雙重犯罪原則及其例外規(guī)定與我國(guó)引渡立法關(guān)聯(lián)分析

1、雙重犯罪原則及其例外規(guī)定與我國(guó)引渡立法關(guān)聯(lián)分析雙重犯罪原則， 又稱(chēng)相同原則， 是傳統(tǒng)國(guó)際法上有關(guān)引 渡制度的基本原則之一。 國(guó)際重要的反腐敗國(guó)際法律文件 聯(lián)合國(guó)反 腐敗公約 中提出了雙重犯罪原則的例外規(guī)定， 對(duì)于引渡制度的發(fā)展 和完善以及反腐敗工作的有效開(kāi)展提供了更有效全面的制度。 本文試 從公約出發(fā)，并結(jié)合我國(guó)相關(guān)立法，研究傳統(tǒng)雙重犯罪原則理論 及其新發(fā)展。一、雙重犯罪原則引渡，是指一國(guó)將處在該國(guó)境內(nèi)而被他國(guó)追捕、 通緝或判刑的人， 根據(jù)他國(guó)的請(qǐng)求移交給請(qǐng)求國(guó)審判或處罰的行為。 雙重犯罪原則是指 是指依照國(guó)際法實(shí)踐， 構(gòu)成引渡理由的必須是引渡請(qǐng)求國(guó)和被請(qǐng)求國(guó) 雙方的法律都認(rèn)為是犯罪， 而且這

2、種罪行必須能達(dá)到締約國(guó)規(guī)定的判 處若干年有期徒刑以上的程度；反之則不能引渡。 1傳統(tǒng)上將雙重犯罪原則分解為兩方面內(nèi)容。 一是引渡的罪行在引 渡請(qǐng)求國(guó)和被請(qǐng)求國(guó)雙方都規(guī)定為犯罪。 二是引渡的罪行必須可能達(dá) 到締約國(guó)法律所規(guī)定的判處若干年有期徒刑以上的程度。 由于此兩方 面內(nèi)容上的細(xì)微差異，內(nèi)容一為通常所稱(chēng)的“ 雙重犯罪原則” ，內(nèi)容二則被部分學(xué)者稱(chēng)為 “ 雙重可罰性原則 ” ， 此處可罰性指的是應(yīng)受法律處罰的可能性。 筆者在下文會(huì)針對(duì)雙重可 罰性原則的突破進(jìn)行論述。 這兩方面內(nèi)容有機(jī)結(jié)合， 將雙重犯罪和雙 重可罰都作為約束條件， 是國(guó)家主權(quán)的一種體

3、現(xiàn)， 表明請(qǐng)求國(guó)和被請(qǐng) 求國(guó)之間互相尊重對(duì)方的國(guó)家主權(quán)和法律， 而不以一方法律為理由強(qiáng) 加于他國(guó)。從刑法角度來(lái)看， “ 雙重犯罪也是罪刑法定原則在 國(guó)際刑事司法協(xié)助中的體現(xiàn)。 ” 2 罪刑法定原則，即 “ 法無(wú)明文規(guī)定不為罪，法無(wú)明文規(guī)定不處罰 ” ，作為現(xiàn)代刑事 法律制度的基本原則，始終被嚴(yán)格貫徹于國(guó)際刑事司法協(xié)助制度中。 引渡制度的基本原則雙重犯罪原則體現(xiàn)了罪刑法定的精神。 論文代 寫(xiě)在雙重犯罪原則具體適用過(guò)程中， 各國(guó)常會(huì)對(duì)各自的罪名及其構(gòu) 成要件的認(rèn)識(shí)發(fā)生歧義， 致使引渡程序經(jīng)常遇到不必要的障礙。 為了 避免此類(lèi)法律制度和立法技術(shù)上的差異

4、影響雙重犯罪原則的具體適 用，國(guó)家間在刑事司法協(xié)助條約中一般都訂立相應(yīng)條款以表明： 在適 用雙重犯罪原則時(shí)被請(qǐng)求國(guó)的主管機(jī)關(guān)獨(dú)立地根據(jù)本國(guó)法律對(duì)有關(guān) 犯罪事實(shí)的性質(zhì)和罪名作出判斷， 只審查有關(guān)事實(shí)根據(jù)本國(guó)法律是否 構(gòu)成犯罪，而不問(wèn)各國(guó)各自所認(rèn)定的犯罪類(lèi)型和罪名同請(qǐng)求國(guó)所作的 認(rèn)定是否完全相同。二、聯(lián)合國(guó)反腐敗公約中的規(guī)定 聯(lián)合國(guó)反腐敗公約公約規(guī)定的引渡原則和規(guī)則，進(jìn)一步確認(rèn) 了傳統(tǒng)國(guó)際法上的雙重犯罪原則， 而且還補(bǔ)充、 完善并突破了雙重可 罰原則。首先，公約的第 43 條第 2 款作了如下規(guī)定： “ 在國(guó)際 合作事項(xiàng)中， 凡將雙重犯罪視為一項(xiàng)條件的， 如果協(xié)助請(qǐng)求中所指的 犯罪行為

5、在兩個(gè)締約國(guó)的法律中均為犯罪， 則應(yīng)當(dāng)視為這項(xiàng)條件已經(jīng) 得到滿(mǎn)足，而不論被請(qǐng)求締約國(guó)和請(qǐng)求締約國(guó)的法律是否將這種犯罪列入相同的犯罪類(lèi)別或者是否使用相同的術(shù)語(yǔ)規(guī)定這種犯罪的名稱(chēng)”作出此項(xiàng)規(guī)定的意義在于，可以減少?lài)?guó)家間在認(rèn)定雙重犯罪 時(shí)所產(chǎn)生的不一致?tīng)顩r而造成的引渡程序受阻局面。 3 簡(jiǎn)歷大全 /html/jianli/其次，公約確認(rèn)了傳統(tǒng)國(guó)際法上引渡的雙重犯罪原則。公約 在第44條第1款仍然堅(jiān)持雙重犯罪標(biāo)準(zhǔn)的一般原則： &dquo;當(dāng)被請(qǐng) 求引渡人在被請(qǐng)求締約國(guó)領(lǐng)域內(nèi)時(shí)， 本條應(yīng)當(dāng)適用于根據(jù)本公約確立 的犯罪，條件是引渡請(qǐng)求所依據(jù)的犯罪是按請(qǐng)求締約國(guó)和被請(qǐng)求締約 國(guó)本國(guó)法律均應(yīng)當(dāng)受到

6、處罰的犯罪。 ” 3第三，雙重犯罪原則中雙重可罰原則的例外規(guī)定。 公約第 44 條第2款規(guī)定：&dquo;盡管有本條第一款的規(guī)定，但締約國(guó)法律允 許的，可以就本公約所涵蓋但依照本國(guó)法律不予處罰的任何犯罪準(zhǔn)予 引渡。” 4顯而易見(jiàn)，這一規(guī)定是第一款雙重可罰原則的一種 例外。只要締約國(guó)本國(guó)法律允許， 即便是原本締約國(guó)本國(guó)法律不予處 罰的犯罪也可準(zhǔn)予引渡， 而不再?gòu)?qiáng)調(diào)引渡的罪行須達(dá)到締約國(guó)法律所 規(guī)定的某一刑罰程度以上，& Idquo;這實(shí)際上降低了對(duì)引渡條件的最 低限度刑罰標(biāo)準(zhǔn) ” 5。公約的這一條款規(guī)定說(shuō)明，在不違 背締約國(guó)本國(guó)法律的情況下，涉及公約所規(guī)定的腐

7、敗犯罪，締約 國(guó)本國(guó)的法律雖然沒(méi)有規(guī)定應(yīng)予處罰， 但是，被請(qǐng)求締約國(guó)仍然可以 將罪犯引渡給請(qǐng)求締約國(guó)。 據(jù)此，為各國(guó)合作打擊腐敗犯罪掃清了一 大障礙。另外還需要指出的是，根據(jù)公約在第 44條第 8款的規(guī)定，引渡應(yīng)當(dāng)符合被請(qǐng)求締約國(guó)本國(guó)法律或者適用的引渡條約所規(guī)定的 條件，其中包括關(guān)于引渡的最低限度刑罰要求。 因各締約國(guó)本國(guó)法律 規(guī)定不同， 有的締約國(guó)規(guī)定引渡須符合雙重可罰， 而有的締約國(guó)本國(guó) 法律則未明確規(guī)定，排除適用雙重可罰原則的前提是 “ 締約國(guó) 本國(guó)法律允許 ” 。這一點(diǎn)說(shuō)明了國(guó)家無(wú)當(dāng)然的必須引渡的義務(wù)， 引渡具體條件仍應(yīng)按其本國(guó)法律規(guī)定。 公約之所以沒(méi)有規(guī)定一個(gè)

8、 統(tǒng)一的刑期標(biāo)準(zhǔn)， 和目前引渡實(shí)踐中各國(guó)分歧較大不無(wú)關(guān)系。 簡(jiǎn)歷 大全 /html/jianli/綜上，公約突破雙重犯罪原則加強(qiáng)了其可適用性。在當(dāng)前各 國(guó)對(duì)可引渡的罪行上存在相當(dāng)大的差異的情況下， 公約的規(guī)定較 為一致，在某種程度上甚至超越了國(guó)內(nèi)刑法的規(guī)定。 腐敗的確嚴(yán)重威 脅著國(guó)際社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展， 嚴(yán)重破壞了國(guó)際社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的 穩(wěn)定，只有采取非常規(guī)手段，才能對(duì)其進(jìn)行有效的打擊預(yù)防?；谏?述原因，公約才會(huì)對(duì)腐敗犯罪分子的引渡采取了比其他刑事犯罪 分子的引渡更積極而嚴(yán)厲的措施。三、我國(guó)相關(guān)立法的銜接及啟示問(wèn)題我國(guó)引渡法第 7條第 1款第 1項(xiàng)和第 2項(xiàng)規(guī)定，引渡請(qǐng)求所 指的行為， 依照中華人民共和國(guó)法律和請(qǐng)求國(guó)法律均構(gòu)成犯罪； 為了 提起刑事訴訟而請(qǐng)求引渡的， 根據(jù)中華人民共和國(guó)法律和請(qǐng)求國(guó)法律， 對(duì)于引渡請(qǐng)求所指的犯罪均可判處一年以上有期徒刑或者其他更重 的刑罰；為了執(zhí)行刑罰而請(qǐng)求引渡的，在提出引渡請(qǐng)求時(shí)，被請(qǐng)求引 渡人尚未服完的刑期至少為六個(gè)月。這意味著，只有符合 “ 雙 重犯罪”原則，才能準(zhǔn)予引渡。我國(guó)引渡法確立的是&dquo; 雙重犯罪原則&rdquo