第5章建筑合同法規(guī)、 糾紛處理、施工合同糾紛

1、12021-6-201 22021-6-202 合同的違約責任合同的違約責任 合同的擔保合同的擔保 5.7 5.7 32021-6-203 要式合同與非要式合同的區(qū)別在于要式合同與非要式合同的區(qū)別在于 某些某些法律法律和和行政法行政法規(guī)對合同的形式規(guī)對合同的形式 要求會影響合同的生效。遺贈扶養(yǎng)要求會影響合同的生效。遺贈扶養(yǎng) 協(xié)議等就屬于要式合同，民間協(xié)議等就屬于要式合同，民間借款借款 合同合同就屬于非要式合同。就屬于非要式合同。 42021-6-204 52021-6-205 62021-6-206 72021-6-207 82021-6-208 92021-6-209 102021-6-20

2、10 可撤銷合同是指雖經(jīng)當事人協(xié)商一致，但因當事人意思可撤銷合同是指雖經(jīng)當事人協(xié)商一致，但因當事人意思 表示不真實，允許當事人依照自己的意思，使合同效力歸于表示不真實，允許當事人依照自己的意思，使合同效力歸于 消滅的合同。這樣的合同有：因重大誤解訂立的合同；顯失消滅的合同。這樣的合同有：因重大誤解訂立的合同；顯失 公平的合同；一方采用欺詐、脅迫手段或乘人之危，使對方公平的合同；一方采用欺詐、脅迫手段或乘人之危，使對方 在違背真實意思的情況下訂立的合同。在違背真實意思的情況下訂立的合同。 可撤銷合同，其效力不穩(wěn)定，如果有撤銷權(quán)的當事人提可撤銷合同，其效力不穩(wěn)定，如果有撤銷權(quán)的當事人提 出請求，并

3、被人民法院或者仲裁機構(gòu)予以撤銷，合同可以被出請求，并被人民法院或者仲裁機構(gòu)予以撤銷，合同可以被 撤銷，撤銷了的合同自始沒有法律約束力。如果當事人沒有撤銷，撤銷了的合同自始沒有法律約束力。如果當事人沒有 請求撤銷，則該可撤銷的合同依然具有法律效力。因此，請求撤銷，則該可撤銷的合同依然具有法律效力。因此，可可 撤銷的合同的效力取決于當事人是否依法行使了撤銷權(quán)。撤銷的合同的效力取決于當事人是否依法行使了撤銷權(quán)。 被撤銷的合同自始沒有法律效力。被撤銷的合同自始沒有法律效力。 112021-6-2011 122021-6-2012 132021-6-2013 142021-6-2014 152021-6

4、-2015 5.5.3 5.5.3 合同的解除合同的解除 合同的解除，是指當事人在具有法律效力的合同未全部履行之前，終合同的解除，是指當事人在具有法律效力的合同未全部履行之前，終 止該合同的效力。止該合同的效力。 合同法合同法規(guī)定的五種解除合同的情形是：規(guī)定的五種解除合同的情形是： 一、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；一、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的； 二、在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表二、在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表 示不履行主要債務(wù)；示不履行主要債務(wù)； 三、當事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；三、當事人一方延遲履

5、行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； 四、當事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同四、當事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同 目的；目的； 五、法律規(guī)定的其他情形。此外，雙方當事人協(xié)商也可解除合同。五、法律規(guī)定的其他情形。此外，雙方當事人協(xié)商也可解除合同。 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和 合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠 償損失。償損失。合同解除不影響合同中結(jié)算和清理條款

6、的效力。合同解除不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。 162021-6-2016 合同的違約責任合同的違約責任 5.6.1 5.6.1 違約責任的概念違約責任的概念 違約責任，是指當事人由于過錯而不能履行或不能完全履行違約責任，是指當事人由于過錯而不能履行或不能完全履行 合同約定的義務(wù)所應(yīng)承擔的法律責任。合同約定的義務(wù)所應(yīng)承擔的法律責任。 違約責任有以下特點：違約責任有以下特點：違約責任產(chǎn)生的前提是當事人不履行違約責任產(chǎn)生的前提是當事人不履行 有效成立的合同的義務(wù)，并且當事人有過錯；違約責任的大小可有效成立的合同的義務(wù)，并且當事人有過錯；違約責任的大小可 以由當事人自由約定，這使得違約責任與侵權(quán)

7、責任有所不同；違以由當事人自由約定，這使得違約責任與侵權(quán)責任有所不同；違 約責任具有補償性，一般情況下都是為了補償受害方的損失。約責任具有補償性，一般情況下都是為了補償受害方的損失。 5.6.2 5.6.2 承擔違約責任的條件承擔違約責任的條件 承擔違約責任的條件是：當事人要有違反合同義務(wù)的行為，承擔違約責任的條件是：當事人要有違反合同義務(wù)的行為， 該行為的后果是對對方當事人造成了利益的損失；違約方具有過該行為的后果是對對方當事人造成了利益的損失；違約方具有過 錯，并且無論是故意過錯還是過失過錯。錯，并且無論是故意過錯還是過失過錯。 因不可抗力的發(fā)生而導致當事人違約的，當事人不承擔違約責任。因

8、不可抗力的發(fā)生而導致當事人違約的，當事人不承擔違約責任。 172021-6-2017 5.6.4 5.6.4 承擔違約責任的方式承擔違約責任的方式 1. 1. 違約金和賠償金違約金和賠償金 2. 2. 價格制裁價格制裁 3. 3. 擔保制裁擔保制裁 4. 4. 繼續(xù)履行合同義務(wù)繼續(xù)履行合同義務(wù) 對于履行非金錢債務(wù)的合同，違約方承擔相應(yīng)的法律責對于履行非金錢債務(wù)的合同，違約方承擔相應(yīng)的法律責 任后，任后，如果對方要求繼續(xù)履行合同的，違約方不得以已經(jīng)承如果對方要求繼續(xù)履行合同的，違約方不得以已經(jīng)承 擔了違約責任為由而拒絕繼續(xù)履行合同。擔了違約責任為由而拒絕繼續(xù)履行合同。當然該項責任不是當然該項責任

9、不是 無限制的，如果該項履行在法律上或者事實上不能履行，債無限制的，如果該項履行在法律上或者事實上不能履行，債 務(wù)的標的不適于強制履行或履行費用過高，或者債權(quán)人在合務(wù)的標的不適于強制履行或履行費用過高，或者債權(quán)人在合 理期限內(nèi)未要求履行時，便不能再適用繼續(xù)履行義務(wù)的責任理期限內(nèi)未要求履行時，便不能再適用繼續(xù)履行義務(wù)的責任 方式。方式。 182021-6-2018 192021-6-2019 5.8 糾紛處理方式 建設(shè)工程合同糾紛：合同當事人對合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)發(fā)建設(shè)工程合同糾紛：合同當事人對合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)發(fā) 生爭議而形成的糾紛。生爭議而形成的糾紛。 糾紛處理途徑：糾紛處理途徑： 協(xié)商協(xié)

10、商 調(diào)節(jié)調(diào)節(jié) 仲裁仲裁 訴訟訴訟 202021-6-2020 處理方式處理方式-協(xié)商調(diào)解協(xié)商調(diào)解 協(xié)商：協(xié)商：合同當事人依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定和合同約定，在自愿友合同當事人依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定和合同約定，在自愿友 好的基礎(chǔ)上，互相諒解，經(jīng)過談判和磋商，自愿對爭議事項好的基礎(chǔ)上，互相諒解，經(jīng)過談判和磋商，自愿對爭議事項 達成協(xié)議，從而解決合同爭議的一種方法。達成協(xié)議，從而解決合同爭議的一種方法。 調(diào)解：調(diào)解：是指雙方當事人以外的第三者，以國家法律、法規(guī)和是指雙方當事人以外的第三者，以國家法律、法規(guī)和 政策以及社會公德為依據(jù)，對糾紛雙方進行疏導、勸說，促政策以及社會公德為依據(jù)，對糾紛雙方進行疏導、勸說，促

11、使他們相互諒解，進行協(xié)商，自愿達成協(xié)議，解決糾紛的活使他們相互諒解，進行協(xié)商，自愿達成協(xié)議，解決糾紛的活 動。動。 212021-6-2021 處理方式-調(diào)解 調(diào)解調(diào)解 民間調(diào)解民間調(diào)解 行政調(diào)解行政調(diào)解 法院調(diào)解法院調(diào)解 仲裁調(diào)解仲裁調(diào)解 民間調(diào)解是當事人以外的第三人或組織主持調(diào)解；民間調(diào)解是當事人以外的第三人或組織主持調(diào)解； 行政調(diào)解是有關(guān)行政機關(guān)主持下進行的調(diào)解；行政調(diào)解是有關(guān)行政機關(guān)主持下進行的調(diào)解； 法院調(diào)解是人民法院主持下進行的調(diào)解；法院調(diào)解是人民法院主持下進行的調(diào)解； 仲裁調(diào)解是在仲裁機構(gòu)主持下進行的調(diào)解。仲裁調(diào)解是在仲裁機構(gòu)主持下進行的調(diào)解。 222021-6-2022 處理方

12、式處理方式- -仲裁仲裁 仲裁：仲裁：雙方當事人在合同爭議發(fā)生前或爭議雙方當事人在合同爭議發(fā)生前或爭議 發(fā)生后達成協(xié)議，自愿將爭議交給仲裁結(jié)構(gòu)發(fā)生后達成協(xié)議，自愿將爭議交給仲裁結(jié)構(gòu) 作出裁決，并附有自愿履行義務(wù)的一種解決作出裁決，并附有自愿履行義務(wù)的一種解決 爭議的方式爭議的方式。 232021-6-20 處理方式處理方式- -仲裁仲裁 仲裁特點：仲裁特點： （一（一) )自愿性自愿性 當事人的自愿性是仲裁最突出的特點。仲裁以雙方當事人的自愿性是仲裁最突出的特點。仲裁以雙方 當事人的自愿為前提，即是否將發(fā)生在雙方當事人之間當事人的自愿為前提，即是否將發(fā)生在雙方當事人之間 的糾紛提交仲裁，交予哪

13、個仲裁機構(gòu)仲裁，仲裁庭如何的糾紛提交仲裁，交予哪個仲裁機構(gòu)仲裁，仲裁庭如何 組成，由誰組成，以及仲裁的審理方式、開庭形式等都組成，由誰組成，以及仲裁的審理方式、開庭形式等都 是在當事人自愿的基礎(chǔ)上，由雙方當事人協(xié)商確定的。是在當事人自愿的基礎(chǔ)上，由雙方當事人協(xié)商確定的。 因此，仲裁是最能充分體現(xiàn)當事人意思自治原則的爭議因此，仲裁是最能充分體現(xiàn)當事人意思自治原則的爭議 解決方式。解決方式。 242021-6-2024 處理方式處理方式- -仲裁仲裁 仲裁特點仲裁特點: : ( (二二) )專業(yè)性專業(yè)性 民商事糾紛往往涉及特殊的知識領(lǐng)域，會遇到許多復雜民商事糾紛往往涉及特殊的知識領(lǐng)域，會遇到許多復

14、雜 的法律、經(jīng)濟貿(mào)易和有關(guān)的技術(shù)性問題，故專家裁判更能體的法律、經(jīng)濟貿(mào)易和有關(guān)的技術(shù)性問題，故專家裁判更能體 現(xiàn)專業(yè)權(quán)威性。因此，由具有一定專業(yè)水平和能力的專家擔現(xiàn)專業(yè)權(quán)威性。因此，由具有一定專業(yè)水平和能力的專家擔 任仲裁員對當事人之間的糾紛進行裁決，是仲裁公正性的重任仲裁員對當事人之間的糾紛進行裁決，是仲裁公正性的重 要保障。根據(jù)我國仲裁法的規(guī)定，仲裁機構(gòu)都備有分專業(yè)的，要保障。根據(jù)我國仲裁法的規(guī)定，仲裁機構(gòu)都備有分專業(yè)的， 由專家組成的仲裁員名冊供當事人進行選擇，專家仲裁由此由專家組成的仲裁員名冊供當事人進行選擇，專家仲裁由此 成為民商事仲裁的重要特點之一。成為民商事仲裁的重要特點之一。

15、252021-6-2025 處理方式處理方式- -仲裁仲裁 仲裁特點仲裁特點: : ( (三三) )靈活性靈活性 由于仲裁充分體現(xiàn)當事人的意思自治，仲裁中的諸由于仲裁充分體現(xiàn)當事人的意思自治，仲裁中的諸 多具體程序可以由雙方當事人協(xié)商確定與選擇，因此與多具體程序可以由雙方當事人協(xié)商確定與選擇，因此與 訴訟相比，仲裁程序更加靈活，更具有彈性。訴訟相比，仲裁程序更加靈活，更具有彈性。 262021-6-2026 處理方式處理方式- -仲裁仲裁 仲裁特點仲裁特點: : ( (四四) )保密性保密性 仲裁以不公開審理為原則，這是世界性的通行做法。仲裁以不公開審理為原則，這是世界性的通行做法。 我國有關(guān)

16、的仲裁法律和仲裁規(guī)則在明確規(guī)定仲裁不公開我國有關(guān)的仲裁法律和仲裁規(guī)則在明確規(guī)定仲裁不公開 進行的同時，還明確規(guī)定了仲裁員及仲裁秘書人員的保進行的同時，還明確規(guī)定了仲裁員及仲裁秘書人員的保 密義務(wù)。因此當事人的商業(yè)秘密和貿(mào)易活動不會因仲裁密義務(wù)。因此當事人的商業(yè)秘密和貿(mào)易活動不會因仲裁 活動而泄露，仲裁由此表現(xiàn)出極強的保密性?；顒佣孤?，仲裁由此表現(xiàn)出極強的保密性。 27 處理方式處理方式- -仲裁仲裁 仲裁特點仲裁特點: : ( (五五) )快捷性快捷性 仲裁實行一裁終局制，仲裁裁決一經(jīng)仲裁庭作出即仲裁實行一裁終局制，仲裁裁決一經(jīng)仲裁庭作出即 發(fā)生法律效力。這使得當事人之間的糾紛能夠迅速得以發(fā)

17、生法律效力。這使得當事人之間的糾紛能夠迅速得以 解決。解決。 2021-6-20 28 處理方式處理方式- -仲裁仲裁 仲裁特點仲裁特點: : ( (六六) )經(jīng)濟性經(jīng)濟性 仲裁的經(jīng)濟性主要表現(xiàn)在：第一，時間上的快捷性仲裁的經(jīng)濟性主要表現(xiàn)在：第一，時間上的快捷性 使得仲裁所需費用相對減少；第二，仲裁無需多審級收使得仲裁所需費用相對減少；第二，仲裁無需多審級收 費，使得仲裁費往往低于訴訟費；第三，仲裁的自愿性、費，使得仲裁費往往低于訴訟費；第三，仲裁的自愿性、 保密性使當事人之間通常沒有激烈的對抗，且商業(yè)秘密保密性使當事人之間通常沒有激烈的對抗，且商業(yè)秘密 不必公之于世，對雙方當事人之間今后的商

18、業(yè)機會影響不必公之于世，對雙方當事人之間今后的商業(yè)機會影響 較小。較小。 2021-6-2028 29 處理方式處理方式- -仲裁仲裁 仲裁特點仲裁特點: : ( (七七) )獨立性獨立性 仲裁機構(gòu)獨立于行政機構(gòu)和其他機構(gòu)，仲裁機構(gòu)之間也仲裁機構(gòu)獨立于行政機構(gòu)和其他機構(gòu)，仲裁機構(gòu)之間也 無隸屬關(guān)系。在仲裁過程中，仲裁庭獨立進行仲裁，不受任無隸屬關(guān)系。在仲裁過程中，仲裁庭獨立進行仲裁，不受任 何行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉，亦不受仲裁機構(gòu)的干何行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉，亦不受仲裁機構(gòu)的干 涉，顯示出極大的獨立性。涉，顯示出極大的獨立性。 2021-6-2029 30 處理方式處理方式-

19、-訴訟訴訟 訴訟訴訟通過司法程序解決合同爭議，是合同當事人依法請通過司法程序解決合同爭議，是合同當事人依法請 求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方發(fā)生的合同爭議，作出有求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方發(fā)生的合同爭議，作出有 國家強制保證實現(xiàn)其合法權(quán)益，從而解決爭議的審判活動。國家強制保證實現(xiàn)其合法權(quán)益，從而解決爭議的審判活動。 訴訟特點訴訟特點: : （一）公權(quán)性（一）公權(quán)性 訴訟由法院代表國家行使審判權(quán)解決爭議訴訟由法院代表國家行使審判權(quán)解決爭議 （二）強制性（二）強制性 從案件的受理，裁判的執(zhí)行從案件的受理，裁判的執(zhí)行 （三）程序性（三）程序性 依據(jù)法定程序執(zhí)行依據(jù)法定程序執(zhí)行 2021-6-20

20、30 312021-6-2031 施工合同糾紛施工合同糾紛 32 合同糾紛產(chǎn)生的原因合同糾紛產(chǎn)生的原因 1.1.工程本身具有的不可預見性工程本身具有的不可預見性 2.2.設(shè)計與施工以及不同專業(yè)設(shè)設(shè)計與施工以及不同專業(yè)設(shè) 計之間的脫節(jié)計之間的脫節(jié) 3.3.前期準備不充分，三邊工程前期準備不充分，三邊工程 導致大量變更的產(chǎn)生導致大量變更的產(chǎn)生 4.4.合同形式選擇不當合同形式選擇不當 5.5.清單中工作內(nèi)容不清晰清單中工作內(nèi)容不清晰 6.6.惡性競爭，惡性競價惡性競爭，惡性競價 7.7.評標定標時間短評標定標時間短, ,流于形式流于形式 8.8.草率簽訂合同草率簽訂合同 5.5.合同締約資格不符合

21、規(guī)定合同締約資格不符合規(guī)定 合同條款不全，約定不明確合同條款不全，約定不明確 10.10.缺乏對違約責任的約定缺乏對違約責任的約定 11.11.合同執(zhí)行中的理解分歧合同執(zhí)行中的理解分歧 12.12.大量的口頭變更導致事后責大量的口頭變更導致事后責 任無法分清任無法分清 13.13.法律意思淡薄，誠信度欠缺法律意思淡薄，誠信度欠缺 33 我們應(yīng)如何避免或解決合同糾紛我們應(yīng)如何避免或解決合同糾紛 1.1.設(shè)計嚴格把關(guān)，保證質(zhì)量，不做三邊工程設(shè)計嚴格把關(guān)，保證質(zhì)量，不做三邊工程 2.2.清單清晰明了，工作內(nèi)容盡可能完整詳細清單清晰明了，工作內(nèi)容盡可能完整詳細 3.3.充裕的時間，認真審核投標文件，充

22、裕的時間，認真審核投標文件， 4.4.嚴把合同關(guān)嚴把合同關(guān) 5.5.誠信守法，不惡性競爭誠信守法，不惡性競爭 34 案例分析案例分析 原告：某房地產(chǎn)開發(fā)公司原告：某房地產(chǎn)開發(fā)公司 被告：某建筑公司被告：某建筑公司 原告與被告簽訂一施工合同原告與被告簽訂一施工合同，修建某一住宅小區(qū)。小區(qū)建，修建某一住宅小區(qū)。小區(qū)建 成后，經(jīng)驗收質(zhì)量合格。驗收后一個月，房產(chǎn)開發(fā)公司發(fā)成后，經(jīng)驗收質(zhì)量合格。驗收后一個月，房產(chǎn)開發(fā)公司發(fā) 現(xiàn)樓房屋頂漏水，遂要求建筑公司負責無償修理，并賠償現(xiàn)樓房屋頂漏水，遂要求建筑公司負責無償修理，并賠償 損失，建筑公司則以施工合同中并未規(guī)定質(zhì)量保證期限，損失，建筑公司則以施工合同中并

23、未規(guī)定質(zhì)量保證期限， 以工程已經(jīng)驗收合格為由拒絕無償修理要求。房產(chǎn)公司遂以工程已經(jīng)驗收合格為由拒絕無償修理要求。房產(chǎn)公司遂 訴至法院。訴至法院。 本案爭議的施工合同雖欠缺質(zhì)量保證期條款，但并不影響本案爭議的施工合同雖欠缺質(zhì)量保證期條款，但并不影響 雙方當事人對施工合同主要義務(wù)的履行，故該合同有效。雙方當事人對施工合同主要義務(wù)的履行，故該合同有效。 由于合同中沒有質(zhì)量保證期的規(guī)定，故應(yīng)依照法律法規(guī)或由于合同中沒有質(zhì)量保證期的規(guī)定，故應(yīng)依照法律法規(guī)或 其他規(guī)章確定工程質(zhì)量保證期。其他規(guī)章確定工程質(zhì)量保證期。 35 法院判決法院判決 法院判決施工合同有效，認為合同中雖沒有約定工程質(zhì)量保法院判決施工合同有效，認為合同中雖沒有約定工程質(zhì)量保 證期限，但依建設(shè)部證期限，但依建設(shè)部19931993年年1111月月1616日發(fā)布的日發(fā)布的建設(shè)工程質(zhì)建設(shè)工程質(zhì) 量管理辦法量管理辦法的規(guī)定，屋面防水工程保修期限為的規(guī)定，屋面防水工程保修期限為3 3年，因此年，因此 本案工程交工后一個月內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量問題，應(yīng)由施工單位承本案工程交工后一個月內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量問題，應(yīng)由施工單位承 擔無償修理并賠償損失的責任。故判令被告應(yīng)當承擔無償修擔無償修理并賠償損失的責任。故判令被告應(yīng)當承擔無償修 理的責任。理的責任。 2021-