經(jīng)濟(jì)法案例分析(00002)

1、經(jīng)濟(jì)法案例分析1、a 食品廠冒充某知名奶粉企業(yè)，生產(chǎn)偽劣奶 粉并且在市場(chǎng)上銷(xiāo)售。這一行為被該知名企業(yè)發(fā) 行，該知名企業(yè)遂投訴至有關(guān)政府管理部門(mén)。有 關(guān)政府管理部門(mén)責(zé)令 a 食品廠登報(bào)盜竊，要求其 賠償知名企業(yè)的經(jīng)濟(jì)損失，并且對(duì)其處以罰款。 試著分析：本案件中發(fā)生的主要法律關(guān)系是否屬 于經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系？請(qǐng)說(shuō)明理由。答：本案中的有關(guān)政府部門(mén)和 a 食品廠 之間的關(guān)系應(yīng)當(dāng)界定為經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系。經(jīng)濟(jì)法律 關(guān)系是指國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體在 參加經(jīng)濟(jì)管理過(guò)程中和經(jīng)營(yíng)協(xié)調(diào)活動(dòng)中發(fā)生的， 由經(jīng)濟(jì)法律、法規(guī)確認(rèn)和調(diào)整的，并由國(guó)家強(qiáng)制 力保證其存在和運(yùn)行的經(jīng)濟(jì)權(quán)利、經(jīng)濟(jì)義務(wù)相統(tǒng) 一的關(guān)系。判斷的標(biāo)準(zhǔn)，就是經(jīng)

2、濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象， 也就是國(guó)家經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系、經(jīng)營(yíng)協(xié)調(diào)關(guān)系、組織 內(nèi)部關(guān)系以及涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系。本案中，政府在履 行其對(duì)市場(chǎng)進(jìn)行微觀管理的經(jīng)濟(jì)職能過(guò)程中與 違反經(jīng)濟(jì)法規(guī)的 a 廠之間發(fā)生的關(guān)系正是經(jīng)濟(jì) 法的調(diào)整對(duì)象之一。因此，在經(jīng)濟(jì)法調(diào)整之下的 法律關(guān)系就應(yīng)該是經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系。2、a 公司與 b 公司銷(xiāo)售部訂立一份化肥買(mǎi)賣(mài)合 同。合同中規(guī)定，b 公司銷(xiāo)售部負(fù)責(zé)供應(yīng) a 公司化肥 20 噸，并且規(guī)定了交貨日期和方式， a 公 司應(yīng)當(dāng)預(yù)付定金 20 萬(wàn)。此外，合同中還規(guī)定了 雙方的違約責(zé)任。在合同履行期到來(lái)時(shí)，b 公司 銷(xiāo)售部未能交付化肥。對(duì)此，a 公司要求乙公司 銷(xiāo)售部雙倍返還定金并且承擔(dān)違約責(zé)任。經(jīng)查，

3、 b 公司銷(xiāo)售部乃是公司內(nèi)部的職能機(jī)構(gòu)，未領(lǐng)取 營(yíng)業(yè)執(zhí)照并且未取得法人資格。試分析： （1）b 公司銷(xiāo)售部是否能夠作為經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系 主體簽訂合同？為什么？答： b 公司銷(xiāo)售只是公司的內(nèi)部職能機(jī) 構(gòu)，既沒(méi)有取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照，也不具有法人資格。 所以，它無(wú)權(quán)作為經(jīng)濟(jì)法主體與 a 公司簽訂貨物 買(mǎi)賣(mài)合同。（2）你認(rèn)為該案如何處理？答：a 公司與銷(xiāo)售部的化肥買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效。根據(jù) 法律規(guī)定，無(wú)效的合同自始不發(fā)生法律效力也不 能夠履行。b 公司銷(xiāo)售部應(yīng)該將 a 公司的定金以 及所產(chǎn)生的利息還給 a 公司，而 a 公司無(wú)權(quán)要求 b 公司銷(xiāo)售部雙倍返還定金，雙方應(yīng)當(dāng)按照各自 的過(guò)錯(cuò)承擔(dān)合同約定的違約責(zé)任。3、甲、乙

4、、丙、丁成立一合伙企業(yè)，根據(jù)約定， 甲、乙對(duì)合伙企業(yè)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，并執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，丙、丁以其出資額為限對(duì)合伙企業(yè)承擔(dān) 有限責(zé)任，且不參部經(jīng)營(yíng)管理，該合欽協(xié)議未約 定合伙期限。合伙企業(yè)設(shè)立 2 年后，丁提出退 伙。此時(shí)，該企業(yè)的債權(quán)人戊就退伙發(fā)生前的債 務(wù)接求 4 人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。對(duì)于戊的要求， 戊認(rèn)為自己僅以出資額為限承擔(dān)責(zé)任，不承擔(dān)無(wú) 限責(zé)任。丁認(rèn)為自己已經(jīng)退伙，對(duì)合伙企業(yè)的債 務(wù)不再承擔(dān)責(zé)任。試分析（1）該合伙企業(yè)的設(shè)立是否符合法律規(guī)定？為 什么？答：合伙企業(yè)合伙人為 4 人，符合合伙企業(yè) 法關(guān)于合伙企業(yè)必須有 2 個(gè)以上合伙人的要 求合伙協(xié)議約定 2 名合伙人以其出資額為限承 擔(dān)

5、有限責(zé)任，不符合法律規(guī)定的合伙人都必須承 擔(dān)無(wú)限責(zé)任的要求；但是部分合伙人執(zhí)行合伙事 務(wù)，部分合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)的約定，符合法 律規(guī)定。（2）丁的退伙是否符合法律規(guī)定？為什么？ 答：丁退伙不違反法律。合伙企業(yè)法規(guī)定， 合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限的，合伙人在 不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下可以退伙。（3）對(duì)于戊的要求，各合伙人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé) 任？為什么？答：合伙企業(yè)法規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前巳 發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；戊要求合伙 人對(duì)退伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，符合法律規(guī) 定。4、公民甲與 a 上市公司經(jīng)過(guò)協(xié)商，決定 設(shè)立一家普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：（ 1 ）a 上市公司

6、向合伙企業(yè)投資 30 萬(wàn)元，甲某負(fù)責(zé)經(jīng) 營(yíng)管理，并以其勞務(wù)作為投資；（2）a 上市公司 每年從合伙企業(yè)取得 55%的收益，虧損時(shí)的責(zé)任 及其他一切風(fēng)險(xiǎn)均由甲某負(fù)擔(dān)。隨后，雙方共同 向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)合伙登記，登記機(jī)關(guān)工作人員未 經(jīng)認(rèn)真審核就作出登記決定，并頒布了合伙企業(yè) “營(yíng)業(yè)執(zhí)照”。隨后，甲某在經(jīng)營(yíng)中一直使用 a 上市公司的名義進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。試分析：1 、設(shè)立普通合伙企業(yè)必須具備的條件包括哪 些？答：根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定的設(shè)立條件（ 1 ） 有 2 個(gè)以上的合伙人；（2）有書(shū)面合伙協(xié)議；（3）各合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資。（4）有合伙 企業(yè)的名稱(chēng)和經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。2、本案中存在哪些違法行為？答：（1）

7、 a 是上市公司不能夠成為普通合伙人。根 據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、 上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得 成為普通合伙人。（2） a 只收取收益，不承擔(dān)虧損，致使雙方在 權(quán)利、義務(wù)上顯示公平，合伙協(xié)議無(wú)效。合伙企 業(yè)法規(guī)定，合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給 部分合伙人或者由部份合伙人承擔(dān)全部虧損。 （3）該合伙企業(yè)以上市公民的名義對(duì)外活動(dòng)， 不符合合伙企業(yè)名稱(chēng)的要求。5、a 廠是國(guó)有企業(yè)，經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)行股份制試點(diǎn) 改革。其試點(diǎn)計(jì)劃的內(nèi)容包括：（1）以 a 廠作為 獨(dú)家發(fā)起人，采用發(fā)起方式設(shè)立股份有限公司。 （2）采用原廠消滅、部份改組的方式，即將主 要生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)和非主要

8、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)性資本交 由新成立的實(shí)業(yè)公司的管理。（3）股份有限公司 預(yù)計(jì)資本總額為 8000 萬(wàn)元，發(fā)起人股東所持股 份占總資本的 70%，其中以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)的資產(chǎn)占總資本的 47%；向社會(huì)籌集的股 份占總股本的 30%。試分析：（1）a 廠作為獨(dú)家發(fā)起人，其采用發(fā)起設(shè)立的 方式設(shè)立股份有限公司的做法是否合法，為什 么？答：公司法規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng) 有 2 人以上 200 人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù) 以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。因此，本案中 a 廠作為獨(dú)家發(fā)起人的做法是不合法的。（2）a 廠以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)出資的 部份是否合法？為什么？答：公司法規(guī)定，股東可以用

9、貨幣出資，也可以 用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估 價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但 是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除 外。全體股東的貨幣出資額不得低于有限責(zé) 任公司注冊(cè)資本的百分之三十。股份有限公司也 同。本案中，a 廠的貨幣出資部分，僅僅為 23%， 沒(méi)有達(dá)到 30%的比例，因此公司的設(shè)立違法。 6、甲、乙、丙、丁、戊欲共同建立一有限責(zé)任 公司的服裝公司，注冊(cè)資本 200 萬(wàn)元，公司擬不設(shè)立董事會(huì)、由甲出任執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會(huì)， 由丙擔(dān)任公司的監(jiān)事。服裝公司成立后經(jīng)營(yíng)有 方，效益顯著，經(jīng)股東會(huì)決議，決定增資擴(kuò)股， 而乙由于自身原因決定將其股份裝讓給 c 公司。

10、試分析：（1）服裝公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置是否符合公司法 的規(guī)定？為什么？答：設(shè)立合法。因?yàn)楣痉ㄒ?guī)定，股東人數(shù) 較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名 執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會(huì)。公司法規(guī)定，有限責(zé) 任公司設(shè)立監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于 3 人。股東 人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè) 12 名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會(huì)。（2）乙轉(zhuǎn)讓股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種 規(guī)則？答：轉(zhuǎn)讓股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)其他股東過(guò)半數(shù)同意， 其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿 30 日未答復(fù) 的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn) 讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不 購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)， 在同等

11、條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以 上股東股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的 出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。7、a 企業(yè)是在某市工商行政管理局核準(zhǔn)登記的 企業(yè)。2008 年 8 月 1 日，由于管理不善，自身 狀況已經(jīng)不能維持企業(yè)生存，a 企業(yè)廠長(zhǎng)決定向 本企業(yè)所在區(qū)的人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。法院經(jīng) 過(guò)調(diào)查，于 8 月 20 日發(fā)布受理該破產(chǎn)案件的公 告，然后召集并且主持債權(quán)人會(huì)議，并且指定有 財(cái)產(chǎn)擔(dān)保并且未放棄優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)人甲某 擔(dān)任債權(quán)人會(huì)議主席。12 月 1 日，a 企業(yè)的債權(quán) 人乙某向法院申報(bào)其擁有的 a 企業(yè)的債權(quán)，法院 將此前已經(jīng)進(jìn)行的分配

12、對(duì)乙某進(jìn)行了補(bǔ)充分配。 2008 年 12 月 20 日，法院作出裁定，宣告該企 業(yè)破產(chǎn)。2009 年 2 月 1 日，破產(chǎn)程序終結(jié)。 試分析： a 企業(yè)在破產(chǎn)過(guò)程中有著哪些違法之 處？答：（1）a 企業(yè)向所在區(qū)的人民法院申請(qǐng)宣告破 產(chǎn)違法。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，破產(chǎn)案件的管 轄依照破產(chǎn)企業(yè)的工商登記情況而定。本于本案 中的 a 企業(yè)是某市工商行政管理局登記的，故應(yīng) 當(dāng)向某市中級(jí)人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)，而不應(yīng)當(dāng) 向區(qū)人民法院宣告破產(chǎn)。（2） 甲某擔(dān)任債權(quán)人委員會(huì)主席不合法。根據(jù) 企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，債權(quán)人會(huì)議設(shè)立主席 1 人，由 人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中制動(dòng)。在本案 中，甲某有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保并且未放棄

13、優(yōu)先受償權(quán)，因 此，它是債權(quán)人會(huì)議上是沒(méi)有表決權(quán)的，所以也 就不能夠成為債權(quán)人會(huì)議主席。（3） 法院對(duì)乙某進(jìn)行補(bǔ)充分配的行為不合法。 根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，債權(quán)人申報(bào)期限，從法院 受理破產(chǎn)申請(qǐng)公告之日起計(jì)算，最短不得少于 30 日天，最長(zhǎng)不得超過(guò) 3 個(gè)月。債權(quán)人逾期未 申報(bào)的，此前已經(jīng)進(jìn)行的分配，不得對(duì)其進(jìn)行補(bǔ) 充分配。8、2009 年 9 月 1 日，人民法院受理了甲公司的 破產(chǎn)申請(qǐng)，同時(shí)指定了破產(chǎn)管理人，管理人對(duì)甲 公司的資產(chǎn)進(jìn)行了調(diào)查，發(fā)現(xiàn)下列情況：（ 1）人 民法院已經(jīng)于 2009 年 8 月 10 日裁定對(duì)甲公司價(jià) 值 240 萬(wàn)的辦公樓予以查封，用以支付甲公司對(duì) 乙公司的欠款 20

14、0 萬(wàn)元，受理甲公司破產(chǎn)申請(qǐng) 時(shí)，該裁定尚未執(zhí)行。（ 2 ）甲公司與丙公司在 2008 年 8 月 20 日簽有一份以甲公司的機(jī)器設(shè)備 作為抵押的擔(dān)保合同，若 2009 年 8 月 20 日前不 能支付丙公司的貸款，則以機(jī)器設(shè)備作價(jià)抵償，并在當(dāng)日辦理了抵押登記手續(xù)。（ 3）2009 年 7 月，甲公司已經(jīng)知道了自己即將要破產(chǎn)，向債權(quán) 人丁公司清償了 50 萬(wàn)元的債務(wù)。試分析：（1）人民法院查封的甲公司的辦公樓能否用于 償還所欠乙公司的貸款？乙該如何做？答：不能。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，人民法院受 理破產(chǎn)申請(qǐng)后，有關(guān)債務(wù)人的保全措施應(yīng)當(dāng)解 除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)終止。本案中，乙公司只能夠 向申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)

15、。（2）管理人能否向人民法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)甲公司向 丙公司所設(shè)的抵押擔(dān)保？答：不能。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，人民法院受理 破產(chǎn)申請(qǐng)前 1 年內(nèi)，債務(wù)人對(duì)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債 務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予 以撤銷(xiāo)。本案中，甲公司設(shè)定擔(dān)保的時(shí)間是 2008 年 8 月 20 日，距離破產(chǎn)申請(qǐng)超過(guò) 1 年，因此管 理人不能夠請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)。（3）管理人能否向人民法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)甲公司向 丁公司清償債務(wù)的行為？答：可以。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，人民法 院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前 6 個(gè)月內(nèi)，債務(wù)人具有破產(chǎn)原因，仍對(duì)個(gè)別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)?，管理人有?quán)請(qǐng) 求人民法院予以撤銷(xiāo)。9、2008 年初，某市人大常務(wù)委員會(huì)組成

16、執(zhí)法檢 查團(tuán)，對(duì)該市預(yù)算外資金的使用情況進(jìn)行檢查。 在檢查過(guò)程中，執(zhí)法檢查團(tuán)發(fā)現(xiàn)有些單位和部門(mén) 把預(yù)算外資金作為“小金庫(kù)”，并且運(yùn)用這些資 金搞基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、購(gòu)買(mǎi)公車(chē)等。試分析：某案 件中所涉及的單位和部門(mén)在使用預(yù)算外資金存 在著哪些問(wèn)題？答：本案中有關(guān)部門(mén)和單位使用預(yù)算外資金私設(shè) “小金庫(kù)”，不得將其納入財(cái)政管理，而是將其 作為本單位和部門(mén)自有資金，違反了預(yù)算法 有關(guān)預(yù)算外資金的規(guī)定。預(yù)算外資金盡管是未納 入國(guó)家預(yù)算管理，但是仍然是國(guó)家財(cái)政性資金， 而非本單位和部門(mén)自有資金。各單位和部門(mén)的預(yù) 算外收入必須上繳同級(jí)財(cái)政部門(mén)，由其在銀行開(kāi) 立統(tǒng)一賬戶，有關(guān)部門(mén)和單位必須嚴(yán)格按照國(guó)家 規(guī)定和經(jīng)財(cái)政

17、部門(mén)核定的預(yù)算外資金收支計(jì)劃 以及單位財(cái)務(wù)收支計(jì)劃使用預(yù)算外資金，禁止私 設(shè)“小金庫(kù)”。10、a 企業(yè)未按規(guī)定的期限繳納稅款，稅務(wù)機(jī)關(guān) 便對(duì)該企業(yè)采取了強(qiáng)制執(zhí)行措施。由于 a 企業(yè)賬戶已無(wú)存款，于是稅務(wù)機(jī)關(guān)將其已經(jīng)設(shè)定的機(jī)器 進(jìn)行拍賣(mài)，將所得價(jià)款全部用于低繳稅款。a 企 業(yè)對(duì)稅務(wù)機(jī)關(guān)的強(qiáng)制執(zhí)行措施表示了異議，擔(dān)保 權(quán)人也與稅務(wù)機(jī)關(guān)產(chǎn)生了爭(zhēng)議。試分析：（1）稅務(wù)機(jī)關(guān)的強(qiáng)制執(zhí)行措施在程序上是否合 法？答：違法。根據(jù)稅法規(guī)定，強(qiáng)制執(zhí)行措施的實(shí)施 不能夠直接實(shí)施，必須是在稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)任限期繳 納后，逾期仍未繳納的情況下才能夠采用。 （2）稅務(wù)機(jī)關(guān)將已經(jīng)設(shè)定擔(dān)保的機(jī)器進(jìn)行拍賣(mài)， 并將所得價(jià)款全部用于低繳抵

18、款的做法是否合 法？答：這里要區(qū)分兩種情況。如果納稅人所欠繳的 稅款發(fā)生在納稅人以其財(cái)產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保之前，稅款 應(yīng)當(dāng)先于設(shè)定擔(dān)保的債權(quán)執(zhí)行；如果納稅人所欠 繳的稅款發(fā)生在納稅人以其在財(cái)產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保之 后，則有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)可用于繳稅之前優(yōu)先清 償。11、某作家應(yīng)出版社要求寫(xiě)了一本紀(jì)實(shí)文學(xué)，約 定第一次按照書(shū)出版后的定價(jià)和發(fā)行冊(cè)數(shù)支付 稿酬，再版另行支付稿酬。書(shū)出版后，出版社支付該作家 2 萬(wàn)元稿酬。后該書(shū)脫銷(xiāo)，出版社再版 一次，支付作家 1 萬(wàn) 5 千元。請(qǐng)計(jì)算：該作家繳 納多少個(gè)人所得稅？應(yīng)該采取什么方式繳納？ 答：繳納個(gè)人所得稅 3920 元。由出版社代扣代 繳，作家本人自行申報(bào)納稅。稿酬所得每

19、次收入 超過(guò) 4000 元，減除 20%的費(fèi)用，因此作家兩次 的應(yīng)納稅所得額為（ 2 萬(wàn)+1.5 萬(wàn)）（120% ） 2.8 萬(wàn)元。又因?yàn)楦宄晁檬褂帽壤惵剩?率為 20%，并且按照應(yīng)納稅額減征 30%，故應(yīng)當(dāng) 納稅為 2.8 萬(wàn)20%（130%）3920 元。 12、甲某將自己居住的房屋向 a 保險(xiǎn)公司投保了 家庭財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)。在保險(xiǎn)合同有效期內(nèi)，該房屋因 為鄰居家的小孩玩火而被部份損毀，財(cái)產(chǎn)損失為 5 萬(wàn)元。甲某因?yàn)轭櫦舌徖镪P(guān)系而放棄了對(duì)鄰居 的賠償請(qǐng)求權(quán)，單獨(dú)向 a 保險(xiǎn)公司索賠，而 a 保 險(xiǎn)公司則認(rèn)為甲某應(yīng)當(dāng)先向鄰居索賠，在鄰居無(wú) 力索賠的前提下才能夠向保險(xiǎn)公司索賠。 試分析：（1）

20、甲某是否可以放棄對(duì)鄰居的賠償請(qǐng)求權(quán)， 單獨(dú)向保險(xiǎn)公司索賠？答：不可放棄。保險(xiǎn)法規(guī)定，保險(xiǎn)事故發(fā)生 后，保險(xiǎn)人未賠償保險(xiǎn)金之前，被保險(xiǎn)人放棄對(duì)第三者的請(qǐng)求賠償?shù)臋?quán)利的，保險(xiǎn)人不承擔(dān)賠償 保險(xiǎn)金的責(zé)任。（2）a 保險(xiǎn)公司認(rèn)為甲某應(yīng)當(dāng)先向鄰居索賠， 在鄰居無(wú)力賠償?shù)那闆r下才能夠向保險(xiǎn)公司索 賠的抗辯理由是否合理？答：a 保險(xiǎn)公司的抗辯理由不合理。根據(jù)保險(xiǎn) 法的規(guī)定，甲某可以選擇向保險(xiǎn)公司索賠或者 向鄰居行使賠償請(qǐng)求權(quán)，并且兩種選擇都不影響 甲某就未獲得賠償部份向另一方清償。 13、陳某是某上市公司經(jīng)理。由于該公司上年度 業(yè)績(jī)優(yōu)良，估計(jì)公司年報(bào)公布后，某公司股票的 市價(jià)將會(huì)有較大的上漲，陳某便將此情況

21、告訴了 其妻弟夏某。夏某據(jù)此消息購(gòu)買(mǎi)了該公司股票 5 萬(wàn)股。該公司年報(bào)公布后其股票果然上漲，夏某 拋出股票獲利 7 萬(wàn)元。試分析：（1）陳某將本公司的業(yè)績(jī)告訴其妻弟夏某的做 法是什么行為？答：此行為為泄露公司內(nèi)幕信息的行為。證券交 易活動(dòng)中，涉及公司經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)或者對(duì)公司證券 的市場(chǎng)價(jià)格有重大影響的尚未公開(kāi)的信息，為內(nèi) 幕信息。陳某是上市公司的經(jīng)理，屬于知悉公司 內(nèi)幕的知情人員。陳某利用其特殊地位將公司經(jīng)營(yíng)的內(nèi)幕信息泄露給夏某，屬于泄露公司內(nèi)幕信 息的行為。（2）對(duì)夏某的行為應(yīng)該如何處理？答：主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)沒(méi)收夏某利用內(nèi)幕信息買(mǎi)賣(mài)股 票獲得利益，并對(duì)其處以違法所得 15 倍或者 非法買(mǎi)賣(mài)證券等值以

22、下的罰款。14、a 村村委會(huì)與 b 房地產(chǎn)公司簽訂了土地使用 權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。該協(xié)議規(guī)定： a 將集體所有的 200 畝荒地轉(zhuǎn)讓給 b 公司，有其進(jìn)行房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)。后 由于 b 在開(kāi)發(fā)過(guò)程中未如期支付土地使用費(fèi)，二 者發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，a 遂主張轉(zhuǎn)讓協(xié)議無(wú)效。 試分析：（1）村委會(huì)是否有權(quán)出讓村集體所有的荒地使 用權(quán)？答：無(wú)權(quán)出讓。根據(jù)土地管理法規(guī)定，農(nóng)村集體 所有的土地使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓或者出租用于 非農(nóng)業(yè)建設(shè)。（2）村委會(huì)主張轉(zhuǎn)讓協(xié)議無(wú)效能否得到人民法 院的支持？答：能夠得到法院支持。轉(zhuǎn)讓農(nóng)村集體所有的土 地使用權(quán)，應(yīng)當(dāng)先由國(guó)家對(duì)集體所有的土地進(jìn)行 征收后，再出讓給需要使用土地的經(jīng)營(yíng)主體。15、農(nóng)民劉

23、某承保了生產(chǎn)隊(duì) 10 畝耕地用于棉花 的種植，后來(lái)劉某之子到了適婚年齡，劉某便擅 自在其承包的土地上建造新房。動(dòng)工后，村干部 和群眾都予以勸告制止，劉某不予理解。他辯解 稱(chēng)：我已經(jīng)承包了土地，就應(yīng)該享受土地的使用 權(quán)，在自家承包的土地上建造房屋屬于行使土地 使用權(quán)的行為，村集體無(wú)權(quán)干涉。試分析：（1）劉某的辯解理由是否合理？答：不合理。根據(jù)現(xiàn)行法律的規(guī)定，農(nóng)村集 體土地歸集體所有，村民與村集體簽訂的集體土 地承包經(jīng)營(yíng)合同，獲得土地的使用權(quán)，簽訂合同 的村民必須按照約定的用途合理利用土地，不得 擅自變更土地用途。（2）劉某的行為具體違反了我國(guó)哪些土地管理 法律制度？答：首先違反了土地承包制度，其

24、次違反了 耕地保護(hù)制度，在此違反了建設(shè)用地管理制度， 最后，其違反了土地用途管制制度。16、近年來(lái)，隨著我國(guó)輪胎出口量的逐年迅速增 長(zhǎng)，我國(guó)輪胎生產(chǎn)企業(yè)遭遇反傾銷(xiāo)案件越來(lái)越 多。雖然名義上提起反傾銷(xiāo)的是南非、印度等國(guó)的輪胎生產(chǎn)商協(xié)會(huì)，但背后實(shí)際操縱這些協(xié)會(huì)的 則是世界輪胎巨頭。近幾年來(lái)，這些壟斷國(guó)際市 場(chǎng)近 60% 份額的跨國(guó)公司在我國(guó)頻頻建廠，通過(guò) 各種營(yíng)銷(xiāo)手段來(lái)擠占我國(guó)輪胎企業(yè)的國(guó)內(nèi)市場(chǎng)， 迫使我國(guó)企業(yè)只能夠加大開(kāi)拓歐美、南美、亞洲 和非洲等海外市場(chǎng)的力度，來(lái)彌補(bǔ)國(guó)內(nèi)的損失。 但就在我國(guó)企業(yè)剛剛大規(guī)模進(jìn)入國(guó)際市場(chǎng)，這些 世界輪胎巨頭又意識(shí)到我國(guó)輪胎有可能威脅起 在國(guó)際市場(chǎng)的份額，于是通過(guò)上

25、述多起反傾銷(xiāo)案 件來(lái)擠壓我國(guó)企業(yè)在國(guó)際市場(chǎng)的份額。試分析： 面對(duì)這種形式，我國(guó)應(yīng)當(dāng)采取何種對(duì)策？ 答：各級(jí)政府和有關(guān)部門(mén)應(yīng)當(dāng)加大對(duì)輪胎生產(chǎn)、 出口的宏觀調(diào)控力度，努力促進(jìn)進(jìn)出口輪胎的技 術(shù)升級(jí)改造和企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益。行業(yè)協(xié)會(huì)也要充 分發(fā)揮管理協(xié)調(diào)作用，加強(qiáng)行業(yè)自律，避免惡性 競(jìng)爭(zhēng)；對(duì)國(guó)外出現(xiàn)的反傾銷(xiāo)調(diào)查，應(yīng)當(dāng)及早組織 企業(yè)應(yīng)訴，避免造成更大的經(jīng)濟(jì)損失。出口輪胎 企業(yè)應(yīng)加大技術(shù)改造力度，調(diào)整出口產(chǎn)品結(jié)構(gòu)， 實(shí)施名牌戰(zhàn)略；重點(diǎn)企業(yè)應(yīng)當(dāng)利用技術(shù)優(yōu)勢(shì)到國(guó) 外投資和合作建廠，促進(jìn)國(guó)家之間投資和交流合 作。17 、我國(guó)的甲水果批發(fā)公司從馬來(lái)西亞的乙種植公司進(jìn)口的一大宗水果，雙方合同約定，乙 公司應(yīng)當(dāng)在 3

26、月 15 日前交付水果，甲公司在收 到乙公司水果驗(yàn)收后付款。但是直至 3 月 16 日 上午，貨物才到達(dá)目的港。甲公司在提貨驗(yàn)收后， 發(fā)現(xiàn)貨物中有 2% 的水果為二級(jí)品質(zhì)，不符合約 定。甲公司遂以貨物不符合約定為由，要求解除 合同。乙公司提出對(duì)二級(jí)貨物可以降價(jià)出售的請(qǐng) 求，甲公司不予理財(cái)，拒絕接受所有貨。3 月 18 日，以公司發(fā)現(xiàn)部份水果已經(jīng)開(kāi)始腐爛變質(zhì)。試分析：（1）乙公司的行為是否構(gòu)成違約？甲公司是否 有權(quán)基于此而解除合同？為什么？答：乙構(gòu)成違約，但是甲公司不能夠以此來(lái) 解除整個(gè)合同。因?yàn)?，乙公司?3 月 16 日才給 付貨物，屬于遲延履行；二是乙公司 2% 的水果 為二級(jí)水果，不符合

27、約定。但是，這里都不構(gòu)成 根本違約，甲不能夠要求解除合同。（2）甲公司的做法是否正確？為什么？答：甲公司的做法不正確。這里不能夠全部 拒絕。甲公司可以提出異議，先接收貨物，然后 再進(jìn)行索賠。（3）部份開(kāi)始腐爛變質(zhì)的水果的損失應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)？答：甲公司。18、a 市甲乙兩公司均生產(chǎn)同一種類(lèi)的熱水器。 甲公司的市場(chǎng)占有率是高于乙公司。乙公司為樂(lè) 提高銷(xiāo)售量，秘密支付給甲公司的技術(shù)員張某一 大筆“技術(shù)咨詢費(fèi)”。通過(guò)張某，乙公司獲取了 熱水器的核心技術(shù)。之后，乙公司運(yùn)用獲得這些 技術(shù)對(duì)自己的產(chǎn)品進(jìn)行改造。同事，在市電視臺(tái) 和消費(fèi)者報(bào)紙上發(fā)布廣告成，我公司的熱水器質(zhì) 量可靠、持久耐用，其他廠家的熱水器質(zhì)

28、量不保 證。另外，乙公司還以高額回扣為誘惑，使得本 市的幾家大型商場(chǎng)的采購(gòu)人員只采購(gòu)自己的熱 水器。李某因相信乙公司的宣傳，在商場(chǎng)上購(gòu)買(mǎi) 了一臺(tái)乙公司的產(chǎn)品，但是在適用過(guò)程中，因熱 水器出現(xiàn)嚴(yán)重的質(zhì)量問(wèn)題，致使李某的小女兒的 右手被燙傷，花去醫(yī)療費(fèi) 4000 多元。試著分析：（1）本案中，乙公司是哪些行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng) 爭(zhēng)？答：乙公司行賄，獲得技術(shù)，該行為為侵犯商業(yè) 秘密的行為；乙公司廣告發(fā)出使人誤解的宣傳， 是對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量的虛假表示；乙公司散步虛假事實(shí)，損害其他競(jìng)爭(zhēng)的信譽(yù)，屬于詆毀商業(yè)信譽(yù)的 行為；乙公司向本市大型商場(chǎng)行賄，構(gòu)成商業(yè)賄 賂的行為。（2）對(duì)于張某的行為，甲公司應(yīng)當(dāng)如何行使自 己的權(quán)

29、利？答：甲公司對(duì)于侵犯商業(yè)秘密的公司員工張 某，可以開(kāi)除。并且要求張某賠償甲公司的損失。 （3）李某可以向誰(shuí)主張賠償？答：可以要求乙公司賠償，也可以要求銷(xiāo)售乙公 司貨物的商場(chǎng)賠償。市電視臺(tái)和報(bào)紙?jiān)诿髦a(chǎn)品 質(zhì)量有問(wèn)題的情況下仍然廣告，應(yīng)當(dāng)稱(chēng)道連帶賠 償責(zé)任。19、甲某打算購(gòu)買(mǎi)“華美”牌的核桃酥送禮，便 去商場(chǎng)購(gòu)買(mǎi)了兩盒精裝核桃酥。甲某回家后發(fā)現(xiàn) 此并非“華美”牌核桃酥，而是設(shè)計(jì)和外包裝之 十分相似，但是名為“畢美”牌子的核桃酥，逐 向華美公司投訴。華美公司經(jīng)過(guò)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，“畢 美”牌子核桃酥售價(jià)僅僅為“華美”牌子的核 桃酥價(jià)格的三分之二，遂起訴畢美公司。 試分析：（1）畢美公司的行為屬于何種性質(zhì)

30、？答：欺騙性標(biāo)志從事市場(chǎng)交易的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。（2）與畢美公司該種行為同類(lèi)型的行為還有哪 些？答：有四種：假冒他人的注冊(cè)商品；擅自使 用和知名商品特有的名稱(chēng)、包裝、裝潢，或者使 用與知名商品近似的名稱(chēng)、包裝、裝潢，造成和 他人的知名商品混淆，使購(gòu)買(mǎi)者誤認(rèn)為是該知名 商品；擅自使用他人的企業(yè)名稱(chēng)或者姓名，引人 誤認(rèn)為是他人的商品；在商品上偽造或者冒用認(rèn) 證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對(duì)商 品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。20 、某商場(chǎng)在年終的時(shí)候?yàn)榱思訌?qiáng)資金的流 動(dòng)，處理有效期即將到期的商品。將即將到期的 罐頭、食用油等食品一次性處理銷(xiāo)售，并且將一 部分因?yàn)榧竟?jié)更換而積壓的商品，打?qū)φ垡缘陀?/p>

31、 成本的價(jià)格出售。試著分析：（1）該商場(chǎng)此次低于成本的價(jià)格行為是否構(gòu)成 低價(jià)傾銷(xiāo)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)？答：不構(gòu)成。該商場(chǎng)為了加快資金周轉(zhuǎn)，對(duì) 某些商品降價(jià)銷(xiāo)售，沒(méi)有排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的意圖。 食品即將到期，如果不盡快銷(xiāo)售，就會(huì)造成浪費(fèi)，低于成本銷(xiāo)售可以減少一些損失。商品由于季節(jié) 的積壓既造成倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)用，又影響了資金的周轉(zhuǎn)， 低于成本銷(xiāo)售也是為了避免浪費(fèi)和減少損失。 （2）有什么情況低于成本銷(xiāo)售不屬于不正當(dāng)競(jìng) 爭(zhēng)行為？答：銷(xiāo)售鮮活商品；處理有效期將至的即將 到期的商品或者其他積壓的商品；季節(jié)性降價(jià)； 因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價(jià)銷(xiāo)售商品。 21 、利民公司與同達(dá)公司均為生產(chǎn)收音機(jī)的企 業(yè)，其中利民公司的產(chǎn)品外銷(xiāo)數(shù)

32、量逐年上升，且 在國(guó)外有了一批穩(wěn)定的代銷(xiāo)商。利民公司對(duì)本公 司的國(guó)外代銷(xiāo)商的情況采取了嚴(yán)格的保密措施 并與知曉該情況的員工簽訂了保密合同。同達(dá)公 司為擴(kuò)大海外市場(chǎng)，遂找到利民公司的副經(jīng)理張 某，希望張某能將利 民公司 的國(guó)外代銷(xiāo)商 的 聯(lián)系方法、利民公司的報(bào)價(jià)等情況告訴同達(dá)公 司，且表示愿高薪聘請(qǐng)張某到同達(dá)公司工作。隨 后張某辭職，來(lái)到同達(dá)公司工作。同達(dá)公司利用 張某提供的代銷(xiāo)商名單、利民公司的報(bào)價(jià)等情 況，同原利民公司的代銷(xiāo)公司取得了聯(lián)系，銷(xiāo)售 了許多產(chǎn)品，獲得了約 500 萬(wàn)元的利潤(rùn)。此間， 利民公司的海外銷(xiāo)售額下降了許多。 1998 年 11月，利民公司以同達(dá)公司侵犯商業(yè) 秘密為由， 起

33、訴同達(dá)公司，要求停止侵害、賠償損失。（2004 年 1 月份試題）試分析：（1）同達(dá)公司是否侵犯了利民公司的商業(yè)秘密， 為什么?答：同達(dá)公司侵犯了利民公司的商業(yè)秘密。因?yàn)?利民公司的海外代銷(xiāo)商名單是不為公眾所知悉， 能為利民公司帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)利 民公司采取保密措施的經(jīng)營(yíng)信息，屬商業(yè)秘密。 同達(dá)公司通過(guò)給利民公司副經(jīng)理張某高薪的辦 法，取得了利民公司的商業(yè)秘密 ，侵犯 了利民 公 司的合法權(quán)益。（2）利民公司如何主張損失數(shù)額？答：利民公司可以以同達(dá)公司侵犯商業(yè)秘密期間 本公司所受的損失為賠償請(qǐng)求額，若本公司的損 失難以計(jì)算，則以同達(dá)公司在侵權(quán)期間因侵權(quán)所 獲得的利潤(rùn)作為賠償請(qǐng)求額。

34、22、貴州某甲廠生產(chǎn)的“玉葉”牌子名稱(chēng)為“千 里香”的白酒行銷(xiāo)本省以及西南地區(qū)。該酒自 1980 年起銷(xiāo)售，廣告力度較大，在西方各省鄉(xiāng) 鎮(zhèn)、鄉(xiāng)村都可以見(jiàn)到此酒的廣告以及銷(xiāo)售點(diǎn)。此酒物美價(jià)廉，在西南農(nóng)村廣受歡迎。該酒的包裝 裝橫是將酒瓶設(shè)計(jì)成，并且貼有黑底及金色字體 的“千里香”名稱(chēng)，“香”字占據(jù)酒瓶的 1/2 面 積，極為醒目。貴州某乙廠 2000 年起生產(chǎn)“清玉”牌酒。酒瓶 也設(shè)計(jì)成葫蘆形，并且貼有黑底金字瓶貼，酒的 名稱(chēng)為“久久香”，其中“香”也占據(jù)瓶貼的 1/2，很是突出。該酒也在西南地區(qū)銷(xiāo)售。甲廠也向執(zhí)法部門(mén)投訴，訴乙廠行為為假冒仿冒 行為。乙方辯稱(chēng)：（1）商標(biāo)不同，購(gòu)買(mǎi)者不會(huì)誤 認(rèn)；

35、（2）名稱(chēng)不同，消費(fèi)者不會(huì)誤認(rèn)；（3）將兩 酒擺在以其，仔細(xì)觀察，差別是明顯的。 試著分析：（1）乙廠的行為是否構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為？該 行為的構(gòu)成要件是什么？乙廠的行為是否構(gòu)成 該行為？答：乙廠的行為屬于仿冒知名商品特有名稱(chēng)、 包裝、裝潢的行為。構(gòu)成要件：知名商品；仿冒 的是知名商品的特有名稱(chēng)、包裝、裝潢。 （2）乙廠的辯稱(chēng)是否有法律依據(jù)？在對(duì)“相同 或者近似使用”的認(rèn)定上應(yīng)當(dāng)根據(jù)哪些準(zhǔn)則？答：根據(jù)主要部分和整體部門(mén)來(lái)判斷以及異時(shí)異地的隔離觀察是認(rèn)定時(shí)的準(zhǔn)則。23 、某經(jīng)營(yíng)從某某河流到東海岸的鐵路 運(yùn)輸線路的 18 家鐵路運(yùn)輸公司組成了一個(gè)運(yùn)輸 協(xié)會(huì)，該 18 家企業(yè)均未該企業(yè)的成員。按照該

36、協(xié)會(huì)章程，每個(gè)成員如果推出了協(xié)會(huì)，必須在 30 日前通知協(xié)會(huì)，且所有協(xié)會(huì)成員必須執(zhí)行固 定的運(yùn)輸價(jià)格，但是如果成員企業(yè)為了與非成員 企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，可以有權(quán)變動(dòng)價(jià)格。否則，將面臨懲 罰。如果成員企業(yè)需要變動(dòng)價(jià)格必須向協(xié)會(huì)申 請(qǐng)，成員企業(yè)必須服從協(xié)會(huì)的決定。此行為被有 關(guān)部門(mén)提起訴訟。在遭到起訴后，被告辯稱(chēng)，對(duì) 社會(huì)有利的協(xié)議不應(yīng)該被判定為非法，如果沒(méi)有 統(tǒng)一固定價(jià)格的存在，卡脖子式的競(jìng)爭(zhēng)必將所有 的競(jìng)爭(zhēng)者消滅掉，然后唯一存下來(lái)的壟斷者將價(jià) 格提高到超高的水平。所以，這種價(jià)格協(xié)議的募 得就是為了防止它們之間出現(xiàn)毀滅性或者破壞 性的競(jìng)爭(zhēng)。為了防止這種毀滅性的競(jìng)爭(zhēng)，企業(yè)之 間的價(jià)格保護(hù)是必需的。因此，它們

37、之間的固定 價(jià)格是合理的、適當(dāng)?shù)?。試著分析：?）請(qǐng)根據(jù)你對(duì)反壟斷的理解分析 18 家鐵路運(yùn) 輸公司的行為是否屬于壟斷行為？如果是，屬于 何種壟斷？如果不是，請(qǐng)說(shuō)明理由。答：屬于橫向壟斷協(xié)議的固定或者變革價(jià)格 協(xié)議。（2）本案應(yīng)當(dāng)適用本身原則還是合理原則？為 什么？答：案件中所有規(guī)定價(jià)格的協(xié)議具有明 顯違反反壟斷法的性質(zhì)，具有直接地和有效地限 制競(jìng)爭(zhēng)的目的。因此，本身就是違法的，而無(wú)需 考慮其對(duì)競(jìng)爭(zhēng)所產(chǎn)生的實(shí)際效果。（3）被告辯駁的理由是否正確？請(qǐng)適用相關(guān)法 律予以回答。答：價(jià)格是市場(chǎng)供求關(guān)系的反映和資源配置 的信號(hào)，價(jià)格機(jī)制是價(jià)值規(guī)律的基礎(chǔ)，在市場(chǎng)機(jī) 制中具有核心地位。反壟斷法禁止相關(guān)市場(chǎng)的

38、競(jìng) 爭(zhēng)者通過(guò)統(tǒng)一定價(jià)的協(xié)同行為來(lái)保障市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng) 機(jī)制對(duì)價(jià)格的形成作用，從而防止本來(lái)相互競(jìng)爭(zhēng) 的市場(chǎng)主體在缺乏競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)中獲得壟斷利潤(rùn)。 而本案中的固定或者變更價(jià)格協(xié)議限制了價(jià)格 形成的競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制，破壞了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)。所以， 此種行為是有害于競(jìng)爭(zhēng)和社會(huì)的反壟斷法所禁 止的行為。24、a 市 b 酒廠釀造的“良得利”牌白酒深為當(dāng) 地人喜愛(ài)。 a 市市政府辦公室為了提高“良得利”牌白酒的銷(xiāo)量，遂下文通知：該酒為“接待 用酒”，要求各機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體在 業(yè)務(wù)用餐時(shí)，應(yīng)以“良得利”酒為主要用酒。同 時(shí)，b 酒廠也作出承諾，各機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、 社會(huì)團(tuán)體等人員用餐，憑借室內(nèi)酒樓出具的證 明，可以取

39、得消費(fèi) 100 元返還 10 元的消費(fèi)獎(jiǎng)勵(lì)。 試分析：（1）a 市市政府辦公室的行為屬于何種性質(zhì)？ 答：市政府辦公室的行為屬于行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)利排除、限制市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的競(jìng)爭(zhēng)行為，違反 了我國(guó)反壟斷法的相關(guān)規(guī)定。反壟斷法 規(guī)定，行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織的具有 管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力，限 定或者變相限定單位或者個(gè)人經(jīng)營(yíng)、購(gòu)買(mǎi)、適用 其制定經(jīng)營(yíng)者提供的商品。行政機(jī)關(guān)不得濫用行 政權(quán)力，制訂含有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)內(nèi)容的規(guī)定。 （2）b 酒廠的行為是否構(gòu)成商業(yè)賄賂？請(qǐng)說(shuō)明 理由。答：不構(gòu)成。商業(yè)賄賂一般采取的是暗中帳 外給付。沒(méi)有在帳外虛假、不真實(shí)地記錄，因此 不構(gòu)成商業(yè)賄賂。25、林某

40、在某百貨商場(chǎng)購(gòu)買(mǎi)一電熱水器，經(jīng)正常安裝后適用。適用 1 周后，發(fā)現(xiàn)熱水器制熱出現(xiàn) 問(wèn)題，遂要求商場(chǎng)更換。商場(chǎng)便派出維修人員予 以維修，電熱水器恢復(fù)了正常使用性能。在正常 使用 1 個(gè)月后，林某妻子洗浴后，電熱水器發(fā)生 了漏電事故，致使其被電擊傷。林某現(xiàn)擬提出要 求賠償。（1）林某第一次要求商場(chǎng)為其修理電熱水器的 法律依據(jù)是什么？答：根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定，銷(xiāo)售者應(yīng) 當(dāng)承擔(dān)響應(yīng)的產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵擔(dān)保責(zé)任，負(fù)責(zé)修 理、更換、退貨。（2）林某第二次要求商場(chǎng)賠償?shù)姆秶鷳?yīng)當(dāng)如何 確定？答：醫(yī)療費(fèi)、治療期間的護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)、 生活自助具費(fèi)、生活補(bǔ)助費(fèi)、殘疾賠償金以及由 其扶養(yǎng)的人所必需的生活費(fèi)等費(fèi)用。26、郭某

41、在商場(chǎng)上購(gòu)買(mǎi)了液晶電視機(jī)，并且附有 產(chǎn)品合格證。郭某使用兩個(gè)月后，電視機(jī)出現(xiàn)了 圖像不清的現(xiàn)象。郭某去找商場(chǎng)要求更換，商場(chǎng) 辯解稱(chēng)電視機(jī)并非其生產(chǎn)，要求郭某與電視機(jī)廠 進(jìn)行交涉。試分析：商場(chǎng)的抗辯理由是否合法？ 請(qǐng)依據(jù)有關(guān)法律予以說(shuō)明。答：不合法。根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定，銷(xiāo)售者對(duì) 于出售的產(chǎn)品有瑕疵擔(dān)保責(zé)任，必需負(fù)責(zé)修理、 更換、退貨，給購(gòu)買(mǎi)產(chǎn)品的消費(fèi)者造成損失的， 銷(xiāo)售者還應(yīng)當(dāng)賠償損失。當(dāng)然，屬于生產(chǎn)者責(zé)任 的，銷(xiāo)售者有權(quán)向生產(chǎn)者追償。27、2008 年 3 月 7 日，原告趙某（甲方）在被 告某市衛(wèi)生潔具公司（乙方）購(gòu)買(mǎi)了一臺(tái)丙公司 （丙方）生產(chǎn)的華清牌電熱水器。同年同月 10 日，甲方又購(gòu)

42、買(mǎi)了一臺(tái)北京丁公司（丁方）生產(chǎn) 的三水牌多功能漏電保護(hù)器。該月中旬，甲方在 家中安裝了這兩件電器。4 月 4 日晚，甲方在使 用該淋浴器時(shí)，突然被按鍵漏電擊中，整個(gè)右手 燒傷，送醫(yī)院搶救，被截掉小拇指。為此，甲方 先與乙方交涉，要求賠償。乙方稱(chēng)，責(zé)任應(yīng)當(dāng)由 生產(chǎn)者承擔(dān)，乙方無(wú)過(guò)錯(cuò)，拒絕賠償。甲方向法 院起訴。狀告乙方、丙方、丁方，要求維護(hù)消費(fèi) 者權(quán)益，三方負(fù)責(zé)連帶責(zé)任，賠償損失。 乙方辯稱(chēng)，該電淋浴器致使屬于本公司銷(xiāo)售，賠 償責(zé)任應(yīng)當(dāng)由生產(chǎn)者承擔(dān)，與銷(xiāo)售者無(wú)關(guān)。 丙方辯稱(chēng)，本公司生產(chǎn)隊(duì)產(chǎn)品符合國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，以 往從未發(fā)生過(guò)產(chǎn)品責(zé)任事故，無(wú)證據(jù)證明生產(chǎn)者 有過(guò)錯(cuò)而可以認(rèn)定生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。丁方的漏

43、電保護(hù)器失靈是事故的主要原因。丁方辯稱(chēng)，甲方違反了有關(guān)說(shuō)明書(shū)的警示說(shuō)明， 違反安裝說(shuō)明，擅自安裝超大功率電器，致使漏 電保護(hù)器失效釀成事故，但是漏電保護(hù)器失靈也 不至于造成電氣傷人，丙方的產(chǎn)品存在質(zhì)量問(wèn) 題。法院在調(diào)查中，經(jīng)過(guò)技術(shù)監(jiān)督局對(duì)華淋浴器，三 水漏電保護(hù)器進(jìn)行質(zhì)量檢驗(yàn)。鑒定結(jié)論認(rèn)為：（1） 淋浴器的制造工藝存在缺陷，特定情況下淋浴器 開(kāi)關(guān)按鍵可能漏電；（2）漏電保護(hù)器已被燒毀無(wú) 法鑒定，但對(duì)同樣商品監(jiān)測(cè)無(wú)發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題；（3） 甲方安裝淋浴器與漏電保護(hù)連接未按照丁方的 說(shuō)明說(shuō)正確安裝，以致使用時(shí)候漏電保護(hù)器不能 正常工作。試著分析：（1）乙方作為銷(xiāo)售者是否應(yīng)當(dāng)給予賠償，承擔(dān) 責(zé)任？為什么

44、？答：乙方是銷(xiāo)售者，根據(jù)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則來(lái)承 擔(dān)賠償責(zé)任。乙方如果無(wú)過(guò)錯(cuò)不承擔(dān)責(zé)任，但是 對(duì)受到損傷的消費(fèi)者應(yīng)當(dāng)先行賠償，再向有責(zé)任 者追償。（2）丙方作為生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么責(zé)任，為什 么？答：丙方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)嚴(yán)格責(zé)任。因?yàn)楸降纳?產(chǎn)工藝存在缺陷。（3）丁方是否要承擔(dān)責(zé)任？為什么？答：不承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)槎》降穆╇姳Ｗo(hù)器失 靈，不是事故的主要原因。（4）甲方有無(wú)過(guò)錯(cuò)，對(duì)本案處理有何影響？ 答：甲方安裝有誤，可適當(dāng)減輕丙方的責(zé)任。28 、某市康泰有限公司為了宣傳其生產(chǎn)隊(duì) “夜 來(lái)香”保健品，委托思遠(yuǎn)廣告公司為其設(shè)計(jì)、只 做了“夜來(lái)香”的保健品的廣告，虛構(gòu)該保健品 的真實(shí)功效，將 2008 年評(píng)審的普通食品

45、，宣傳 為特效產(chǎn)品?？堤┕具€聘請(qǐng)了某影視明顯作為 代言人，要求某社會(huì)團(tuán)體向消費(fèi)者推薦，在該市 電視臺(tái)和市每日一刊上廣為發(fā)布。 試分析：（1）康泰公司對(duì)虛假?gòu)V告承擔(dān)，是否需要考慮 其主觀態(tài)度？答：經(jīng)營(yíng)者無(wú)論其主觀狀態(tài)如何，都是要承 擔(dān)法律責(zé)任。經(jīng)營(yíng)者利用廣告或者其他方法，對(duì) 商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、 有效期限、產(chǎn)地等做引人誤解的虛假宣傳的，應(yīng) 當(dāng)承擔(dān)無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。（2）思遠(yuǎn)廣告公司承擔(dān)法律責(zé)任，是否需要考 慮其主觀組狀態(tài)？答：廣告公司在明知或者應(yīng)知的情況下，發(fā) 布虛假?gòu)V告，需要承擔(dān)連帶責(zé)任。（3）某明星代言人和社會(huì)團(tuán)體承擔(dān)民事責(zé)任， 是否需要考慮其主觀狀態(tài)？答：在食品安全中，明

46、星代言人即使對(duì)虛假 情況不知情，只要欺詐了消費(fèi)者，也要承擔(dān)民事 責(zé)任。社會(huì)團(tuán)體在虛假?gòu)V告中推薦商品或者服務(wù) 的，造成消費(fèi)者損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶損害賠償 責(zé)任。29、2009 年 7 月，a 飲品公司從外地低價(jià)購(gòu)進(jìn)一 批價(jià)值約 100 萬(wàn)元人民幣的冰棒、冰淇淋等冰凍 飲品，上述產(chǎn)品均超過(guò)規(guī)定保質(zhì)期限 1530 天 天等。該公司在指派工人更改生產(chǎn)日期之際，被 該市衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)的衛(wèi)生監(jiān)督員在監(jiān)督檢查時(shí) 當(dāng)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)，后者對(duì)上述產(chǎn)品予以封存。后衛(wèi)生監(jiān) 督機(jī)構(gòu)的衛(wèi)生監(jiān)督員經(jīng)對(duì)這起違法案件進(jìn)行合 議，作出銷(xiāo)毀上述超過(guò)保質(zhì)期限的食品，并且罰 款 5000 元的行政處罰決定。a 飲品公司在接到 衛(wèi)生行政處罰決定書(shū)

47、后，同意市衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)作 出罰款規(guī)定，但提出，購(gòu)進(jìn)這披產(chǎn)品時(shí)，當(dāng)?shù)刭|(zhì)監(jiān)部門(mén)對(duì)上述產(chǎn)品抽驗(yàn)合格，故要求市衛(wèi)生監(jiān)督 機(jī)構(gòu)對(duì)上述產(chǎn)品進(jìn)行復(fù)驗(yàn)。如果復(fù)驗(yàn)合格，應(yīng)當(dāng) 允許 a 飲品公司在一定期限內(nèi)銷(xiāo)售，以減少其經(jīng) 濟(jì)損失；如果復(fù)驗(yàn)不合格，應(yīng)當(dāng)允許 a 飲品公司 退貨。該請(qǐng)求被該市衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)拒絕。試分析： 該市衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)的行政處罰決定和 a 飲品公 司的要求是否有法律依據(jù)？答：禁止銷(xiāo)售超過(guò)保質(zhì)期限的食品，屬于法律的 強(qiáng)制性規(guī)范，不能夠因?yàn)榕看蠛蛢r(jià)值大而加以 變通。超過(guò)保質(zhì)期限的食品，即使經(jīng)過(guò)檢驗(yàn)符合 食品衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的要求，也不能夠斷定該食品就是 安全。更重要的是，允許銷(xiāo)售超過(guò)保質(zhì)期限的食 品，是對(duì)消費(fèi)

48、者合法權(quán)益的侵犯。禁止經(jīng)營(yíng)者銷(xiāo) 售超過(guò)保質(zhì)期限的食品，不是經(jīng)濟(jì)效益的要求， 而是保護(hù)公眾的健康和安全的要求，它有利于創(chuàng) 造一個(gè)良好的食品安全管理秩序，是維護(hù)社會(huì)公 共利益的體現(xiàn)。30 、2000 年某月的國(guó)內(nèi)數(shù)家生產(chǎn)某電器的大型 企業(yè)召開(kāi)同行協(xié)調(diào)會(huì)，針對(duì)目前市場(chǎng)供大于求， 競(jìng)爭(zhēng)劇烈的狀況，對(duì)價(jià)格問(wèn)題進(jìn)行“內(nèi)部協(xié)調(diào) “。該會(huì)上企業(yè)達(dá)成共識(shí)，對(duì)某電器商品實(shí)行 “自律價(jià)”，即各企業(yè)在銷(xiāo)售產(chǎn)品時(shí)不得用低于自律價(jià)的價(jià)格打開(kāi)市場(chǎng)，避免所謂“惡性競(jìng) 爭(zhēng)”。該協(xié)調(diào)會(huì)又對(duì)另一種電器進(jìn)行協(xié)調(diào)，約定 自會(huì)議結(jié)束時(shí)起三天內(nèi)一律將給電器上調(diào) 10%。 試分析：（1）該協(xié)調(diào)會(huì)的價(jià)格行為是否符合價(jià)格法的規(guī) 定？答：協(xié)調(diào)會(huì)的

49、行為干預(yù)了企業(yè)的自主定價(jià)權(quán)， 更為甚者，該行為屬于價(jià)格法所禁止的不正當(dāng)價(jià) 格行為。價(jià)格法規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者不得互相傳統(tǒng)，操 縱市場(chǎng)價(jià)格，損害其他經(jīng)營(yíng)者或者消費(fèi)者的合法 權(quán)益。（2）該協(xié)調(diào)價(jià)格行為會(huì)產(chǎn)生什么后果？答：這是一種限制競(jìng)爭(zhēng)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為， 又是一種不正當(dāng)?shù)膬r(jià)格行為。它干擾了正常的競(jìng) 爭(zhēng)活動(dòng)，擾亂了正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)秩序，是一種未 被價(jià)值規(guī)律，損害消費(fèi)者利益和社會(huì)公益活動(dòng)的 行為。31、2009 年 8 月 1 日，a 市公交公司宣布從即日 起公交票價(jià)普遍上調(diào) 130% ，室內(nèi)環(huán)城公共汽車(chē) 票價(jià)由原來(lái)的半元上升到 1 元，郊區(qū)公共汽車(chē)票 價(jià)則又 10 公里兩元，上漲到 4 點(diǎn) 5 元。公交票 價(jià)

50、上漲后，市民反映強(qiáng)烈。有的市民認(rèn)為此次公交調(diào)價(jià)沒(méi)有舉行價(jià)格聽(tīng)證會(huì)，不符合法定程序， 要求物價(jià)部門(mén)依法舉行價(jià)格聽(tīng)證會(huì)。試著分析：（1）調(diào)整公共汽車(chē)票價(jià)是否需要舉行價(jià)格聽(tīng)證 會(huì)，為什么？答：應(yīng)當(dāng)實(shí)施價(jià)格聽(tīng)證。根據(jù)價(jià)格法規(guī)定， 對(duì)于制訂關(guān)系群眾切身利益的公用事業(yè)價(jià)格，公 益性服務(wù)價(jià)格、自然壟斷經(jīng)營(yíng)的商品價(jià)格等政府 指導(dǎo)價(jià)、政府定價(jià)，應(yīng)當(dāng)建立聽(tīng)證會(huì)制度，又政 府價(jià)格主管部門(mén)主持，征求消費(fèi)者、經(jīng)營(yíng)者和有 關(guān)方面的意見(jiàn)，論證其必要性、可行性。 （2）價(jià)格聽(tīng)證是否屬于一項(xiàng)公共政策？它對(duì)公 共管理會(huì)產(chǎn)生何種積極作用？答：是。價(jià)格聽(tīng)證的意義，不僅僅在于政府 決策的透明度和民主性的增強(qiáng)，決策更加符合公 共性原則，

51、而且有利于提升政府的信任度和威 望，減少政策執(zhí)行的阻力，從而在更大程度上保 障公共的利益。32、2009 年 9 月 19 日，某攝影彩擴(kuò)有限公司打 出“某某數(shù)碼沖印大減價(jià)，每沖洗一張 0.58 元 收費(fèi)”、“消費(fèi)某某數(shù)碼沖印可辦會(huì)員卡，對(duì)于 消費(fèi)一定金額的會(huì)員可免費(fèi)贈(zèng)送數(shù)碼相機(jī)包或者攝影包”等廣告。同年 9 月 26 日晚上，攝影 行業(yè)協(xié)會(huì)人員與有關(guān)單位的經(jīng)營(yíng)者等 13 人召開(kāi) 了緊急會(huì)議，會(huì)議針對(duì)該公司數(shù)碼沖印大減價(jià)的 行為以及數(shù)碼沖印價(jià)格進(jìn)行協(xié)調(diào)。會(huì)議最后形成 了基本價(jià)，要求各個(gè)經(jīng)營(yíng)單位統(tǒng)一定價(jià)，每張價(jià) 格不低于 0.70 元，對(duì)違章會(huì)員給予一定數(shù)額的 罰款，參會(huì)的其中六家單位的經(jīng)營(yíng)者在該彩擴(kuò)經(jīng) 營(yíng)制度上簽名。試著分析：（1）某攝影彩擴(kuò)有限公司的減價(jià)行為和贈(zèng)送行 為，是否屬于違法行為？為什么？答：屬于合法的自