外觀設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護的立法模式

1、外觀設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護的立法模式 （一）外觀設(shè)計的概念及特征。世界上很多國家對外觀設(shè)計的理解不盡一致。日本人認為，設(shè)計是可望給人們以美的感受的物體的結(jié)構(gòu)、形態(tài)、色彩或者三者的結(jié)合。印度人認為，一項外觀設(shè)計即指一種形狀、輪廓，用于任何物體的造型或者裝飾。在大多數(shù)國家，工業(yè)品外觀設(shè)計的定義都提及一個有用的商品的裝飾性的或有美感的外表。發(fā)展中國家工業(yè)品外觀設(shè)計示范法第2條（1）給工業(yè)品外觀設(shè)計下了如下定義：“任何線條或顏色的組合或者任何與線條或顏色有關(guān)的立體形式，只要能給一個工業(yè)品或工藝品一個特殊偽外觀并可作為一個工業(yè)品或工藝品的樣式，均被認為是一個工業(yè)品外觀設(shè)計?！备鶕?jù)我國專利法實施細則的規(guī)定，外觀

2、設(shè)計是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合所作出的富有美感并適合于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計。綜合上述規(guī)定，可知外觀設(shè)計本身具有以下特征：（1）外觀性。只有視覺能夠感到的外表特征才能受到保護，外觀設(shè)計要求在外表上有一個具體的形狀或者形態(tài)作為對象。（2）依附性。外觀設(shè)計必須是用在產(chǎn)品上的一種外部設(shè)計，這種產(chǎn)品可以作為外觀設(shè)計的載體。（3）應(yīng)用性。使用外觀設(shè)計的產(chǎn)品經(jīng)過工業(yè)（或手工業(yè)）生產(chǎn)過程能被大量的復(fù)制。（4）具有美感。 （二）外觀設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護的重要性。外觀設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)目前在我國尚未引起人們的高度重視，因而對該產(chǎn)權(quán)的保護也有所欠缺。筆者認為，應(yīng)該充分認識外觀設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護的重要性。 首先，外觀設(shè)計的保

3、護有利于公眾利益。工業(yè)品外觀設(shè)計應(yīng)具備兩個主要的功能：一是要在美感上取悅于使用該工業(yè)品的購買者或使用者。二是外觀設(shè)計對商品的實用性產(chǎn)生有利影響。例如一把刀的特定造型可能不僅令人賞心悅目，也會使人覺得用起來比較舒適方便。另外，一些眾所周知的外觀設(shè)計經(jīng)常被作為獨創(chuàng)的標志。比如，“可口可樂”瓶子獨特的造型就是一種外觀設(shè)計，長期使用過后，這種設(shè)計在人們心中便具有商標的功能，如果一旦為其他制造商濫用會使公眾感覺大受其騙。因此對工業(yè)品外觀設(shè)計的保護是符合公眾利益的。 其次，外觀設(shè)計的保護還有利于工業(yè)生產(chǎn)的發(fā)展。外觀設(shè)計有美感，但它與純粹的美術(shù)作品顯然不同。外觀設(shè)計的作用在于通過其外觀價值對購買者視覺的吸引

4、并刺激其購買欲望。在購買者心中，外觀往往是決定因素，對于同一種產(chǎn)品來說，在品質(zhì)差不多情況下，外部設(shè)計比較吸引人的在競爭中就會處于優(yōu)勢。外觀設(shè)計依附于產(chǎn)品，本質(zhì)上是為了商業(yè)目的。它們的魅力對公司大量生產(chǎn)帶有外觀設(shè)計的產(chǎn)品營利情況有很大影響，同時其商業(yè)重要性也使它們成為競爭對手的垂涎之物，這些公司可能希望從其原主手中購買外觀設(shè)計的使用權(quán)。此外，外觀設(shè)計的保護還可帶來一些無形利益，例如富有新穎性、獨創(chuàng)性和商品味的外觀設(shè)計往往可提高公司的聲譽。所有這些都有利于公司的經(jīng)營和發(fā)展。 再次，外觀設(shè)計的保護對發(fā)展中國家具有非常特殊的重要性。一方面，大多數(shù)發(fā)展中國家有著豐富的傳統(tǒng)藝術(shù)和民族文化，這些都將成為外觀

5、設(shè)計的直接素材，直接刺激外觀設(shè)計的創(chuàng)作，對外觀設(shè)計的保護本身也就是鼓勵創(chuàng)作，這有利于發(fā)展中國家傳統(tǒng)資源的有效應(yīng)用，也有利于發(fā)展中國家經(jīng)濟的發(fā)展。另一方面，目前，工業(yè)發(fā)達國家都有健全的外觀設(shè)計保護制度，并且知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的國際化趨勢日益增強。巴黎公約從1958年開始，就在第五條之五中把外觀設(shè)計列為保護對象，并保護成員國國民的工業(yè)品外觀設(shè)計享受國民待遇。因而，如果發(fā)展中國家沒有建立完善的保護外觀設(shè)計的制度，將不利于本國對外開放和國際貿(mào)易的發(fā)展。 （三）各國立法體例比較觀察。由于保護外觀設(shè)計的重要性，各國一般在其知識產(chǎn)權(quán)法中都予以保護。但由于立法思想的差異和某些歷史原因，各國在對外觀設(shè)計進行保護的體例

6、上并不一致，主要有以下兩種。 一種是以美國為代表，將外觀設(shè)計納入專利法保護范圍。美國1790年著作權(quán)法大致仍遵循anneact的立法原則，但很快認識到像紡織設(shè)計等工業(yè)設(shè)計性質(zhì)上并不適合著作權(quán)法的保護。1902年立法規(guī)定制成品新的具有創(chuàng)造性和裝飾性的設(shè)計屬專利權(quán)保護。在1910年著作權(quán)規(guī)章中進一步解釋，即使具有藝術(shù)性及裝飾性但以實用為目的的工業(yè)產(chǎn)品，不能申請著作權(quán)登記。至此，美國法即確定了工業(yè)設(shè)計屬于專利權(quán)的范圍。 另一種是以英國、法國為代表，將外觀設(shè)計予以單行法和版權(quán)法的雙重保護。在英國，工業(yè)品外觀設(shè)計有一套極復(fù)雜的法律保護?？偟膩碚f，它受版權(quán)法的保護，但同時又有外觀設(shè)計注冊法和外觀設(shè)計版權(quán)法

7、。凡享有版權(quán)的外觀設(shè)計，若付諸工業(yè)應(yīng)用之后，其版權(quán)保護自然喪失，轉(zhuǎn)而受“特別工業(yè)版權(quán)”的保護，保護期為15年。按照外觀設(shè)計注冊法注冊的外觀設(shè)計受外觀設(shè)計與特別工業(yè)版權(quán)的雙重保護，保護期也是15年。法國版權(quán)法中雖然沒有直接提到保護外觀設(shè)計，但在目前，外觀設(shè)計實際是可以作為藝術(shù)品的一部分受到版權(quán)保護。不過，外觀設(shè)計享受版權(quán)保護要履行一定手續(xù)。法國另專有一部外觀設(shè)計法，它于1909年頒布，1979年修訂。根據(jù)這部法律，外觀設(shè)計還可以在工業(yè)產(chǎn)權(quán)局或地方商業(yè)法院申請注冊，取得為期25年的工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護。在法國，某個外觀設(shè)計取得外觀設(shè)計法保護后，在25年保護期屆滿時，如果版權(quán)保護期未滿，則還可以繼續(xù)受版權(quán)保

8、護。在英國，前一種保護期屆滿，有關(guān)設(shè)計即不再受任何保護。 （四）我國的模式選擇。目前，我國做法同美國大致相同，將外觀設(shè)計保護納入專利法之中，但這是有歷史原因的。80年代初，我國關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護的法律極為缺乏，同時又迫切需要同其他國家進行經(jīng)濟、貿(mào)易交流，加入知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的國際條約是必然趨勢。巴黎公約規(guī)定保護外觀設(shè)計是成員國的義務(wù)。當(dāng)時我國還沒有著作權(quán)法，不可能在著作權(quán)法中加以保護。另外，受“立法宜粗不宜細”思想的影響和立法力量的限制，也不可能在短期內(nèi)制定一部單行法專門對外觀設(shè)計進行保護。為了盡早加入巴黎公約，于是就在專利法中規(guī)定對外觀設(shè)計進行保護。1984年專利法頒布后，我國就于1985年加入了

9、巴黎公約。這種作法在當(dāng)時是有積極意義的，但目前不適合國際趨勢和現(xiàn)實情況，可以考慮將外觀設(shè)計的保護從專利法中分離出來，打破專利法一統(tǒng)保護的現(xiàn)狀。 從國際趨勢看，在許多國家立法體例上，外觀設(shè)計的保護并不是出自專利法，因為它們并不是完全符合專利法規(guī)定的發(fā)明定義并且有自身的特點 ，將其當(dāng)作專利去保護，難免有一種強行捏合的感覺。美國雖然規(guī)定用專利去保護外觀設(shè)計，但現(xiàn)在美國版權(quán)局也允許含有某些類似藝術(shù)性的雕塑、雕刻或者圖像等特點的實用物品（如果這些特點能夠成為獨立的藝術(shù)品）取得版權(quán)。因此，它越來越脫離專利法律傳統(tǒng)，有不少國家頒布了專門的外觀設(shè)計法。比如，法國在1806年就通過了工業(yè)品外觀設(shè)計法；1968年

10、英國頒布了外觀設(shè)計版權(quán)法；1986年德國頒布了工業(yè)品外觀設(shè)計版權(quán)法，1987年新加坡幾乎完全仿效英國做法。同年，美國也將外觀設(shè)計版權(quán)法提交到國會。因此，單獨保護已經(jīng)成為大多數(shù)國家的立法例，我國采用這種體例可以減少法律交流上的不必要的障礙。 另外，關(guān)貿(mào)總協(xié)定成員國于1994年4月15日簽訂了與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議（trips）。同巴黎公約相比trips的作法代表了一種極大的轉(zhuǎn)變，它將工業(yè)品外觀設(shè)計單獨列為一類客體，顯示了它與專利的不同。根據(jù)trips第25、26條規(guī)定，成員國有自由選擇用工業(yè)品外觀設(shè)計法或用版權(quán)法去保護外觀設(shè)計。中國大陸目前雖然還不是世貿(mào)組織wto的成員，但是在知識產(chǎn)權(quán)法上明顯有著向trips接軌的趨勢，最終是會完全接軌的。為了適應(yīng)trips的體例，我國也應(yīng)當(dāng)考慮對工業(yè)品外觀設(shè)計的法律保護體例問題，使之脫離以專利法一統(tǒng)保護的現(xiàn)狀。 從現(xiàn)實情況來看，我國專利申請中，發(fā)明專利申請案一般只占25%左右，有不少人在其銷售的產(chǎn)品上注明“已獲專利”字樣，從而使消費者誤認為產(chǎn)品已獲專利，但實際上并不是發(fā)明專利，而是工業(yè)品外觀設(shè)計專利。當(dāng)前也已經(jīng)出現(xiàn)了以工業(yè)品外觀設(shè)計專利作誤導(dǎo)、欺騙消費者手段的糾紛。而在那些不將外觀設(shè)計視為專利的國家是不會發(fā)生這種誤導(dǎo)的，因此將外觀設(shè)計脫離專利法的保護也有利于消費者權(quán)益的維護。 由上