專業(yè)基礎(chǔ)課-民法學(xué)法人與非法人組織、民事法律行為、代理(三)

1、專業(yè)基礎(chǔ)課 -民法學(xué)法人與非法人組織、 民事法律行為、 代理（三）一、單項(xiàng)選擇題 （ 總題數(shù)： 10，分?jǐn)?shù)： 10.00）1. 下列選項(xiàng)中，屬于實(shí)踐性民事法律行為的是 。A. 保險(xiǎn)B. 贈(zèng)與C. 定金 D. 保證 保險(xiǎn)、保證和贈(zèng)與均為諾成性法律行為。2. 可撤銷民事行為，在當(dāng)事人行使撤銷權(quán)后， 。A. 該民事行為仍然有效B. 該民事行為自被撤銷之日起為無效C. 該民事行為自始無效 D. 該民事行為由效力待定轉(zhuǎn)化為無效可撤銷民事行為中， 如果當(dāng)事人在法定期間內(nèi)行使撤銷權(quán)， 則該撤銷行為溯及既往， 即溯及行為成立之時(shí)， 行為自然自始無效。3. 惡意串通損害他人利益的民事行為屬于 民事行為。A. 有

2、效B. 無效 C. 效力待定D. 可撤銷 根據(jù)民法通則與合同法的規(guī)定，惡意串通損害他人利益的民事行為為無效民事行為。4. 撤銷權(quán)的存續(xù)期間在性質(zhì)上屬于 。A. 訴訟時(shí)效B. 取得時(shí)效C. 除斥期間 D. 附期限 撤銷權(quán)的存續(xù)期間不能中止、中斷和延長(zhǎng)，不是時(shí)效，而是民事實(shí)體權(quán)利的存續(xù)期間。附期限長(zhǎng)短不一， 而撤銷權(quán)期間是不變期間 （1 年） 。5. 屬于可撤銷民事行為的情形是 。A. 無權(quán)處分B. 乘人之危 C. 無權(quán)代理D. 惡意串通無權(quán)處分行為屬于效力待定民事行為， 如將他人交付的保管物擅自出質(zhì)的， 就是效力待定民事行為， 但根 據(jù)最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋 （簡(jiǎn)

3、稱買賣合同解釋 ）第3 條規(guī)定， 因無權(quán)處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立的合同則是有效合同，故不選 A 項(xiàng)。因乘人之危而為的民事行為屬于可撤銷民 事行為，故選 B 項(xiàng)。無權(quán)代理行為屬于效力待定民事行為，故不選C項(xiàng)。惡意串通損害他人利益的行為屬于無效民事行為，故不選 D 項(xiàng)。6. 申某 15 周歲，其實(shí)施的下列行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效的是 。A. 申某花 120 元購(gòu)買高考輔導(dǎo)書一套 B. 申某立遺囑一份C. 申某通過簽訂合伙協(xié)議而成為某一合伙企業(yè)的合伙人D. 申某向國(guó)務(wù)院專利行政部門申請(qǐng)其發(fā)明的一項(xiàng)專利申某未滿 18 周歲，為限制民事行為能力人。 A項(xiàng)表述的情形屬于訂立合同的行為，根據(jù)合同法第 47 條規(guī)定，限制

4、民事行為能力人訂立的合同屬于效力待定合同，但由于申某購(gòu)買高考輔導(dǎo)書的行為屬于與其 民事行為能力相適應(yīng)的民事活動(dòng)，申某也能夠理解其行為，根據(jù)民通意見第 3 條規(guī)定，申某購(gòu)買高考 輔導(dǎo)書的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效，故選 A項(xiàng)。繼承法第 22條第 1 款規(guī)定，無行為能力人或者限制行為能 力人所立的遺囑無效。據(jù)此，不選 B項(xiàng)。合伙企業(yè)法第 14 條規(guī)定，合伙人應(yīng)當(dāng)為具有完全行為能力的 人。據(jù)此，不選 C 項(xiàng)。發(fā)明專利的行為本身屬于事實(shí)行為，事實(shí)行為不受行為人行為能力的限制，但申請(qǐng) 發(fā)明專利的行為屬于法律行為，受行為人行為能力的限制，因此，申請(qǐng)發(fā)明專利須由其法定代理人代理實(shí) 施，故不選 D 項(xiàng)。7. 下列民事

5、法律行為中，屬于實(shí)踐性民事法律行為的是 。A. 租賃B. 加工承攬C. 定金擔(dān)保 D. 商業(yè)借款租賃和加工承攬屬于諾成性法律行為， 即雙方意思表示一致且不必交付標(biāo)的物即可成立。 定金擔(dān)保的成立 不僅需要意思表示一致，還要實(shí)際交付定金。借款行為是否屬于實(shí)踐性法律行為，關(guān)鍵要區(qū)分商業(yè)借款和 自然人之間的借款。商業(yè)借款為諾成性法律行為；自然人之間的借款則為實(shí)踐性法律行為。8. 下列行為中屬于雙方民事法律行為的是 。A. 授權(quán)行為B. 遺囑行為C. 撤銷行為D. 贈(zèng)與行為 雙方民事法律行為是基于雙方當(dāng)事人意思表示一致而成立的民事法律行為，如買賣、行紀(jì)、委托等。授權(quán) 行為、遺囑行為、行使撤銷權(quán)的行為等都

6、是單方民事法律行為。贈(zèng)與須雙方意思表示一致，因此是雙方民 事法律行為。9. 單務(wù)民事法律行為是指 。A. 民事法律行為的一方當(dāng)事人只負(fù)有義務(wù)，而另一方當(dāng)事人只享有權(quán)利 B. 只需依一方當(dāng)事人的意思便可以成立的法律行為C. 行為雙方都為一人的法律行為D. 產(chǎn)生的民事權(quán)利與義務(wù)單一的法律行為單務(wù)民事法律行為是指民事法律行為的一方當(dāng)事人負(fù)有義務(wù)， 而另一方當(dāng)事人僅享有權(quán)利的民事法律行為， 如贈(zèng)與。10. 甲、乙雙方約定：甲公司租給乙公司建筑工程設(shè)備，但所附條件是：若到年底上述設(shè)備有富余。合同中 的這一條件約定在民事法律行為理論上稱為 。A. 附延緩期限的行為B. 附否定的解除條件的行為C. 附肯定的

7、延緩條件的行為 D. 附肯定的解除條件的行為 本題題干的表述中不存在否定性的用語(yǔ)，因此不是附否定條件的民事法律行為。條件的發(fā)生是不確定的， 而期限是必然到來的，因此不是附期限的民事法律行為，更談不上是附延緩期限的行為。附延緩條件的法 律行為在于使民事法律行為產(chǎn)生效力，即民事法律行為在成立時(shí)暫不生效，而當(dāng)所附條件成就時(shí)才引起民 事法律行為之法律效力的產(chǎn)生。附解除條件民事法律行為則在于使民事法律行為解除效力，即民事法律行 為自成立之時(shí)即行生效，而當(dāng)所附條件成就時(shí)導(dǎo)致民事法律行為效力解除。二、簡(jiǎn)答題 ( 總題數(shù)： 8，分?jǐn)?shù)： 28.00)11. 簡(jiǎn)述法人和自然人民事權(quán)利能力的主要區(qū)別。(分?jǐn)?shù)： 3.

8、50 ) 法人和自然人民事權(quán)利能力的區(qū)別主要表現(xiàn)在：(1) 法人不能享有某些屬于自然人固有的因年齡、親屬關(guān)系等而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)。(2) 法人的民事權(quán)利能力受到法律、 行政命令和法人章程、 目的的限制； 自然人的民事權(quán)利能力則具有一般 性，他可以享有不違反法律的任何權(quán)利和承擔(dān)任何義務(wù)。(3) 法人的民事權(quán)利能力于法人成立時(shí)發(fā)生， 于法人依法被撤銷或解散時(shí)終止； 自然人的民事權(quán)利能力始于 出生，終于死亡。12. 簡(jiǎn)述法人民事行為能力的概念和主要特征。分?jǐn)?shù)： 3.50 ) 法人民事行為能力，是指法人以自己的意思獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，取得民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)的能力。法 人的民事行為能力具有如下特征：(1

9、) 法人的民事行為能力與其民事權(quán)利能力是同時(shí)發(fā)生、同時(shí)消滅的。 法人一經(jīng)成立， 即產(chǎn)生民事權(quán)利能力 和民事行為能力，并在法人存續(xù)期間始終存在。(2) 法人的民事行為能力與其民事權(quán)利能力在范圍上是一致的。 法人能夠以自己的行為取得民事權(quán)利和承擔(dān) 民事義務(wù)的范圍，不得超出其民事權(quán)利能力所限定的范圍。(3) 法人的民事行為能力由其機(jī)關(guān)來實(shí)現(xiàn)。 法人具有團(tuán)體性， 其民事行為能力由其法定代表人、其他工作人 員實(shí)現(xiàn)，也可以由其代理人實(shí)現(xiàn)，以體現(xiàn)法人的意志。13. 簡(jiǎn)述非法人組織的概念和應(yīng)具備的條件。(分?jǐn)?shù)： 3.50 )非法人組織， 是指不具有法人資格但可以自己的名義進(jìn)行民事活動(dòng)的組織體。非法人組織應(yīng)具備

10、如下條件：(1) 須為有自己目的的社會(huì)組織。非法人組織應(yīng)為社會(huì)組織體，并具有自己的目的。(2) 須有自己的名稱。非法人組織須有自己的名稱并以組織的名義對(duì)外進(jìn)行民事活動(dòng)。(3) 須有自己能支配的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)。具有可支配的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)是非法人組織進(jìn)行民事活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)。(4) 應(yīng)設(shè)有代表人或者管理人。 非法人組織為實(shí)現(xiàn)自己的目的， 應(yīng)設(shè)有代表人或者管理人， 對(duì)外代表非法人 組織，進(jìn)行民事法律行為。14. 簡(jiǎn)述民事法律行為的有效條件。(分?jǐn)?shù)： 3.50 ) 民事法律行為的有效條件有：(1) 行為人合格。行為人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力。(2) 行為人意思表示真實(shí)。行為人的外部表示與其內(nèi)心的真實(shí)意思相

11、一致。(3) 行為內(nèi)容合法和不違背公序良俗。(4) 行為形式合法。法律規(guī)定必須采取某種特定形式的，應(yīng)遵守法律規(guī)定。15. 簡(jiǎn)述民事法律行為的含義和特征。(分?jǐn)?shù)： 3.50 ) 民事法律行為是指民事主體為了設(shè)立、變更或者終止民事法律關(guān)系而實(shí)施的行為 民事法律行為具有如下特征：(1) 民事法律行為以意思表示為基本要素。(2) 民事法律行為以設(shè)立、變更或者終止民事權(quán)利和民事義務(wù)為目的。16. 簡(jiǎn)述無效民事行為和可撤銷民事行為的區(qū)別。 (分?jǐn)?shù)： 3.50 )(1) 無效的條件不同。無效民事行為是不附帶任何條件的，不論當(dāng)事人是否主張，也不論當(dāng)事人之間是否 有爭(zhēng)議，該行為都是無效的，是絕對(duì)無效；而可撤銷的

12、民事行為是相對(duì)無效，是有條件的無效，當(dāng)事人提 出申請(qǐng)并經(jīng)法院或者仲裁機(jī)關(guān)認(rèn)可是該行為無效的前提條件。(2) 無效的時(shí)間不同。無效的民事行為從行為開始時(shí)起，就不發(fā)生法律效力，對(duì)當(dāng)事人就沒有約束力；可撤 銷的民事行為在被撤銷之前，已經(jīng)發(fā)生了法律效力，對(duì)當(dāng)事人就有了約束力，只有在被撤銷后，才喪失法 律上的效力。當(dāng)然，可撤銷的民事行為在撤銷后具有追溯力，追溯到行為開始。另外，可撤銷民事行為受 到1 年行使撤銷權(quán)的除斥期間的限制，而無效民事行為則不受這種時(shí)間的限制。(3) 主張無效的人不同。無效的民事行為，雙方當(dāng)事人或者與該民事行為有利害關(guān)系的人都可以主張無效， 人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)在受理案件中發(fā)現(xiàn)屬于

13、無效范圍的， 也可以主張確認(rèn)其無效； 而可撤銷的民事行為， 只有享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人才可主張無效，其他人不享有撤銷權(quán)。17. 簡(jiǎn)述無效民事行為和效力待定民事行為的區(qū)別。(分?jǐn)?shù)： 3.50 )(1) 無效民事行為自始無效；效力待定民事行為的效力在形成權(quán)人同意或者拒絕前處于懸而未決的狀態(tài)。(2) 無效民事行為確定無效， 不因第三人的同意而有效； 效力待定民事行為可因作為有關(guān)權(quán)利人的第三人的 同意而有效。(3) 無效民事行為當(dāng)然無效， 無須第三人確定其效力； 效力待定民事行為要確定無效， 須第三人為拒絕的意 思表示。18. 簡(jiǎn)述可撤銷民事行為和效力待定民事行為的區(qū)別。(分?jǐn)?shù)： 3.50 )(1) 可撤

14、銷民事行為在被撤銷前是有效的；效力待定民事行為在同意權(quán)人同意或者拒絕前其效力是不確定 的。(2) 對(duì)可撤銷民事行為的撤銷， 是使其已經(jīng)發(fā)生的效力消滅； 對(duì)效力待定民事行為， 形成權(quán)人為拒絕的意思 表示，則使其確定地不發(fā)生效力。(3) 對(duì)可撤銷民事行為的承認(rèn)使其已經(jīng)發(fā)生的法律效力得以繼續(xù)； 對(duì)效力待定民事行為的同意則使其確定發(fā) 生效力。(4) 可撤銷民事行為的撤銷權(quán)為行為人本人；效力待定民事行為的同意權(quán)人為行為人之外的第三人。三、辨析題 (總題數(shù)： 4，分?jǐn)?shù)： 30.00)19. 有的學(xué)生說：“因欺詐而為的民事行為無效。”試對(duì)該說法加以辨析。(1) 該說法不完全正確。(2) 正確的一面：因欺詐而

15、為的民事行為，在損害國(guó)家利益的情形下，該行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。(3) 不正確的一面：因欺詐而訂立的合同，如果損害的是相對(duì)人的利益，該合同為可撤銷合同，而非無效合 同。20. 有的學(xué)生說：“民事行為要么有效，要么無效。”試對(duì)該說法加以辨析。(1) 該說法不正確。(2) 有效的民事行為即民事法律行為。除了有效民事行為外，還有無效民事行為。(3) 但是，民事行為不僅僅限于有效和無效兩種狀態(tài)，還有效力待定民事行為和可撤銷民事行為。21. 有的學(xué)生說： “行為人意思表示真實(shí)是說行為人的內(nèi)部意思和外部表示一致，因此，意思表示真實(shí)就構(gòu) 成了民事法律行為的實(shí)體條件之一?！痹噷?duì)該說法加以辨析。(1) 該題表述不完

16、全正確。(2) 行為人有意思表示，才能讓外界知曉其行為的性質(zhì)，因此，意思表示就成為民事法律行為的構(gòu)成要素， 沒有意思表示，不能有民事法律行為的產(chǎn)生。當(dāng)然，行為人真實(shí)的意思表示使行為人所實(shí)施的民事行為產(chǎn) 生預(yù)期的法律后果。(3) 但是， 意思表示真實(shí)不僅僅意味著內(nèi)部意思和外部表示的一致， 僅僅有這個(gè)要求是不夠的，即還不能完 全概括意思表示真實(shí)的全部?jī)?nèi)涵。尤其在欺詐、脅迫、乘人之危的情況下，內(nèi)部意思和外部表示雖然表面 上是一致的，但是由于缺乏內(nèi)心真意或者意思表示的瑕疵導(dǎo)致不能產(chǎn)生行為人預(yù)期的法律后果。所以，除 了內(nèi)部意思與外部表示的一致外，還要出于行為人的自愿。這種自愿屬于雙方的自愿，而不是一廂情

17、愿。22. 有的學(xué)生說：“市場(chǎng)交易存在風(fēng)險(xiǎn)，造成損失責(zé)任自負(fù)，不得撤銷?！痹噷?duì)該說法加以辨析。(1) 該說法是不正確的。(2) 在一般情況下， 行為人應(yīng)當(dāng)對(duì)誤解的后果自行承擔(dān)責(zé)任， 但在重大誤解的情況下， 會(huì)產(chǎn)生不同的法律效 果。(3) 基于重大誤解而為的民事行為屬于可變更、可撤銷的民事行為，如果當(dāng)事人在法定期間內(nèi)不行使變更、 撤銷權(quán)，或者行使變更、撤銷權(quán)的除斥期間已過，則應(yīng)后果自負(fù)；行為人如果在法定期間內(nèi)行使變更、撤 銷權(quán)，則后果并非由本人自負(fù)。四、案例分析題 ( 總題數(shù)： 4，分?jǐn)?shù)： 32.00)23.1996 年 12 月，萬(wàn)海昌、邢智賓兩人合資開辦了一家網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)公司，向工商局辦理了

18、注冊(cè)登記。其 中萬(wàn)海昌出資 6萬(wàn)元，邢智賓向朋友齊明禮借款 4 萬(wàn)元，作為自己的出資。 1998年1 月，該公司只剩下 1 萬(wàn)元存款，而負(fù)債卻高達(dá) 6萬(wàn)元，其中向個(gè)體戶蔡錦肅借款 4 萬(wàn)元，向某電腦公司購(gòu)買電腦欠貨款 2 萬(wàn)元， 網(wǎng)絡(luò)公司因此宣告破產(chǎn)。網(wǎng)絡(luò)公司破產(chǎn)后，齊明禮、蔡錦肅都找到萬(wàn)海昌、邢智賓兩人，要求他們清償欠 款，萬(wàn)海昌、邢智賓提出其所開辦的公司為有限責(zé)任公司， 只能以賬面所剩的 1 萬(wàn)元資金在三者之間按 2:2:1 的比例清償，齊明禮等人不同意，便向人民法院起訴。問：法院對(duì)此案應(yīng)如何處理 ?為什么 ?（分?jǐn)?shù)： 9.00 ）（1） 邢智賓所欠齊明禮的借款屬于邢智賓的個(gè)人債務(wù)，與公司

19、債務(wù)無關(guān)，因此，萬(wàn)海昌、邢智賓提出的以 公司賬面資產(chǎn)清償齊明禮債務(wù)的主張不能成立。（2） 網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)公司所欠蔡錦肅和某電腦公司的債務(wù)屬于公司合法債務(wù)， 公司對(duì)此負(fù)有清償責(zé)任。 對(duì)此債 務(wù)，公司應(yīng)當(dāng)按照賬面資產(chǎn)按比例清償。因?yàn)楣緦儆诜ㄈ?，法人?duì)外所欠債務(wù)以公司自己的資產(chǎn)承擔(dān)有 限責(zé)任。某縫紉機(jī)廠與某紡織服裝總廠簽訂了一份購(gòu)買縫紉機(jī)的合同，數(shù)量為50臺(tái)，總價(jià)款 10 萬(wàn)元，縫紉機(jī)由縫紉機(jī)廠用火車托運(yùn)到紡織服裝總廠。合同簽訂后不久，縫紉機(jī)廠就按照合同的約定向紡織服裝廠及時(shí)運(yùn)了50 臺(tái)縫紉機(jī)。但縫紉機(jī)廠向紡織服裝廠收取貨款時(shí)，紡織服裝廠以“我廠正在整頓，無款可付”為由拒絕 付款?？p紉機(jī)廠再一次派人

20、去催要貨款時(shí)，紡織服裝廠已經(jīng)分立為紡織廠和服裝加工廠。紡織廠認(rèn)為，縫 紉機(jī)均劃歸為服裝加工廠所有，不應(yīng)由紡織廠代付貨款；服裝加工廠認(rèn)為，合同由紡織服裝廠簽訂，應(yīng)和 紡織廠共同還債。問：（分?jǐn)?shù)： 7.00 ）（1）. 紡織服裝廠以“我廠正在整頓，無款可付”為由拒絕付款的理由能否成立?為什么 ?（分?jǐn)?shù)： 3.50 ） 紡織服裝廠以“我廠正在整頓，無款可付”為由拒絕付款的理由不能成立。因?yàn)榧徔椃b廠與縫紉機(jī)廠簽 訂的買賣合同有效。 該合同訂立時(shí)主體合格、 意思表示真實(shí)、 內(nèi)容合法、 其他方面也符合法律的有關(guān)規(guī)定， 屬于合法有效的合同。（2）. 本案中誰(shuí)負(fù)有債務(wù)清償責(zé)任 ?為什么 ?（分?jǐn)?shù)： 3.50

21、 ） 紡織廠和服裝加工廠負(fù)清償債務(wù)的責(zé)任。因?yàn)槠髽I(yè)法人分立后，由分立后的法人享有原法人債權(quán)并承擔(dān)債務(wù)。甲、乙為逃避房產(chǎn)交易稅，假借贈(zèng)與名義，買賣某處房產(chǎn)。雙方商定房?jī)r(jià) 50萬(wàn)元，乙方先行支付 5 萬(wàn)元， 隨后雙方簽訂房產(chǎn)贈(zèng)與協(xié)議。協(xié)議約定，甲將房產(chǎn)無條件贈(zèng)與“表弟”乙。贈(zèng)與協(xié)議經(jīng)公證辦理了房產(chǎn)變 更登記。同時(shí)，雙方簽訂房產(chǎn)買賣協(xié)議，約定房?jī)r(jià) 50萬(wàn)元，乙在協(xié)議簽訂后 3 天內(nèi)給付 25萬(wàn)元房款，甲 交付鑰匙，乙入住。余款 20 萬(wàn)元一年內(nèi)付清。一年后，甲索要余款，乙以房產(chǎn)已贈(zèng)與他并已完成產(chǎn)權(quán)變更 登記為由拒付。甲訴諸法院，要求乙清償余款。問：（分?jǐn)?shù)： 7.00 ）（1）. 甲、乙雙方的贈(zèng)與協(xié)議是否有