公司并購重組中的稅務(wù)籌劃張志曉律師2012.10.20

1、111公司并購重組稅務(wù)籌劃案例版 張志曉 律師 電話信箱： 2012年7月121一、企業(yè)收購中涉及的幾個稅種一、營業(yè)稅二、增值稅三、契稅四、印花稅五、土地增值稅六、所得稅131二、稅務(wù)籌劃一、稅務(wù)籌劃的理念 通過設(shè)計不同的交易結(jié)構(gòu)，在達到交易目的的同時，實現(xiàn)節(jié)稅的目的二、稅務(wù)籌劃的范圍 不僅在狹義的企業(yè)收購中有必要進行稅務(wù)籌劃 在投資中，也常常涉及到股權(quán)的變更重組，也需要進行稅法上的設(shè)計，以達到收益最大141三、并購中的稅法規(guī)定營業(yè)稅暫行條例國稅函（2002）165號文與、財稅2002191號文（165）轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)是整體轉(zhuǎn)讓企業(yè)資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)及勞動力的行為，其轉(zhuǎn)讓

2、價格不僅僅是由資產(chǎn)價值決定的，與企業(yè)銷售不動產(chǎn)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)的行為完全不同。因此，轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)的行為不屬于營業(yè)稅征收范圍，不應(yīng)征收營業(yè)稅。動產(chǎn)的增值稅問題關(guān)于國稅函2002420號文 轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)是整體轉(zhuǎn)讓企業(yè)資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)及勞動力的行為，因此，轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán) 涉及的應(yīng)稅貨物的轉(zhuǎn)讓，不屬于增值稅的征稅范圍，不征收增值稅。適用于吸收合并。 2011年第13號國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告 151并購中的稅法規(guī)定土地增值稅問題關(guān)于財稅199548號 文與財稅200621號文 48號文：對于以房地產(chǎn)進行投資、聯(lián)營的，投資、

3、聯(lián)營的一方以土地（房地產(chǎn)）作價入股進行投資或作為聯(lián)營條件，將房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓到所投資、聯(lián)營的企業(yè)中時，暫免征收土地增值稅。對投資、聯(lián)營企業(yè)將上述房地產(chǎn)再轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)征收土地增值稅。 48號文：在企業(yè)兼并中，對被兼并企業(yè)將房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓到兼并企業(yè)中的，暫免征收土地增值稅。 21號文對于以土地（房地產(chǎn)）作價入股進行投資或聯(lián)營的，凡所投資、聯(lián)營的企業(yè)從事房地產(chǎn)開發(fā)的，或者房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)以其建造的商品房進行投資和聯(lián)營的，均不適用財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于土地增值稅一些具體問題規(guī)定的通知（財稅字1995048號）第一條暫免征收土地增值稅的規(guī)定。161并購中的稅法規(guī)定n契稅：一般并購中不征收契稅n關(guān)于企業(yè)事業(yè)單位改制重

4、組契稅政策的通知（財稅20124號）n本通知執(zhí)行期限為2012年1月1日至2014年12月31日。財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)改制重組若干契稅政策的通知（財稅2008175號）、財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于事業(yè)單位改制有關(guān)契稅政策的通知（財稅201022號）以及國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)改制重組契稅政策若干執(zhí)行問題的通知（國稅發(fā)200989號）同時廢止。171企業(yè)重組特殊稅務(wù)處理國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知(財稅財稅2009年年59號財政部號財政部)企業(yè)重組同時符合下列條件的，適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定： （一）具有合理的商

5、業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。（二）被收購、合并或分立部分的資產(chǎn)或股權(quán)比例符合本通知規(guī)定的比例。（三）企業(yè)重組后的連續(xù)12個月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動。（四）重組交易對價中涉及股權(quán)支付金額符合本通知規(guī)定比例。（五）企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。181企業(yè)重組特殊稅務(wù)處理特殊稅務(wù)處理特殊稅務(wù)處理股權(quán)收購股權(quán)收購，收購企業(yè)購買的股權(quán)不低于被收購企業(yè)全部股權(quán)的75%，且收購企業(yè)在該股權(quán)收購發(fā)生時的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，資產(chǎn)收購，受讓企業(yè)收購的資產(chǎn)不低于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部資產(chǎn)的75%，且受讓企業(yè)在該資產(chǎn)

6、收購發(fā)生時的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，企業(yè)合并企業(yè)合并，企業(yè)股東在該企業(yè)合并發(fā)生時取得的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，以及同一控制下且不需要支付對價的企業(yè)合并，企業(yè)分立，被分立企業(yè)所有股東按原持股比例取得分立企業(yè)的股權(quán)，分立企業(yè)和被分立企業(yè)均不改變原來的實質(zhì)經(jīng)營活動，且被分立企業(yè)股東在該企業(yè)分立發(fā)生時取得的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，191企業(yè)重組特殊稅務(wù)處理n企業(yè)重組的所得稅特殊規(guī)則，實際上是一種遞延納稅的技術(shù)方法。企業(yè)的各項資產(chǎn)如果不確認轉(zhuǎn)讓所得，其計稅基礎(chǔ)就必須保持不變。n企業(yè)重組雖然也是資產(chǎn)買賣交易，但它涉及的交易量大，且主要是非貨幣性交易。與

7、普通資產(chǎn)買賣交易不同，在企業(yè)重組活動中，對企業(yè)的投資者而言，只不過是以不同的形式繼續(xù)著他們的投資。如果對其投資形式的變化要求確認轉(zhuǎn)讓所得征收企業(yè)所得稅，會對企業(yè)正常的投資和改組行為造成阻礙。即企業(yè)或其投資者實際上并沒有實現(xiàn)對資產(chǎn)的變現(xiàn)，如果要確認資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得并納稅，需另籌資金納稅。因此，如果不制定針對大量非貨幣性交易的企業(yè)重組適用的特殊稅收規(guī)則，企業(yè)重組可能因為稅收成本而實現(xiàn)不了。1101四、企業(yè)并購稅務(wù)處理案例1111案例1、資產(chǎn)收購向股權(quán)收購的轉(zhuǎn)換甲企業(yè)機械加工企業(yè)，總資產(chǎn)3000萬元，負債總額4000萬元，擁有一套數(shù)控設(shè)備，原值800萬元，評估值1000萬元。乙企業(yè)想收購甲企業(yè)的數(shù)控設(shè)備

8、。方案一：乙方以現(xiàn)金收購甲方設(shè)備，甲方破產(chǎn)清算，增值稅：1000-800=200萬元，增值稅率4%，增值稅40萬元營業(yè)稅：1000萬元，稅率5%，營業(yè)稅50萬元所得稅：1000-800=200萬元，稅率25%，所得稅50萬元方案二：乙方整體收購甲企業(yè)增值稅：產(chǎn)權(quán)交易行為不繳稅營業(yè)稅：產(chǎn)權(quán)交易行為不繳稅所得稅：甲方?jīng)]有所得，方案三：甲方以設(shè)備出資設(shè)立新公司被分立企業(yè)應(yīng)視為按公允價值轉(zhuǎn)讓被分離資產(chǎn)，應(yīng)繳25%的所得稅。1121案例2、從股權(quán)收購對價中剔除債務(wù)某公司貴陽收購案例原公司注冊資本1000萬元，股東投入2000萬元，外部拖欠工程款8000萬元。原方案：一次性向原股東支付13000萬元，債務(wù)

9、股東負責(zé)償還。13000-1000=12000萬元，對方股東所得稅：12000萬元乘以33%=3960萬元新方案：收購方負責(zé)償還原股東借款2000萬元，外部欠款8000萬元仍由標的公司承擔，由收購方處理。股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款為3000萬元，3000萬元-1000萬元=2000萬元2000萬元乘以33%=660萬元 1131案例3、股權(quán)內(nèi)部贈與的稅務(wù)問題n甲公司下屬有A、B、C等子公司，A公司持有某公司70%的股權(quán)（總注冊資本1.75億元）。甲公司控制人決定將A公司持有的40%股權(quán)轉(zhuǎn)移到B公司持有，不久又將B公司持有的40%轉(zhuǎn)移到C公司，這兩次轉(zhuǎn)讓都是內(nèi)部劃撥、無償轉(zhuǎn)讓。n按企業(yè)所得稅法：n企業(yè)受贈資產(chǎn)

10、應(yīng)繳25%的所得稅，兩次無償轉(zhuǎn)讓使股權(quán)應(yīng)繳納50%的所得稅。n1.75乘以40%乘以50%=3500萬元1141案例4、企業(yè)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)籌劃案例n重慶某公司土地轉(zhuǎn)讓又回購部分房產(chǎn)n基本結(jié)構(gòu)：將持有4.2億元的某房地產(chǎn)公司股權(quán)以6億元價格出售，收購方建成后，出售方再以1萬元/平方米價格回購1.9萬平方米，計1.9億元。n出售時有1.8億元的溢價，所得稅率25%。n回購時，收購方（房地產(chǎn)公司）會有營業(yè)稅及附加，5.5%，契稅，土地增值稅，企業(yè)所得稅，印花稅。n解決方案：n1、測算房產(chǎn)建成后1.9萬平方米在總的建筑里的比例。n2、收購方按這個比例收購1.9萬平方占股權(quán)比例以外的股權(quán)。n3、房屋建成后，

11、進行股權(quán)分立，原出售方分得1.9萬平方對應(yīng)的股權(quán)和資產(chǎn)，收購方分得另外部分股權(quán)和對應(yīng)資產(chǎn)。1151案例5、合伙企業(yè)中稅務(wù)籌劃n合伙企業(yè)，所得稅先分后繳：先分配到各合伙人名下，再由他們分別繳納。 中華人民共和國企業(yè)所得稅法（2008年1月1日實施）n二十六條 企業(yè)的下列收入為免稅收入：n（二）符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益；n中華人民共和國公司法n第十五條：公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責(zé)任的出資人。n中華人民共和國合伙法（2007年6月1日實施）n合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有

12、限合伙企業(yè)。n所以將合伙企業(yè)的合伙人設(shè)為公司法人：n公司法人股東繳企業(yè)所得稅，不繳個人所得稅n企業(yè)所得稅可以扣除費用和成本，企業(yè)虧損彌補后才繳稅。1161案例6、境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)江都稅案揚州某公司是由江都一民營企業(yè)與外國一家投資集團合資成立。其中，該投資集團通過其香港全資子公司持有揚州某公司49%股權(quán)。2010年1月14日，該公司正式宣布收購揚州某公司49%股份交易已經(jīng)完成。新聞稿件詳盡介紹了揚州某公司的相關(guān)情況，卻未提及香港公司，間接證明該公司購買香港公司僅僅是形式，而交易的實質(zhì)是為了購買揚州公司49%的股份。 一致認定，這次股權(quán)轉(zhuǎn)讓盡管形式上是轉(zhuǎn)讓香港公司股權(quán)，但實質(zhì)是轉(zhuǎn)讓揚州某公司的外

13、方股權(quán)，應(yīng)在中國負有納稅義務(wù)，予以征稅。2010年5月18日上午，1.73億元稅款順利繳入國庫。來源:中國稅務(wù)報1171境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)雙匯稅案 雙匯公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，羅特克斯(potary vortex)通過雙匯實業(yè)集團間接持有河南雙匯投資發(fā)展股份有限公司（以下簡稱“雙匯發(fā)展”）的30.27%，直接持有雙匯發(fā)展21.18%的股權(quán)。而glorious link internationalcoporationr（注冊于英屬維爾京群島）持有羅特克斯100%的股權(quán)，而shuanghiu international holdings limited(shine C)持有g(shù)lorious linkint

14、ernational coporationr100%的股權(quán)，而股權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)生在shineC的股東層面。雙匯稅案高盛鼎暉羅特克斯雙匯集團雙匯發(fā)展海宇投資高盛策略鼎暉shine漯河國資委51%49%100%25%35.715%.轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓 2006年2月至5月境外境內(nèi)高盛鼎暉羅特克斯雙匯集團雙匯發(fā)展高盛策略鼎暉shine46%54%100%21.178%30.267%. 2007年10月至2009年11月ShineBHoldingsILimited（ShineB）境外境內(nèi)100%高盛鼎暉羅特克斯雙匯集團雙匯發(fā)展高盛策略鼎暉shine15%65%100%21.178%30.267%. 2009年底Shi

15、neBHoldingsILimited（ShineB）42.36%境外境內(nèi)RiseGrand31.82%雙匯員工1211五、企業(yè)并購稅務(wù)處理中的幾個問題1221問題1、企業(yè)并購時利潤的稅務(wù)處理n企業(yè)經(jīng)過長年經(jīng)營后，積累了很多利潤n在股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，先進行利潤分配，將利潤分配給原股東，再將剩余的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。如果將企業(yè)利潤作價到股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價中，將溢價部分要繳企業(yè)所得稅。n依據(jù)：企業(yè)所得稅法，企業(yè)間利潤分配不繳所得稅。n企業(yè)所得稅法實施條例：企業(yè)所得稅法第二十六條第（二）項所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。n企業(yè)公積金轉(zhuǎn)增資本，股權(quán)按

16、增值后的價格轉(zhuǎn)讓1231問題2、資本公積轉(zhuǎn)增資本n企業(yè)公積金轉(zhuǎn)增資本，股權(quán)按增值后的價格轉(zhuǎn)讓n可以直接用于轉(zhuǎn)增注冊資本的資本公積金，包括資本（或股本）溢價、撥款轉(zhuǎn)入、外幣資本折算差額和其他資本公積金等。這一類資本公積金屬于企業(yè)現(xiàn)金的流入，依法可以轉(zhuǎn)增注冊資本。n不可以直接用于轉(zhuǎn)增注冊資本的資本公積金，包括接受非現(xiàn)金資產(chǎn)捐贈準備、股權(quán)投資準備和關(guān)聯(lián)交易差價等，此類資本公積金在相關(guān)資產(chǎn)處置之前，只能計入資本公積中的各種準備明細科目，即在未轉(zhuǎn)入“其他資本公積轉(zhuǎn)入”明細科目之前，不得用于轉(zhuǎn)增資本n待非現(xiàn)金資產(chǎn)具備條件被出售或清算、股權(quán)投資被投資企業(yè)處置后才可轉(zhuǎn)入“其他資本公積”科目，同時應(yīng)按規(guī)定程序轉(zhuǎn)

17、增資本（在轉(zhuǎn)增前按規(guī)定需要先經(jīng)驗資評估程序的應(yīng)當依法進行評估驗資1241資本公積轉(zhuǎn)增資本n資本公積轉(zhuǎn)增資本是否計征個人所得稅，主要判斷標準是資本公積形成的原因，如果是溢價出資形成的，則不計征個人所得稅，除此以外的原因形成的，仍然征個人所得稅。n關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知1997年198號n股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個人所得征稅。 關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應(yīng)納個人所得稅的批復(fù) 國稅函發(fā)1998289號 國稅發(fā)1997198號）中所表述的“資本公積金”是指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所

18、形成的資本公積金。將此轉(zhuǎn)增股本由個人取得的數(shù)額，不作為應(yīng)稅所得征收個人所得稅。而與此不相符合的其他資本公積金分配個人所得部分，應(yīng)當依法征收個人所得稅。1251盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增資本n198號第二條、股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個人所得征稅。n通說盈余公積轉(zhuǎn)增資本應(yīng)該按照股息紅利所得計征個人所得稅，但股份企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅利與有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司是不同的法律行為，征稅沒有依據(jù)。1261資產(chǎn)評估增值轉(zhuǎn)增股本 關(guān)于資產(chǎn)評估增值計征個人所得稅問題的通知關(guān)于資產(chǎn)評估增值計征個人所得稅問題的通知國稅發(fā)2008115號n個人（自然

19、人，下同）股東從被投資企業(yè)取得的、以企業(yè)資產(chǎn)評估增值轉(zhuǎn)增個人股本的部分，屬于企業(yè)對個人股東股息、紅利性質(zhì)的分配，按照“利息、股息、紅利所得”項目計征個人所得稅n并不是任何情況下資產(chǎn)評估增值都可以轉(zhuǎn)增資本，只有國家統(tǒng)一布置 清產(chǎn)核資以及非公司制企業(yè)按規(guī)定進行公司制改建時，資產(chǎn)評估和可以增加所有者權(quán)益，且是先計入資本公積，而非直接增加實收資本。1271問題3、房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓土地增值稅的處理n房地產(chǎn)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓不需要繳土地增值稅n資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓中，出讓方可能要繳土地增值稅n如果是大宗的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，可以采取企業(yè)分立的形式，將擬轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)分立為一個子公司，然后轉(zhuǎn)讓分立后企業(yè)股權(quán)，達到資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)換為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的目的n但企

20、業(yè)分立有稅務(wù)的問題：n如：契稅n土地增值稅1281房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓土地增值稅的處理國家稅務(wù)總局關(guān)于以轉(zhuǎn)讓股權(quán)名義轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)行為征收土地增值稅問題的批復(fù)（國稅函2000687號）： 1、是對廣西壯族自治區(qū)地方稅務(wù)局關(guān)于以轉(zhuǎn)讓股權(quán)名義轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)行為征收土地增值稅問題的請示（桂地稅報200032號）的回復(fù)，回復(fù)內(nèi)容如下： 鑒于深圳市能源集團有限公司和深圳能源投資股份有限公司一次性共同轉(zhuǎn)讓深圳能源（欽州）實業(yè)有限公司100%的股權(quán)，且這些以股權(quán)形式表現(xiàn)的資產(chǎn)主要是土地使用權(quán)、地上建筑物及附著物，經(jīng)研究，對此應(yīng)按土地增值稅的規(guī)定征稅。 1291房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓土地增值稅的處理2、安徽省地方稅務(wù)局關(guān)于對股權(quán)轉(zhuǎn)讓如何征

21、收土地增值稅問題的批復(fù)（皖地稅政三字1996367號，該文如下： 黃山市地方稅務(wù)局： 你局關(guān)于省旅游開發(fā)中心轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)如何計征土地增值稅的請示（黃地稅一字1996第136號）悉。經(jīng)研究，并請示國家稅務(wù)總局，現(xiàn)批復(fù)如下： 據(jù)了解，目前股權(quán)轉(zhuǎn)讓（包括房屋產(chǎn)權(quán)和土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓）情況較為復(fù)雜。其中，對投資聯(lián)營一方由于經(jīng)營狀況等原因而中止聯(lián)營關(guān)系，正常撤資的，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，暫不征收土地增值稅；對以轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)為盈利目的的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)按規(guī)定征收土地增值稅。因此，你局請示中的省旅游開發(fā)中心的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，可按上述原則前款進行確定。 1301問題4、公司轉(zhuǎn)讓需要繳稅的情況據(jù)國稅函【2005】504號，國家稅務(wù)總局關(guān)于青海省黃河尼那水電站整體資產(chǎn)出售行為征收流轉(zhuǎn)稅問題的批復(fù)，青海省三江股份有限公司將其所屬的黃河尼那水電站整體資產(chǎn)出售給聯(lián)合能源集團有限公司，并非整體轉(zhuǎn)讓企業(yè)資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)及勞動力的行為，不屬于企業(yè)的整體產(chǎn)權(quán)交易行為。有整體資產(chǎn)出售過程中，其發(fā)生的銷售貨物的行為應(yīng)照章征收增值稅，轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)和銷售不動產(chǎn)的行為照章