關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)定、類(lèi)型、特征

1、公司法第二百一十七條本法下列用語(yǔ)的含義：（一）高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和 公司章程規(guī)定的其他人員。（二）控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。（三）實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能 夠?qū)嶋H支配公司行為的人。（四）關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之

2、間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國(guó)家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車(chē)?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。本法中所稱(chēng)的關(guān)聯(lián)關(guān)系， 主要是指可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的各種關(guān)系，包括公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以 及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。根據(jù)本項(xiàng)規(guī)定，關(guān)聯(lián)關(guān)系的主要形式有： 公司控股股東與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系；公司實(shí)際控制人與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系；公司董事、 監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系；其 他可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系，如同一控股股東或者實(shí)際控制人控制下的公司之間的關(guān)系、合

3、營(yíng)企業(yè)之間的關(guān)系、聯(lián)營(yíng)企業(yè)之間的關(guān)系、主要投資者個(gè)人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員和公司之間的關(guān)系、受主要投資者個(gè)人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員直接控制的其他企業(yè)和公司之間的關(guān)系等。同時(shí)，考慮到我國(guó)國(guó)企的實(shí)際情況， 本條特別增加了但書(shū)規(guī)定，即“國(guó)家控股的企業(yè)之間不僅僅因?yàn)橥車(chē)?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系”。關(guān)聯(lián)交易一一類(lèi)型在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，存在著各種各樣的關(guān)聯(lián)方關(guān)系，也經(jīng)常發(fā)生多種多樣的關(guān)聯(lián)方交易。在會(huì)計(jì)準(zhǔn)則中列舉了十一種常見(jiàn)的關(guān)聯(lián)交易類(lèi)型：1購(gòu)買(mǎi)或銷(xiāo)售商品 購(gòu)買(mǎi)或銷(xiāo)售商品是關(guān)聯(lián)方交易最常見(jiàn)的交易事項(xiàng)。例如，企業(yè)集團(tuán)成員之間相互購(gòu)買(mǎi)或銷(xiāo)售商品，從而形成關(guān)聯(lián)方交易。 這種交易由于將市場(chǎng)交

4、易轉(zhuǎn)變?yōu)楣炯瘓F(tuán)的內(nèi)部交易，可以節(jié)約交易成本，減少交易過(guò)程中的不確定性，確保供給和需求，并能在一定程度上保證產(chǎn)品的質(zhì)量和標(biāo)準(zhǔn)化。此外，通過(guò)公司集團(tuán)內(nèi)部適當(dāng)?shù)慕灰装才?，有利于?shí)現(xiàn)公司集團(tuán)利潤(rùn)的最大化，提高其整體的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)能力。這種交易產(chǎn)生的問(wèn)題是， 可能為公司調(diào)節(jié)利潤(rùn)提供了一種良好的途徑。披露這種關(guān)聯(lián)方交易，有利于中小股東、債權(quán)人等報(bào)表使用者了解這種交易的性質(zhì)、 類(lèi)型、金額等信息，判斷這種交易的價(jià)值取向， 為報(bào)表使用者的經(jīng)濟(jì)決策提供了非常有用的 信息。2購(gòu)買(mǎi)其他資產(chǎn)購(gòu)買(mǎi)或銷(xiāo)售商品以外的其他資產(chǎn)，也是關(guān)聯(lián)交易的主要形式。比如，母公司銷(xiāo)售給其子公司的設(shè)備或建筑物等。3提供或接受勞務(wù)關(guān)聯(lián)方之間相互提供

5、或接受勞務(wù)，也是關(guān)聯(lián)交易的主要形式。例如：甲企業(yè)是乙企業(yè)的聯(lián)營(yíng)企業(yè)，甲企業(yè)專(zhuān)門(mén)從事設(shè)備維修服務(wù)，乙企業(yè)的所有設(shè)備均由甲企業(yè)負(fù)責(zé)維修，乙企業(yè)每年支付設(shè)備維修費(fèi)用20萬(wàn)元。作為企業(yè)外部的報(bào)表使用者來(lái)說(shuō)，需要了解這種提供或接受勞務(wù)的定價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，以及關(guān)聯(lián)方之間是否在正常的交易情況下進(jìn)行。在附注中披露這類(lèi)關(guān)聯(lián)交易的有關(guān)情況，為報(bào)表使用者分析集團(tuán)的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營(yíng)成果提供了依據(jù)。4. 擔(dān)保擔(dān)保有很多形式，以貸款擔(dān)保為例，某企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中需要資金，往往會(huì)向銀行等金融機(jī)構(gòu)申請(qǐng)貸款，銀行等金融機(jī)構(gòu)為了保證所貸資金的安全，需要企業(yè)在貸款時(shí)由第三方提供擔(dān)保。擔(dān)保是有風(fēng)險(xiǎn)的，一旦被擔(dān)保企業(yè)沒(méi)有按期履行還款協(xié)議，則擔(dān)保企業(yè)

6、就成了還款的責(zé)任人。關(guān)聯(lián)企業(yè)之間相互提供擔(dān)保，能有效解決企業(yè)的資金問(wèn)題，有利于經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的有效開(kāi)展，但也形成了或有負(fù)債， 增加了擔(dān)保企業(yè)的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，有可能因此而引發(fā)經(jīng)濟(jì)糾紛。因此，在附注中披露關(guān)聯(lián)方相互之間擔(dān)保的相關(guān)信息，對(duì)于分析判斷企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況是非常有用的。5. 提供資金提供資金包括以現(xiàn)金或?qū)嵨镄问教峁┑馁J款或股權(quán)投資。例如：母公司利用集團(tuán)內(nèi)部的金融機(jī)構(gòu)向子公司提供貸款，母公司向子公司投入資金、購(gòu)入股份等等。6. 租賃租賃通常包括經(jīng)營(yíng)租賃和融資租賃等。關(guān)聯(lián)方之間的租賃合同也是主要的交易事項(xiàng)。7. 代理代理主要是依據(jù)合同條款，一方可為另一方代理某些事務(wù)，如代理銷(xiāo)售貨物、或代理簽訂合同等。8.

7、研究與開(kāi)發(fā)轉(zhuǎn)移在存在關(guān)聯(lián)方關(guān)系時(shí)，有時(shí)某一企業(yè)所研究與開(kāi)發(fā)的項(xiàng)目會(huì)由于另一方的要求而放棄或轉(zhuǎn)移 給其他企業(yè)。例如：B公司是A公司的子公司，A公司要求B公司停止對(duì)某一新產(chǎn)品的研究 與試制，并將 B公司研究的現(xiàn)有成果轉(zhuǎn)給 A公司最近購(gòu)買(mǎi)的、研究和開(kāi)發(fā)能力超過(guò)B公司的C公司繼續(xù)研制，從而形成關(guān)聯(lián)方交易。9. 許可協(xié)議當(dāng)存在關(guān)聯(lián)方關(guān)系時(shí)， 關(guān)聯(lián)方之間可能達(dá)成某種協(xié)議，允許一方使用另一方的商標(biāo)等，從而形成關(guān)聯(lián)方交易。10. 代表企業(yè)或由企業(yè)代表另一方進(jìn)行債務(wù)結(jié)算這也是關(guān)聯(lián)方企業(yè)之間比較普遍存在的一種關(guān)聯(lián)交易形式，比如，母公司為子公司支付廣告費(fèi)用，或者為子公司償還已逾期的長(zhǎng)期借款等。11. 關(guān)鍵管理人薪酬

8、支付給關(guān)鍵管理人員的薪酬也是一種主要的關(guān)聯(lián)交易形式。因?yàn)槠髽I(yè)關(guān)鍵管理人員之間構(gòu)成了關(guān)聯(lián)方關(guān)系。例如：企業(yè)支付給董事長(zhǎng)、 總經(jīng)理等人員的薪酬， 這屬于關(guān)聯(lián)交易，也應(yīng)該適當(dāng)?shù)挠枰耘?。關(guān)聯(lián)交易的法律特征（一）商事主體之間的關(guān)聯(lián)性關(guān)聯(lián)交易須發(fā)生在具有權(quán)益關(guān)聯(lián)性及相互影響力的商事主體即關(guān)聯(lián)方之間。（二 ）利益沖突與權(quán)益的轉(zhuǎn)移任何一個(gè)具體的關(guān)聯(lián)交易， 均在關(guān)聯(lián)方之間或關(guān)聯(lián)方與其權(quán)益代表間，存在利益沖突并在關(guān)聯(lián)方之間產(chǎn)生了權(quán)益的轉(zhuǎn)移。（三）具有非公允性的潛在傾向關(guān)聯(lián)交易并不都是公允的，但是關(guān)聯(lián)交易這種形式蘊(yùn)含著易于發(fā)生不公允結(jié)果的潛在傾向。一旦主客觀條件具備，特別是如果缺乏有效的法律規(guī)制，一個(gè)具體的關(guān)聯(lián)交

9、易就往往滑向不 公允性的邊緣。（四）交易形式對(duì)實(shí)質(zhì)公平的異化關(guān)聯(lián)交易的最大特點(diǎn)， 同時(shí)也是法律規(guī)制的難點(diǎn)， 就是關(guān)聯(lián)交易以形式上的平等，掩蓋實(shí)質(zhì)上的不平等；以形式上的當(dāng)事人對(duì)自己權(quán)益的自由處分，掩蓋實(shí)質(zhì)上的對(duì)一方當(dāng)事人權(quán)益的 強(qiáng)行損害。關(guān)聯(lián)交易規(guī)定一、基本態(tài)度禁止不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易正是由于關(guān)聯(lián)交易的普遍存在，以及它對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況有著重要影響，因而應(yīng)全面規(guī)范關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易的。新修改的公司法的一個(gè)亮點(diǎn)，是首次對(duì)公司關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行規(guī)制。新公司法第21條第1款明確規(guī)定，“公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員 不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益”。這一強(qiáng)制性規(guī)定，體現(xiàn)了法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易的基本態(tài)度，

10、即對(duì)不公正關(guān)聯(lián)交易給予禁止。新公司法對(duì)關(guān)聯(lián)交易做如此規(guī)定，是在充分衡量關(guān)聯(lián)交易可能存在的合理性與危害性后，特別是在我國(guó)當(dāng)前不公正關(guān)聯(lián)交易日漸增多的社情況下， 做出的一種切合實(shí)際的制度選擇。二、關(guān)聯(lián)關(guān)聯(lián)關(guān)系的界定雖然我國(guó)的相關(guān)法律等對(duì)關(guān)聯(lián)交易都有所涉及，卻都沒(méi)有明確對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行界定。比如會(huì)計(jì)法并不強(qiáng)調(diào)對(duì)交易的調(diào)整而是側(cè)重于記載和披露，關(guān)聯(lián)交易作為經(jīng)濟(jì)主體之間的一種交易行為，其基礎(chǔ)的法律界定并不適合由會(huì)計(jì)法來(lái)進(jìn)行。雖然證券法也有較多規(guī)定，但因其只適用于上市公司而不具普遍性和基礎(chǔ)性。要調(diào)整關(guān)聯(lián)交易，首先要判定經(jīng)濟(jì)主體之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，其次要重點(diǎn)調(diào)整市場(chǎng)主體多種形式的交易行為，因此相對(duì)而言，公司法更適

11、合對(duì)關(guān)聯(lián)交易作出基本的界定。正因如此，新公司法對(duì)決定關(guān)聯(lián)交易的關(guān)聯(lián)關(guān)系以及規(guī)制關(guān)聯(lián)交易的 基本原則和措施，做出了基本的規(guī)定。三、具體制度的支撐要使禁止的法律原則得以有效的遵守，具體技術(shù)性條文的支撐是必不可少的，也是法律規(guī)定具備可操作性的基本條件。比如新公司法第125條規(guī)定：“上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議?！贝朔N具體的可操作的條文為防止不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易提供有效的規(guī) 制工具。四、法律責(zé)任的規(guī)定明確具體法律責(zé)任的規(guī)定也是一項(xiàng)法律制度中不可或缺的部分，因?yàn)樨?zé)任制度既能行為這起到威懾作用，以減少不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生。同時(shí)對(duì)違反者予以處罰也有了明確的依據(jù)，為受害者提供必要的救濟(jì)。 新公司法第21條第2款規(guī)