第二章個人獨資企業(yè)法和合伙企業(yè)法

1、第二章個人獨資企業(yè)法和合伙企業(yè)法中國現(xiàn)行企業(yè)有經(jīng)濟和法律形態(tài)不同的分類，本 章介紹個人獨資企業(yè)法、合伙企業(yè)法。個人獨資企業(yè)法合伙企業(yè)法第一節(jié)個人獨資企業(yè)法案例2000年1月15日，甲某出資5萬元設立a個人獨資企業(yè)。甲聘請乙管理企業(yè)的事務，同時規(guī)定，凡乙對外簽訂標的額超過1萬元以 上的合同，須經(jīng)甲同意。2月10日，乙未經(jīng)甲同意，以a企業(yè)的名義向善 意第三人丙購入價值2萬元的貨物。2000年7月4日，a企業(yè)虧損,不能 支付到期的丁的債務，甲決定解散該企業(yè)，并請求人民法院指定清算人。 7月10日，人民法院指定戊作為清算人對a企業(yè)進行清算。經(jīng)查，a企業(yè) 和甲的資產(chǎn)及債權債務情況如下：(1) a企業(yè)欠稅

2、款2000元,欠乙工資5000元，欠社會保險費用5000元 欠亍10萬元；(2) a企業(yè)的銀行存款1萬元，實物折價8萬元；li(3) 甲在b合伙企業(yè)出資6萬元,占50%的出資額，b合伙企業(yè)每年可以 向合伙人分配利潤；(4) 甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)價值2萬元。:問題1. 乙于2月10日以a企業(yè)名義向丙購買價值2萬 元貨物的行為是否有效？并說明理由。2. 試述a企業(yè)的財產(chǎn)清償順序。3. 如何滿足丁的債權請求？、個人獨資企業(yè)法概述個人獨資企業(yè)是指依照個人獨資企業(yè) 法在中國境內(nèi)設立，由一個自然人投資，一投資者財產(chǎn)為投資人個人所有，一所有權投資人以其個人財產(chǎn)對一責任范圍企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。二

3、、個人獨資企業(yè)的設立個人獨資企業(yè)的設立條件貨幣、實物、土地使用權、 知識產(chǎn)權、其他財產(chǎn)權利 出資1. 投資人為一個自然人，且只能是一個中國公民。2. 有合法的企業(yè)名稱。3. 有投資人申報的岀資耳4-有固定的生廣經(jīng)營場所投資人家庭共有財產(chǎn)作為 和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。個人出資的，投資人應當5.有必要的從業(yè)人員0芝覧滯）登記申請書個人獨資企業(yè)的設立程序1. 提出設立申請。投資人或其委托的代理人2. 工商登記。符合條件15日內(nèi)予以登記，營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期 為個人獨資企業(yè)成立日期。3. 分支機構(gòu)登記。向分支機構(gòu)所在地的登記機關申請。經(jīng)核準后 15日內(nèi)向個人獨資企業(yè)的登記機關備案。三、個人獨資企業(yè)的投資人及

4、事務管理根據(jù)我國有關法律、行政法規(guī)規(guī)定，國家公務 員、警官、法官、檢察官等人員，不得作為投資人 申請設立個人獨資企業(yè)。個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設立登記時， 明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應當依法 以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務， 也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負 責企業(yè)的事務管理。投資人對受托人或者被聘用的人員職 權的限制不得對抗善意第三人:a b cc善意有效c惡意無效周某于2001年2月投資設立一個從事水產(chǎn)品加工的個人獨資企業(yè)。周某因身體原因委托何某管理 企業(yè)事務。委托合同約定：何某僅對5萬元以下的 交易有決定權。2001

5、年5月，何某見市場上水產(chǎn)品 的價格下降，遂與漁民甲訂立了20萬元的水產(chǎn)品交 易合同。甲按時履行了交付水產(chǎn)品的義務，但該個 人獨資企業(yè)卻沒有按照合同支付價款。甲遂與該企 業(yè)發(fā)生了爭議，向法院提起了訴訟。以下說法正確的是:a. 何某受周某委托管理企業(yè)，代表企業(yè)訂立合同， 買賣合同有效，應依照合同履行。b. 何某訂立的合同超過了授權的權限，屬于無權 處分，應當經(jīng)周某同意后生效。c. 該獨資企業(yè)僅對5萬元的債務承擔責任，剩余的 責任應當由何某來承擔。d. 以上說法都不正確。個人獨資企業(yè)事務管理的主要內(nèi)容有三項:會計事務管理。 用工管理事務。 社會保險事務。四、個人獨資企業(yè)的權利依法申請貸款依法取得土地

6、使用權。拒絕攤派權。法律行政法規(guī)規(guī)定的其他權利五、個人獨資企業(yè)的解散和清算個人獨資企業(yè)有下列情形之一時，應當解散:(1) 投資人決定解散；(2) 投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人 或者繼承人決定放棄繼承；(3) 被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；(4) 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。個人獨資企業(yè)的清算1. 通知和公告?zhèn)鶛嗳?。投資人自行清算的，應當在清算前 15日內(nèi)書面通知債權人，無法通知的，應當予以公告。2. 財產(chǎn)清償順序“個人獨資企業(yè)解散的，財產(chǎn)應當按照下列順序清償：（一）所欠職工工資和社會保險費用；（二）所欠稅款；（三）其他債務?！?. 清償債務的時間范圍個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對企業(yè)存續(xù)期間的債

7、務仍應 承擔償還責任，但債權人在五年內(nèi)未向債務人提出償債請求 的，該責任消滅。一一除斥期間2000年1月15日，甲某岀資5萬元設立a個人獨資企 業(yè)。甲聘請乙管理企業(yè)的事務，同時規(guī)定，凡乙對外 簽訂標的額超過1萬元以上的合同，須經(jīng)甲同意。2月10h ,乙未經(jīng)甲同意,以a企業(yè)的名義向善意第三人 丙購入價值2萬元的貨物。2000年7月4日,a企業(yè)虧 損，不能支付到期的丁的債務，甲決定解散該企業(yè)， 并請求人民法院指定清算人。7月10日，人民法院指 定戊作為清算人對a企業(yè)進行清算。經(jīng)查,a企業(yè)和 甲的資產(chǎn)及債權債務情況如下：（1）a企業(yè)欠稅款2 000元，欠乙工資5 000元，欠社會保險費用5 000元

8、，欠丁 10萬元；（2）a企業(yè)的銀行存款1萬元,實物 折價8萬元；（3）甲在b合伙企業(yè)出資6萬元，占50% 的出資額,b合伙企業(yè)每年可以向合伙人分配利潤;（4）甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)價值2萬元。:問題1. 乙于2月10日以a企業(yè)名義向丙購買價值2萬 元貨物的行為是否有效？并說明理由。2. 試述a企業(yè)的財產(chǎn)清償順序。3. 如何滿足丁的債權請求？申答案1. 乙于2月10日以a企業(yè)名義向丙購買的價值2萬元貨 物的行為有效。2. 個人獨資企業(yè)法第29條：3. 根據(jù)個人獨資企業(yè)法第31條的規(guī)定：“個人獨資 企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財 產(chǎn)予以清償。首先，應當用a企業(yè)的銀行存款和實

9、物折價共9萬元清償 所欠乙的工資、社會保險費用、稅款后，剩余78 000元用 于清償所欠丁的債務；其次，a企業(yè)所剩余財產(chǎn)全部都用于清償后，仍欠丁22 000元，可以用甲的個人財產(chǎn)清償；在用甲的個人財產(chǎn)清償 時，可以用甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)2萬元清償不足部分， 可用甲從b企業(yè)分取的收益予以清償或者由丁依法請求人民 法院強制執(zhí)行甲在b合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償（或者可 以用甲從b合伙企業(yè)分取的收益予以清償或由丁依法請求人 民法院強制執(zhí)行甲在b合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償，如 有不足部分，可用甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)2萬元清償）。第二節(jié)合伙企業(yè)法一、合伙企業(yè)法概述合伙企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi) 設

10、立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出 資，合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并 對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利 性組織。（三共一合）適用即合伙企業(yè)法在理解和掌握我國合伙企 業(yè)法的適用時，需要注意以下幾個問題：第一，該法不適用于不具備企業(yè)形態(tài)的契約型合 伙。第二，該法規(guī)定的合伙企業(yè)，僅限于按照現(xiàn)行行 政管理劃分規(guī)定，應由工商行政管理機關登記管 理的企業(yè)。第三，該法規(guī)定的合伙企業(yè)，僅限于以自然人為 合伙人的企業(yè)，不包括企業(yè)法人之間的合伙型聯(lián) 營。二、合伙企業(yè)的設立1 .合伙企業(yè)的設立條件(1) .有兩個以上的合伙人，并且都是依法承擔無 限責任者。-一具有完全民事行為能力的人。(2) .有書面合伙協(xié)

11、議。(3) .有各合伙人實際繳付的岀資。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞 務出資。(4) .有合伙企業(yè)名稱。(5) .有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。2 .合伙企業(yè)的設立登記申請設立登記：由全體合伙人指定的代表或共同 委托的代理人向企業(yè)登記機關申請設立登記。設立登記程序：企業(yè)登記機關應當自收到申請文 件起30日內(nèi)作出是否登記的決定。合伙企業(yè)的營 業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)的成立日期。分支機構(gòu)登記設立：應當向分支機構(gòu)所在地的企 業(yè)登記機關申請并領取營業(yè)執(zhí)照。1234二普通合伙企業(yè)()普通合伙企業(yè)的設立條件有兩個以上合伙人;有書面合伙協(xié)議；有合伙人認繳或者實際繳付的出資； 有合伙企業(yè)的名

12、稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所； 5 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。(二)普通合伙企業(yè)的財產(chǎn)1財產(chǎn)的構(gòu)成(1) 合伙人的出資(2) 以合伙企業(yè)名義取得的收益(3) 依法取得的其他財產(chǎn)合伙企業(yè)以合伙企業(yè)的名義通過經(jīng)營活動以夕卜的途 徑取得的財產(chǎn)。三、合伙企業(yè)財產(chǎn)l合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成j合伙人的出資以合伙企業(yè)名義取得的收益2.合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)（共同共有）3 .合伙企業(yè)財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓對內(nèi)-通知對外-一致同意，其他合伙人有優(yōu)先受讓權 出質(zhì)-一致同意1否則無效或退伙并賠償損失四、合伙企業(yè)的事務執(zhí)行1.合伙事務執(zhí)行的形式第一，全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務。第二，委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務。 但并非所有的合伙事務

13、都可以委托給部分合伙人決定。 合伙企業(yè)的下列事務必須經(jīng)全體合伙人一致同意： （1）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（2）改變合伙企業(yè)名稱；（3）轉(zhuǎn)讓 或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權和其他財產(chǎn)權利；（4）向企業(yè) 登記機關申請辦理變更登記手續(xù)；（5）以合伙企業(yè)名義為他 人提供擔保；（6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營 管理人員；（7）依照合伙協(xié)議約定的有關事項。2 .合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利和義務 !平等享有事務執(zhí)行權權/對外代表權利知情權和監(jiān)督權提出異議權和撤銷委托權義務：報告義務、競業(yè)義務、交易禁止義務3 ,合伙事務執(zhí)行的決議辦法法律強制規(guī)定合伙協(xié)議約定 一人一票表決4.合伙企業(yè)的損益分配合伙企業(yè)

14、法作了原則規(guī)定，主要內(nèi)容為：(1) 合伙損益由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分 配和分擔。(2) 合伙協(xié)議未約定合伙損益分配比例的，由各合伙人平均分配和分擔。(3) 合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部責任。5.非合伙人參與經(jīng)營管理：經(jīng)全體合伙人同意五、合伙企業(yè)與第三人關系1 .對外代表權的效力執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人，對外代表 合伙企業(yè)。合伙企業(yè)法第三十八條對此專門作了 規(guī)定，即合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事 務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得 對抗不知情的善意第三人。2 .合伙企業(yè)和合伙人的債務清償企業(yè)債1 .企業(yè)財產(chǎn)個人債個人財產(chǎn)合伙企業(yè)中的份額2.合伙人

15、負連帶責任 欠h20萬企業(yè)財產(chǎn)8萬企業(yè)還8萬其余由abcd負連帶責任d有權向b追償1萬向c追償3萬六、入伙與退伙1 .入伙全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議 告知原合伙企業(yè)經(jīng)營狀況和財務狀況債 債 入伙新合伙人對入伙前企業(yè)的債務承擔連帶責任2.退伙退伙的原因|協(xié)議it約定麻通知一未約定期限當然-不具備資格退伙除名嚴重違規(guī)七、合伙企業(yè)解散與清算l合伙企業(yè)解散2 .合伙企業(yè)清算 通知公告/全體合伙人清算k 一名或數(shù)名合伙人一過半數(shù)同意卻請法院指定3. 財產(chǎn)清償順序：工資保險一稅款一債務一剩余一，案情介紹:張三、李四和王五三人合伙成立了甲合伙企業(yè)，從事摩 托車修理和配件銷售,三人約定利潤分配和虧

16、損分擔的比例 為5 : 3 : 2。推選張三為該企業(yè)負責人，對外代表該合伙企 業(yè)，同時約定10萬元以上的業(yè)務須經(jīng)三人協(xié)商一致方可進 行。張三覺得在一家企業(yè)掙錢太少,便又與趙六合伙成立了 乙合伙企業(yè),從事摩托車修理和配件銷售，在業(yè)務中張三經(jīng) 常從乙企業(yè)進配件給甲企業(yè)。有一天張三得知某配件批發(fā)商 處有大量的各種摩托車配件在低價拋出,因情況緊急來不及 與李四和王五商議便為甲企業(yè)購進20萬元的各種摩托車配 件，后來這批配件因型號陳舊，銷路不暢，致使大批積壓， 并導致甲企業(yè)不能清償幾筆到期債務。甲企業(yè)被某配件批發(fā) 商和另外幾個債權人告上法庭。問題17張w寫趙天答伙成笠k簽業(yè)的彳宇為有效嗎？為 什么？2.

17、 乙企業(yè)的配件能否賣給甲企業(yè)？為什么？3. 某配件批發(fā)商將甲企業(yè)告上法庭后，李四和王 五認為這筆交易并未按約定征得他們的同意，因此主 張欠某配件商的錢應由張三個人負責，與甲企業(yè)無關, 該主張能夠成立嗎？為什么？4. 張三在擔任甲企業(yè)負責人期間，認為既然自己 是負責人就可以隨意處理一切事務。李四和王五只能 等待分配利潤或者承擔損失，沒有其他任何權利，這 種觀點正確嗎？李四和王五在執(zhí)行甲合伙企業(yè)事務中 有沒有什么權利？答案1.張三與趙六合伙成立乙企業(yè)的行為無效。因為根據(jù)我國合伙企業(yè) 紡繪規(guī)定，合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的2乙企業(yè)的配件不能賣給甲企業(yè)。因為張三作為甲企業(yè)的合伙

18、人同 時又成為乙企業(yè)的合伙人，乙企業(yè)賣配件給甲企業(yè)相當于張三和甲企業(yè) 進行交易。我國法律規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致 同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。3.該主張不能成立。因為張三的行為是代表甲企業(yè)的，而三人關于 10萬元以上業(yè)務須協(xié)商一致的約定只是其內(nèi)部的約定并不得對抗不知情 的善意第三人，因此該債務不能由張三個人負責，而應由該合火企業(yè)負 責。4.張三的觀點不正確。李四和王五作為合伙人在執(zhí)行該合伙企業(yè)事 （1）按照約定，要求張三報告合伙企業(yè)事務執(zhí)行情況及合伙企業(yè)的經(jīng)營狀 說及財務狀況；（2）查閱賬簿；（3）對張三執(zhí)行企業(yè)事務中的不當之處提 出異議；（4）當張三不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務時， 可以決定轍稱對張三的委托。,案情介紹:方