什么？,選擇題,1、公民、法人或其他組織直接向人民法院提起訴訟的，下列關于訴訟期限正確的說法為：( ) A一般情況下，應當在知道作出行政行為之日起6個

23、月內提出 B當事人知道該行政行為應以行政機關告知為原則要求 C行政機關作出行政行為時，若未告知公民、法人或者其他組織訴權或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應當知道訴權或者起訴期限之日起計算，但從知道或者應當知道行政行為內容之日起最長不得超過2年 D因不動產提起訴訟的案件自行政行為作出之日起超過二十年，其他案件自行政行為作出之日起超過2年提起訴訟的，人民法院不予受理。 ,2、當事人接到恐嚇電話，請求公安機關予以保護，但公安機關不予答復，當事人何時可以提起行政訴訟?( ) A只有在公安機關接到申請后兩個月內仍不履行法定職責的，才能向法院起訴 B可以立即起訴 C只有公安機關在治

24、安管理處罰法規(guī)定的履行法定職責期限內仍不履行的，才能起訴 D只有在公安機關明確表示拒絕提供保護后才能起訴 B 新行訴法第47條：公民、法人或者其他組織申請行政機關履行保護其人身權、財產權等合法權益的法定職責，行政機關在接到申請之日起兩個月內不履行的，公民、法人或者其他組織可以向人民法院提起訴訟。法律、法規(guī)對行政機關履行職責的期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 公民、法人或者其他組織在緊急情況下請求行政機關履行保護其人身權、財產權等合法權益的法定職責，行政機關不履行的，提起訴訟不受前款規(guī)定期限的限制。 治安管理處罰法第99條：公安機關辦理治安案件的期限，自受理之日起不得超過三十日；案情重大、復雜的，經上

25、一級公安機關批準，可以延長三十日,二、第一審程序 新行訴法第67條至第81條 1.行政訴訟審判組織： 合議庭：審判員+陪審員；或審判員，應由三人以上單數(shù)組成 由審判員一人獨任審判：適用簡易程序審理的行政案件（應在立案之日起四十五日內審結）。第83條 法院審理下列第一審行政案件，認為事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的，可以適用簡易程序： （一）被訴行政行為是依法當場作出的； （二）案件涉及款額二千元以下的； （三）屬于政府信息公開案件的。 除前款規(guī)定以外的第一審行政案件，當事人各方同意適用簡易程序的，可以適用簡易程序。 發(fā)回重審、按照審判監(jiān)督程序再審的案件不適用簡易程序。 2.審期：法院應當

26、在立案之日起六個月內作出第一審判決。新行訴法第81條,三、第二審程序新第85條-第89條,1、上訴人：一審原告或一審被告或一審第三人 2、上訴案件的審理： 二審法院對上訴案件必須全面審查 新第87條 審查內容（不受上訴范圍的限制）： 如：原告在一審中提出適用法律法規(guī)錯誤，但二審則是全面審查。 （1）一審法院裁判（認定事實是否清楚，適用法律、法規(guī)是否正確，有無違反法定程序）； （2）被訴行政行為合法性。 3、上訴案件的審理形式：新第86條 （1）開庭審理（原則）。 （2）書面審理。經過閱卷、調查和詢問當事人，對沒有提出新的事實、證據或者理由，合議庭認為不需要開庭審理的，也可以不開庭審理。,選擇題

27、,關于行政訴訟二審程序，下列說法正確的有：( ) A.當事人不服一審判決，有權在判決書送達之日起15日內向上一級法院起訴；若對裁定不服，有權在裁定書送達之日起10日內向上一級法院起訴（新第85條） B.法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。經過閱卷、調查和詢問當事人，對沒有提出新的事實、證據或者理由，合議庭認為不需要開庭審理的，也可以不開庭審理。（新第86條） C.第二審人民法院審理上訴案件，應當對原審法院的判決、裁定和被訴行政行為進行全面審查（新第87條） D.一般情況下，法院審理上訴案件，應當在收到上訴狀之日起2個月內作出終審判決（新第88條） ABC,工作日和自然日,行政實體法中的日

28、有工作日和自然日之分，行政訴訟法中的日適用民事訴訟法的規(guī)定，都是指自然日。 行政訴訟法第101條：人民法院審理行政案件，關于期間、送達、財產保全、開庭審理、調解、中止訴訟、終結訴訟、簡易程序、執(zhí)行等，以及人民檢察院對行政案件受理、審理、裁判、執(zhí)行的監(jiān)督，本法沒有規(guī)定的，適用中華人民共和國民事訴訟法的相關規(guī)定。 民事訴訟法第82條： 期間包括法定期間和人民法院指定的期間。期間以時、日、月、年計算。期間開始的時和日，不計算在期間內。期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。期間不包括在途時間，訴訟文書在期滿前交郵的，不算過期。,四、行政訴訟中的有關制度,（一）撤訴 （原告或

29、上訴人的行為） 1、自愿申請撤訴；但隨后又以同一事實和理由再次起訴，不予受理； 司法解釋第36條 2、按照撤訴處理；原告或上訴人經合法傳喚，無正當理由拒不到庭的，或未經法庭許可中途退庭的，可以按照撤訴處理。新第58條 3、在被告改變行政行為且得到原告同意后的撤訴；但須經法院審查準許。一旦終結訴訟，不得再次起訴。新第62條或 司法解釋第50條第三款 4、按自動撤訴處理；未按規(guī)定期限且無正當理由不預交案件受理費。（若按撤訴處理后，原告或者上訴人在法定期限內再次起訴或者上訴，并依法解決訴訟費預交問題的，應予受理）司法解釋第37條,選擇題,行政訴訟過程中，哪些情形下法院可以按照撤訴處理？ A 原告經合

30、法傳喚無正當理由拒不到庭的 B 原告認為法院偏袒被告未經法庭許可中途退庭的 C 原告申請撤訴，法院裁定不予準許，經合法傳喚拒不到庭的 D 被告改變原行政行為，原告不撤訴的 AB 新行訴法第58條：經人民法院傳票傳喚，原告無正當理由拒不到庭，或者未經法庭許可中途退庭的，可以按照撤訴處理；被告無正當理由拒不到庭，或者未經法庭許可中途退庭的，可以缺席判決 司法解釋第49條：原告或者上訴人經合法傳喚，無正當理由拒不到庭或者未經法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理。 原告或者上訴人申請撤訴，人民法院裁定不予準許的，原告或者上訴人經合法傳喚無正當理由拒不到庭，或者未經法庭許可而中途退庭的，人民法院可以缺席判

31、決。,（二）缺席判決,1、原告申請撤訴但法院不準許，經合法傳喚無正當理由拒不到庭的或未經法庭許可而中途退庭的；司法解釋第49條第二款 2、被告經合法傳喚無正當理由拒不到庭的；被告雖到庭參加訴訟，但未經法院許可中途退庭的。新行政訴訟法第58條 注意：第三人經合法傳喚無正當理由拒不到庭，或者未經法庭許可中途退庭的，不影響案件的審理。 司法解釋第49條第三款,（三）被告改變被訴行政行為,被告改變權的限制：司法解釋第50條： 1、被告在一審期間改變被訴行政行為的，應當書面告知法院 為何須告知法院？ 若原告對舊的行政行為不服而不向法院提出撤訴申請，或原告提出撤訴申請而法院經審查不予同意，新的行政行為就不

32、能生效。 2、原告或第三人對改變后的行為不服起訴的，法院應當就改變后的行政行為進行審理。 3、被告改變原行政行為但原告仍要求確認原行政行為違法的，法院經審查認為原行政行為違法的，應當作出確認其違法的判決；認為原行政行為合法的，應當判決駁回原告的訴訟請求。 4、原告起訴被告不作為，在訴訟中被告作出行政行為，原告不撤訴的，參照上述規(guī)定處理（即法院繼續(xù)審理被告不作為是否合法）。,選擇題,高某因不服市國土局行政處罰決定向法院提起訴訟，訴訟過程中，國土局撤銷了原處罰決定，高某遂向法院申請撤訴，法院作出準予撤訴的裁定。兩天以后市國土局以同一事實和理由作出了與原來相同的處罰決定，高某應當如何處理？ A 重新

33、起訴 B 申請再審，請求法院撤銷原準予撤訴的裁定 C 撤回撤訴申請，請求法院恢復訴訟，繼續(xù)審理本案 D 對法院做出的撤訴裁定提起上訴 A。司法解釋第38條：人民法院判決撤銷行政機關的行政行為后，公民、法人或者其他組織對行政機關重新作出的行政行為不服向人民法院起訴的，人民法院應當依法受理。,第七節(jié) 期間和送達（略）,1、一審期限：應在立案之日起六個月內作出一審判決 新第81條 2、二審期限：應在收到上訴狀之日起三個月內做出終審判決 新第88條 選擇題：基層人民法院申請延長審理期限，應當如何處理?( ) A直接報請中級人民法院批準 B直接報請高級人民法院批準 C直接報請本院院長批準 D直接報請本院

34、審判委員會批準 B。人民法院應當在立案之日起六個月內作出第一審判決。有特殊情況需要延長的，由高級人民法院批準，高級人民法院審理第一審案件需要延長的，由最高人民法院批準。（新第81條）,第八節(jié) 行政訴訟中的法律適用,一、行政審判的法律依據 （法院確認被訴行政行為的標準和尺度） 新行訴法第63條： 法院審理行政案件，以法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例為依據。 地方性法規(guī)適用于本行政區(qū)域內發(fā)生的行政案件 （即法院只能適用作出行政行為的行政主體所在地的地方性法規(guī)）。 法院審理民族自治地方的行政案件，以該民族自治地方的自治條例和單行條例為依據。,二、行政審判的參照規(guī)章 新第63條第三款,參

35、照不同于依據，行政規(guī)章對法院不具有約束力 對不符合或不完全符合法律法規(guī)的行政規(guī)章，法院有權拒絕適用。 “參照”實質上賦予了法院對規(guī)章的選擇適用權。 依據第63條，法院參照： 國務院部、委規(guī)章 省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章 設區(qū)的市、自治州（282個）的人民政府規(guī)章（立法法第82條） 地方政府規(guī)章 由最高法院送請國務院作出解釋或裁決 部委規(guī)章 部委規(guī)章與部委規(guī)章不一致也如此 若法院遇地方性法規(guī)規(guī)定與某部委規(guī)章規(guī)定不一致時，如何處理？,某人民法院在審理案件過程中發(fā)現(xiàn)，該省人民代表大會所制定的地方性法規(guī)規(guī)定與國家某部委制定的規(guī)章規(guī)定不一致，不能確定如何適用。在此情形下，根據我國憲法和立法法，下列處

36、理辦法正確的是 A.由國務院決定在該地方適用部門規(guī)章 B.由全國人民代表大會決定在該地方是適用地方性法規(guī)還是適用部門規(guī)章 C.由最高人民法院通過司法解釋加以決定 D.由國務院決定在該地方適用地方性法規(guī)，或者由國務院提請全國人民代表大會常務委員會裁決在該地方適用部門規(guī)章 D,其他文件,1.最高人民法院司法解釋 法院審理行政案件，適用最高法院司法解釋的，應當在裁判文書中援引。（司法解釋98條第62條） 2.合法有效的規(guī)章及其他規(guī)范性文件 法院審理行政案件，可以在裁判文書中引用合法有效的規(guī)章及其他規(guī)范性文件。（司法解釋98條第62條） 3.一并提起的規(guī)范性文件的審查 （1）法院經審查認為本法第五十三

37、條規(guī)定的規(guī)范性文件不合法的，不作為認定行政行為合法的依據，并向制定機關提出處理建議。（新第64條） （2）規(guī)范性文件不合法的，人民法院不作為認定行政行為合法的依據，并在裁判理由中予以闡明。作出生效裁判的人民法院應當向規(guī)范性文件的制定機關提出處理建議，并可以抄送制定機關的同級人民政府或者上一級行政機關。（司法解釋27條第21條）,第九節(jié) 判決、裁定和決定,一、一審判決 行政訴訟法第69-78條 1.判決駁回原告的訴訟請求（對被訴行政行為合法有效而作出肯定性判決）：在行政訴訟中再也沒有“維持判決” （1）證據確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序； （2）原告申請被告履行法定職責或給付義務理由不成

38、立的。 （3）被訴行政行為合法但存在合理性問題的； （4）被訴行政行為合法，但因法律、政策變化需要變更或者廢止的； （5）其他應當判決駁回訴訟請求的情形。 （3）（4）（5）見司法解釋98條第56條 2.撤銷判決（對被訴行政行為作出否定性判決）： 主要證據不足，或適用法律、法規(guī)錯誤，或違反法定程序，或超越職權，或濫用職權，或明顯不當。 撤銷內容：全部撤銷或部分撤銷，并可判決被告重新作出行政行為；,3.履行判決： 不履行法定職責的或依法負有給付義務卻沒履行的，判決其在一定期限內履行或履行給付義務。 4.變更判決： 行政處罰明顯不當，或者其他行政行為涉及對款額的確定、認定確有錯誤的，可以判決變更。

39、（也可判決撤銷） 5、確認違法但不撤銷判決：新第74條 人民法院判決確認違法，但不撤銷行政行為： （一）行政行為依法應當撤銷，但撤銷會給國家利益、社會公共利益造成重大損害的； （二）行政行為程序輕微違法，但對原告權利不產生實際影響的。,6、應作出確認違法判決（不需要撤銷或者判決履行的）,（一）行政行為違法，但不具有可撤銷內容的； （二）被告改變原違法行政行為，原告仍要求確認原行政行為違法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定職責，判決履行沒有意義的 甲受到人身威脅，向公安機關請求保護，公安機關予以拒絕，致使甲受到毆打，甲對公安機關不履行法定職責的行為不服提起行政訴訟，人民法院應作出的判決是 A

40、.撤銷判決 B.履行判決 C.撤銷并責令被告重新作出行政行為的判決 D.確認違法判決 D,7、確認無效判決 行政行為有實施主體不具有行政主體資格或者沒有依據等重大且明顯違法情形，原告申請確認行政行為無效的。新第75條 8、判決確認違法或無效同時判決被告承擔責任（新第76條、第78條） 法院判決確認違法或者無效的，可以同時判決責令被告采取補救措施；給原告造成損失的，依法判決被告承擔賠償責任 被告不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經營協(xié)議、土地房屋征收補償協(xié)議的，法院判決被告承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等責任。 被告變更、解除政府特許經營協(xié)議、土地房屋征收補償協(xié)議合法，

41、但未依法給予補償?shù)?，法院判決給予補償。,9、判決被告重新作出行政行為（被告不得以同一的事實和理由作出與原行政行為基本相同的行政行為） 新行訴法第71條,司法解釋98條第54條： 1、法院判決被告重新作出行政行為，被告重新作出的行政行為與原行政行為的結果相同，但主要事實或者主要理由有改變的，不屬于新行訴法第71條規(guī)定的情形。 2、法院以違反法定程序為由，判決撤銷被訴行政行為的，行政機關重新作出行政行為不受新行訴法第71條規(guī)定的限制。 3、行政機關以同一事實和理由重新作出與原行政行為基本相同的行政行為，人民法院應當根據新行訴法第70條、第71條的規(guī)定判決撤銷或者部分撤銷，并根據新行訴法第96條的規(guī)

42、定處理。,選擇題,1.某省政府為修建121國道，征用了夏糧村的大片耕地。夏糧村對此不服，向法院提出行政訴訟。法院審理查明：省政府征用耕地的行為違法，但是國道已經修建完畢。對此，以下說法正確的是：( ) A.法院應當判決撤銷省人民政府的征地行為，要求其恢復原狀 B.法院應當確認省人民政府的征地行為違法 C.法院應當駁回原告的訴訟請求，因為事情已經無法挽回 D.法院應當判決要求省人民政府采取補救措施 BD,2.2005年9月，某區(qū)計劃生育委員會以馬某和周某二人于2003年7月違法超生第二胎，作出要求其繳納社會撫養(yǎng)費20萬元，逾期不繳納每月加收千分之二滯納金的決定。二人不服，向法院起訴。下列哪些說法

43、是正確的？ A.加處的滯納金數(shù)額不得超出20萬元 B.本案為共同訴訟 C.二人的違法行為發(fā)生在2003年7月，到2005年9月已超過行政處罰法規(guī)定的追究責任的期限，故決定違法 D.法院可以作出允許少繳或免繳社會撫養(yǎng)費的變更判決 AB,二、二審判決（新第89條）,1.維持原判。 原判決（裁定）認定事實清楚，適用法律、法規(guī)正確的，判決（裁定）駁回上訴，維持原判決（裁定）； 2.改判、撤銷或者變更。 原判決認定事實錯誤，或者適用法律、法規(guī)錯誤的，依法改判、撤銷或者變更； 3.發(fā)回重審或者查清事實后改判。 原判決認定基本事實不清，證據不足。 4.撤銷原判，發(fā)回重審 原判決遺漏當事人或者違法缺席判決等嚴

44、重違反法定程序的 當事人對重審案件的判決、裁定，可以上訴。 原審人民法院對發(fā)回重審的案件作出判決后，當事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。 人民法院審理上訴案件，需要改變原審判決的，應當同時對被訴行政行為作出判決,三、裁定（司法解釋98條第63條）,為解決案件程序問題所作出的對訴訟參與人發(fā)生法律效果的司法意思表示。 （一）不予受理（立案）；（二）駁回起訴；（三）管轄異議；（四）終結訴訟；（五）中止訴訟；（六）移送或者指定管轄；（七）訴訟期間停止行政行為的執(zhí)行或者駁回停止執(zhí)行的申請；（八）財產保全；（九）先予執(zhí)行；（十）準許或者不準許撤訴；（十一）補正裁判文書中的筆誤；（十二）中止或

45、者終結執(zhí)行；（十三）提審、指令再審或者發(fā)回重審；（十四）準許或者不準許執(zhí)行行政機關的行政行為；（十五）其他需要裁定的事項。對第（一）、（二）、（三）項裁定，當事人可以上訴。 對第（七）、（八）和（九）項裁定不服的，可以申請復議。復議期間不停止裁定執(zhí)行 四、行政訴訟的決定 （為保證行政訴訟的順利進行，對訴訟中發(fā)生的某些特殊事項所作出的一種文書）（略）,第十節(jié) 行政訴訟的執(zhí)行(略),法院以及行政機關依法定程序，運用國家強制力，強制當事人履行生效法律文書所確定的義務的行為 一、執(zhí)行根據 1.發(fā)生法律效力的行政判決書、行政裁定書、行政賠償判決書、行政補償判決書（新第78條）和行政賠償調解書、行政補償調

46、解書（新第60條） （訴訟執(zhí)行） 2.行政機關作出的具有執(zhí)行內容的生效法律文書（行政行為） （非訟執(zhí)行） 下列關于“訴訟期間不停止執(zhí)行行政行為”表述正確的是 A. 行政法規(guī)規(guī)定應當停止執(zhí)行的，則停止執(zhí)行 B在訴訟過程中，行政機關申請法院強制執(zhí)行被訴行政行為，法院原則上不予準許 C行政訴訟中原告申請停止執(zhí)行的，法院應當停止執(zhí)行 D法院認為該行政行為的執(zhí)行會給國家利益、社會公共利益造成重大損害的 ABD（新第56條）,二、訴訟執(zhí)行 1、申請執(zhí)行的期限計算 司法解釋98條第84條： 申請人（公民）-期限為1年 申請人（行政機關、法人或其他組織）-期限為180日 2、具體執(zhí)行的法院 司法解釋98條第8

47、5條：原則上由第一審人民法院執(zhí)行。 三、非訟執(zhí)行司法解釋98條第8695條 由申請人所在地的基層人民法院受理； 執(zhí)行對象為不動產的，由不動產所在地的基層人民法院受理。,四、執(zhí)行措施,（一）針對行政行為的相對人所采取的措施 新第95條 行政機關或者第三人可以向第一審人民法院申請強制執(zhí)行，或者由行政機關依法強制執(zhí)行。 （二）針對做出行政行為的行政機關所采取的措施 新第96條 1.劃撥。對應當歸還的罰款（行政罰款）或者應當給付的的款額，通知銀行從該行政機關的帳戶內劃撥； 2.罰款。在規(guī)定期限內不履行的，從期滿之日起，對該行政機關負責人按日處五十元至一百元的罰款（司法罰款）； 3.將行政機關拒絕履行的

48、情況予以公告 4.向該行政機關的上一級行政機關或者監(jiān)察、人事機關提出司法建議。 5.拘留或追究刑事責任。,行政訴訟法分塊練習題 http:/ 行政訴訟特有原則、證據 http:/ 行政訴訟判決、裁定 http:/ 密碼：qk48,第十一節(jié) 行政附帶民事訴訟,司法解釋第61條： 被告對平等主體之間民事爭議所作的裁決違法，民事爭議當事人要求人民法院一并解決相關民事爭議的，人民法院可以一并審理。,行政附帶民事訴訟的種類： 1.行政訴訟與附帶民事訴訟原告相同的訴訟。 比如，相對人不服行政機關對有關權屬所作出的裁決而提起行政訴訟時，可以附帶提起民事訴訟，要求法院一并解決民事糾紛。 2.行政訴訟與附帶民事

49、訴訟原、被告均不相同的訴訟。 比如，被處罰人不服關于民事賠償?shù)男姓幜P決定提起行政訴訟，權利被侵害人被列為第三人后要求改變原民事賠償?shù)母綆袷略V訟。,選擇題,下列哪些案件人民法院可以適用先予執(zhí)行？ A 10歲孤兒王某要求鄉(xiāng)政府頒發(fā)孤兒生活供養(yǎng)證 B 傷殘軍人羅某起訴縣民政局發(fā)放撫恤金的 C 張某被工商執(zhí)法人員毆打致殘起訴要求賠償?shù)?D 王某因公致殘起訴要求某市社會保險管理局支付保險金的 BD。法院對起訴行政機關沒有依法支付撫恤金、最低生活保障金和工傷、醫(yī)療社會保險金的案件，權利義務關系明確、不先予執(zhí)行將嚴重影響原告生活的，可以根據原告的申請，裁定先予執(zhí)行。新第57條,下列屬于訴訟終結審理的情形

50、有：( ) A.案件的審理須以相關民事、刑事或者其他行政案件的審理結果為依據，而相關案件尚未審結的（中止訴訟） B原告喪失訴訟行為能力，中止訴訟滿90天仍未確定法定代理人的，有特殊情況除外 C原告在訴訟過程中死亡的 D作為一方當事人的行政機關終止的 B。若干解釋第52條（終結訴訟）：（一）原告死亡，沒有近親屬或者近親屬放棄訴訟權利的；（二）作為原告的法人或者其他組織終止后，其權利義務的承受人放棄訴訟權利的。 因本解釋第五十一條第一款第（一）、（二）、（三）項原因中止訴訟滿90日仍無人繼續(xù)訴訟的，裁定終結訴訟，但有特殊情況的除外。 中止訴訟：（一）原告死亡，須等待其近親屬表明是否參加訴訟的；（二

51、）原告喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；（三）作為一方當事人的行政機關、法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的；,在行政訴訟過程中，人民法院對于妨礙訴訟的行為采取的強制措施，必須經過人民法院院長批準的是：( ) A責令具結悔過 B1000元以下罰款 C拘留 D訓誡 行政訴訟法第49條：“訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的，人民法院可以根據情節(jié)輕重，予以訓誡、責令具結悔過或者處一千元以下的罰款、十五日以下的拘留；構成犯罪的，依法追究刑事責任： 罰款、拘留須經人民法院院長批準。當事人對決定不服的，可以申請復議。 BC,下列關于行政訴訟原告被告舉證責任的說法正確的是： A原告可以提供

52、證明被訴行政行為違法的證據 B原告提供的證明被訴行為違法的證據不成立的，免除被告對被訴行政行為合法性的舉證責任 C原告提供的證明被訴行為違法的證據不成立的，不免除被告對被訴行政行為合法性的舉證責任 D被告認為原告起訴超過法定期限的，由原告承擔舉證責任 AC,行政訴訟中，當事人撤回起訴后再行起訴的，人民法院應否受理?( ) A人民法院不予受理 B人民法院不予受理，但有正當理由的除外 C人民法院不予受理，但當事人是因違反案件受理費的繳納規(guī)定而按撤訴處理的，在法定起訴期間內再起訴的，人民法院應予受理 D人民法院不予受理，但當事人是因違反案件受理費的繳納規(guī)定而按撤訴處理的，在法定起訴期間內再起訴的和有

53、正當理由的，人民法院應予受理 C,上海市第一中級人民法院在審理海洋、通海水域行政主管機關行政行為的一審海事行政案件時，發(fā)現(xiàn)案件復雜，難以在法定的審限內宣告裁判，需要延長審限，應報下列哪個主體批準？ A 上海市第一中級人民法院院長 B 上海市第一中級人民法院審判委員會 C 上海市高級人民法院 D 上海市人大常委會 C,行政證據規(guī)定并未對原告或者第三人在第一審程序中有正當事由未能提供而在第二審程序中提供的證據作出限制。 但該規(guī)定第50條：“在第二審程序中，對當事人依法提供的新的證據，法庭應當進行質證” 因此，原告或者第三人對于在第一審程序中有正當事由而未能提供的證據，仍可在第二審程序中向法院提供。

54、 這些證據（新證據）包括： （1）在一審中應當準予延期提供而未獲準許的證據； （2）當事人在一審程序中依法申請調取而未獲準許或未取得，法院在第二審程序中調取的證據； （3）原告或者第三人提供的在舉證期限屆滿后發(fā)現(xiàn)的證據。,2002年行政訴訟法若干證據規(guī)定： 第五十九條：被告在行政程序中依照法定程序要求原告提供證據，原告依法應當提供而拒不提供，在訴訟程序中提供的證據，人民法院一般不予采納。 第六十條：下列證據不能作為認定被訴具體行政行為合法的依據：（一）被告及其訴訟代理人在作出具體行政行為后或者在訴訟程序中自行收集的證據；（二）被告在行政程序中非法剝奪公民、法人或者其他組織依法享有的陳述、申辯或

55、者聽證權利所采用的證據；（三）原告或者第三人在訴訟程序中提供的、被告在行政程序中未作為具體行政行為依據的證據。 第六十一條：復議機關在復議程序中收集和補充的證據，或者作出原具體行政行為的行政機關在復議程序中未向復議機關提交的證據，不能作為人民法院認定原具體行政行為合法的依據。,證據保全行政訴訟證據規(guī)定第二十七條,根據行政訴訟法第36條（證據可能滅失或以后難以取得），當事人向法院申請保全證據的，應當在舉證期限屆滿前以書面形式提出，并說明證據的名稱和地點、保全的內容和范圍、申請保全的理由等事項。 當事人申請保全證據的，人民法院可以要求其提供相應的擔保。 如果與該案件有關的證據有可能滅失 , 則原告

56、和被告均有權申請人民法院保全證據,六、行政訴訟證據的質證（了解） 在訴訟過程中，雙方當事人對證據的證明力進行質疑和論證的過程。 選擇：下列關于證據采信的說法中哪一個是錯誤的? A被告違反法定程序收集的證據不能作為證明具體行政行為合法的證據 B被告及其訴訟代理人在作出具體行政行為后收集的證據，不能作為證明具體行政行為合法的證據 C行政訴訟中的定案證據都必須經法庭開庭質證 D復議機關在復議過程中收集和補充的證據不能作為法院維持原具體行政行為的根據 行政訴訟證據規(guī)定第57條：下列證據材料不能作為定案依據：(一)嚴重違反法定程序收集的證據材料 被告違反法定程序收集的證據不能等同于被告違反法定程序作出具體行政行為 第35條：證據應當在法庭上出示，并經庭審質證。未經庭審質證的證據，不能作為定案的依據。當事人在庭前證據交換過程中沒有爭議并記錄在卷的證據，經審判人員在庭審中說明后，可以作為認定案件事實的依據。 七、行政訴訟證據的認定（略） “優(yōu)勢證據規(guī)則”或“最佳證據規(guī)則”,原告變更行政訴訟請求應否準許？,變更訴訟請求三種情況： 1、增加訴訟請求 2、減少（放棄）訴訟請求 3、減少的同時增加訴訟請求。 原告變更訴訟請求實質上包含了 “提出新的訴訟請求”。 司法解釋第45條：“起訴狀副本送達被告后，原告提出新的訴訟請求的，人民法院不予準