第二章個人獨資企業(yè)

1、1999年8月30日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議通過 1999年8月30日中華人民共和國主席令第20號公布 自2000年1月1日起施行個人獨資企業(yè)法第一節(jié)第一節(jié) 概述概述一、個人獨資企業(yè)概念及特點一、個人獨資企業(yè)概念及特點 （一）概念（一）概念 1、廣義：指一個人投資經(jīng)營的企業(yè)。、廣義：指一個人投資經(jīng)營的企業(yè)。 2、狹義：指依照、狹義：指依照個人獨資企業(yè)法個人獨資企業(yè)法在中國境內(nèi)在中國境內(nèi)設立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，設立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。營實

2、體。 特征特征投資主體的單一性所有權與經(jīng)營權合二為一企業(yè)資格與業(yè)主資格的重合性承擔責任的無限性個人獨資企業(yè)的法律特征個人獨資企業(yè)與個體工商戶的異同 個體工商戶是指依法申請并取得從事個體工商業(yè)經(jīng)營資格的，具有一定經(jīng)營能力的人。 1、相同點： 由自然人申辦；有自己的名稱、生產(chǎn)經(jīng)營場所和生產(chǎn)經(jīng)營條件；投資人均承擔無限責任。 2、不同點： 兩者設立所依據(jù)的法律不同。分別是個人獨資企業(yè)法和城鄉(xiāng)個體工商戶暫行條例（1987，國務院） 個人獨資企業(yè)以一個自然人的名義設立；個體工商戶可以一戶為單位設立； 個人獨資企業(yè)對職工人數(shù)無限制；個體工商戶要求雇工在8人以下； 個人獨資企業(yè)在登記時可以個人財產(chǎn)或家庭共有財

3、產(chǎn)出資，并依據(jù)其申報情況以個人或家庭共有財產(chǎn)承擔民事責任；個體工商戶個人經(jīng)營的就以個人全部財產(chǎn)承擔民事責任，家庭經(jīng)營的以家庭財產(chǎn)承擔民事責任。 綜上所述，兩者在設立條件上是有交叉的，因此，符合個人獨資企業(yè)設立條件的個體工商戶經(jīng)申請可轉(zhuǎn)為個人獨資企業(yè)（季節(jié)性經(jīng)營和無固定的經(jīng)營場所的個體工商戶除外） 二、個人獨資企業(yè)法的含義和基本原則二、個人獨資企業(yè)法的含義和基本原則 （一）含義（一）含義 我國我國個人獨資企業(yè)法個人獨資企業(yè)法于于19991999年年8 8月月3030日由九屆人大常委日由九屆人大常委會第十一次會議通過，自會第十一次會議通過，自20002000年年1 1月月1 1日起施行。日起施行。

4、（二）基本原則（二）基本原則 1 1、依法保護個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)和其他合法權益；、依法保護個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)和其他合法權益； 2 2、企業(yè)守法經(jīng)營，誠實信用，不損害社會公共利益和他、企業(yè)守法經(jīng)營，誠實信用，不損害社會公共利益和他人利益；人利益； 3 3、依法履行納稅義務；、依法履行納稅義務； 個人獨資企業(yè)的設立個人獨資企業(yè)設立的條件個人獨資企業(yè)設立的條件投資者為一個自然人有合法的企業(yè)名稱有投資人申報的出資有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和生產(chǎn)經(jīng)營條件有必要的從業(yè)人員我國法律規(guī)定：我國法律規(guī)定：法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得作為投資人申請設立個人獨資企業(yè)不具有完全民事行為能力的人國家公務員黨政機

5、關有關領導干部警官、法官、檢察官商業(yè)銀行工作人員公司高級管理人員企業(yè)名稱由字號(或者商號)、行業(yè)或經(jīng)營特點、組織形式等部分依次組成，同時應冠以企業(yè)所在地?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）或市(州)或縣(市轄區(qū))行政區(qū)劃名稱。 上海冠龍閥門機械企業(yè)企業(yè)所在地名稱字號行業(yè)組織形式名稱組成企業(yè)名稱不得含有下列內(nèi)容和文字 有損于國家、社會公共利益的；可能對公眾造成欺騙或誤解的；外國國家(地區(qū))名稱、國際組織名稱；政黨名稱、黨政軍機關名稱、群眾組織名稱、社會團體名稱及部隊番號；漢語拼音字母(外文名稱中使用的除外)、數(shù)字；其他法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的。二、設立程序（一）申請人的確定和受理機關的確定 申請人可以是投資人或

6、其委托代理人。 工商行政管理機關為受理機關。（二）程序 1、提出設立申請。書面提出，提交書面申請書，申請書應載明：企業(yè)的名稱、住所；投資人的姓名、居所；出資額、出資方式；經(jīng)營范圍。 提交下列文件：申請書、投資人身份證明、企業(yè)住所證明和經(jīng)營場所使用證明、委托代理人申請的應提交投資人的委托書和代理人的個人身份證明、國家工商行政管理局規(guī)定提交的其他文件。 2、工商登記。登記機關收到申請文件15日內(nèi)，對符合條件的發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合條件的，不予登記，并簽發(fā)書面駁回通知書。 營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為企業(yè)成立日期。申請人對駁回不服的，可依法申請行政復議或行政訴訟。 3、分支機構登記。依照法律，個人獨資企業(yè)

7、可設立分支機構，應向分支機構所在地的登記機關申請設立登記，提交企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復印件，分支機構的民事責任由個人獨資企業(yè)承擔。 4、登記事項的變更。企業(yè)存續(xù)期間已登記事項發(fā)生變更的，應在做出變更決定之日起15日內(nèi)向原登記機關辦理變更登記手續(xù)。申請名稱預先核準 領表 辦理注冊資本驗證申請設立登記 受理 審查核準發(fā)照 繳納登記費用 辦理開業(yè)有關事宜公告 設立登記程序 個人獨資企業(yè)的變更個人獨資企業(yè)的變更個人獨資企業(yè)存續(xù)期間登記事項發(fā)生變更的，應當在作出變更決定之日起的15日內(nèi)依法向登記機關辦理變更登記主體變更：合并 分立客體變更：轉(zhuǎn)產(chǎn) 遷移第三節(jié)第三節(jié) 個人獨資企業(yè)的事務管理個人獨資企業(yè)的事務管理 一、

8、個人獨資企業(yè)事務管理的方式與權限一、個人獨資企業(yè)事務管理的方式與權限 二、受托人或者受聘人的義務二、受托人或者受聘人的義務 三、個人獨資企業(yè)的基本權利與義務三、個人獨資企業(yè)的基本權利與義務一、個人獨資企業(yè)事務管理的方式與權限一、個人獨資企業(yè)事務管理的方式與權限 方式： 個人獨資企業(yè)的投資人管理企業(yè)事務方式： 自己管理、委托管理、聘用管理 權限： 投資人自己管理企業(yè)事務的，在法律賦予企業(yè)的權利與義務的范圍內(nèi)對外代表該企業(yè)，其行為后果歸屬該企業(yè)。 投資人委托或者聘用他人管理個人獨資企業(yè)事務的，應當與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權利范圍，但是，投資人對受托人或者被聘用

9、的人員的職權的限制，不得對抗善意第三人。 二、受托人或者受聘人的義務二、受托人或者受聘人的義務 受托人或者被聘用的人員應當履行誠信、勤勉義務，按照與投資人簽訂的合同負責個人獨資企業(yè)的事務管理，并且不得有下列行為： 1、利用職務上的便利，索取或者收受賄賂； 2、利用職務或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)； 3、挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人； 4、擅自將企業(yè)資金以個人名義或者他人名義開立賬戶存儲； 5、擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔保； 6、未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務； 7、未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進行交易； 8、未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標或者其它知識產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓給他人使用；

10、9、泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密； 10、法律、行政法規(guī)禁止的其它行為。 案例 案例分析： 劉某出資設立了一家個人獨資企業(yè)，劉某由于事務繁忙，委托關某全權負責企業(yè)的經(jīng)營，但是約定標的額超過10萬元的合同，關某應先向劉某回報，劉某同意后，關某簽訂合同。關某未經(jīng)劉某同意，擅自與某公司簽訂了15萬元的供貨合同。 問該供貨合同是否有效？為什么？ 三、個人獨資企業(yè)的基本權利與義務三、個人獨資企業(yè)的基本權利與義務 1 1、個人獨資企業(yè)的權利、個人獨資企業(yè)的權利 2 2、個人獨資企業(yè)的義務、個人獨資企業(yè)的義務1 1、個人獨資企業(yè)的權利、個人獨資企業(yè)的權利（1）獨立財產(chǎn)權（2）申請貸款權 （3）土地使用權 （4）拒絕

11、攤派權 （5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它權利 獨立財產(chǎn)權獨立財產(chǎn)權 個人獨資企業(yè)作為一種法律主體，依法享有獨立的財產(chǎn)權，但是，這種財產(chǎn)權既非民法意義上的財產(chǎn)所有權，也非公司法意義上的法人財產(chǎn)權，而是一種名義上的財產(chǎn)權，其含義包括： 企業(yè)可以自己的名義合法取得財產(chǎn)，也可以自己的名義依法占有、使用和處分財產(chǎn)。 企業(yè)財產(chǎn)有確定的數(shù)額。 存續(xù)中的企業(yè)的財產(chǎn)，與投資人的其它個人財產(chǎn)相對獨立，單獨核算。 2 2、個人獨資企業(yè)的義務、個人獨資企業(yè)的義務 （1）依法經(jīng)營 （2）依法納稅 （3）依法設賬與核算 （4）依法用工 （5）參加社會保險 第四節(jié) 個人獨資企業(yè)的解散和清算一、一、個人獨資企業(yè)的解散個人獨資企

12、業(yè)的解散 個人獨資企業(yè)的解散是指個人獨資企業(yè)終止活動使其民事主體資格消滅的行為。分為任意解散和強制解散。 解散的原因解散的原因：投資人決定解散投資人死亡或被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形清算 是終結解散個人獨資企業(yè)的法律關系，消滅解散個人獨資企業(yè)經(jīng)營實體資格的程序。清算的兩種方式投資人自行清算債權人申請法院指定清算15日內(nèi)通知、公告30日（60日）申報債權清償順序職工工資和社會保險費用 稅款 15日內(nèi) 其他債務辦理注銷登記個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在5年內(nèi)未向債務人提出償債請求的，該

13、責任消滅。清算期間，企業(yè)不得從事與清算無關的經(jīng)營活動，投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)。案例1：個人獨資企業(yè)涉訟時訴訟主體的確定和民事責任的承擔 基本案情 2003年5月至2003年6月間，原告秦宗炳（可稱甲）雇請駕駛員給原重慶市豐都縣花園水泥廠（可稱原A企業(yè)）運礦石。后經(jīng)雙方結算，由原重慶市豐都縣花園水泥廠出納劉繼宏（可稱乙）給原告秦宗炳（甲）出具欠條，欠條載明原重慶市豐都縣花園水泥廠欠秦宗炳（甲）運費9492 元。原重慶市豐都縣花園水泥廠是個人獨資企業(yè)，原企業(yè)負責人黃麒麟（可稱丙）也是企業(yè)的投資人。另查明，該企業(yè)在2004年5月20日由重慶市第三中級人民法院以（2004）渝三中執(zhí)字第15號民事裁定

14、書將黃麒麟（丙）的原重慶市豐都縣花園水泥廠（原A企業(yè)）財產(chǎn)全部作價410萬元賣給陳國海（可稱?。?。陳國海（丁）買得企業(yè)后，到工商行政管理部門對企業(yè)負責人和投資人作了變更登記，但對企業(yè)名稱未作變更。 分歧 第一種意見認為重慶市豐都縣花園水泥廠（A企業(yè)）是個人獨資企業(yè)，根據(jù)個人獨資企業(yè)法第28條的規(guī)定應由企業(yè)投資人黃麒麟（丙）對企業(yè)所欠債務承擔無限責任。 第二種意見認為根據(jù)個人獨資企業(yè)法第27條的規(guī)定，原重慶市豐都縣花園水泥廠（原A企業(yè)）應當進行清算而未清算，原企業(yè)的債務不能和原企業(yè)脫鉤，應由原投資人黃麒麟（丙）及變更后的現(xiàn)豐都縣花園水泥廠共同償付。案例2：個人獨資企業(yè)投資人變更后債務誰擔 原告：

15、沛縣東光鑄造有限責任公司（以下簡稱東光公司）被告：徐州宏達水泵廠 被告：李傳營 被告徐州水泵廠系個人獨資企業(yè)，在2000年至2002年間多次向原告購買配件。2002年6月，雙方結欠貨款57259元，在支付2萬元后，被告投資人李傳營以水泵廠名義和原告于2002年8月達成還款計劃，約定余款于2003年5月前還清。 2002年11月8日，李傳營（甲方）與王某（乙方）達成轉(zhuǎn)讓協(xié)議，甲方?jīng)Q定將徐州水泵廠轉(zhuǎn)讓給乙方，協(xié)議約定：1、至轉(zhuǎn)讓之后所發(fā)生的債權債務由乙方承擔。2、乙方自簽字之日方能有自由經(jīng)營權。3、本協(xié)議自簽字之日起生效。協(xié)議簽定的當日，徐州水泵廠即在工商部門辦理了企業(yè)投資人變更登記。 后原告依還

16、款計劃要求被告徐州水泵廠償還到期債務，但被告以投資人變更為由拒絕償還。原告訴至沛縣人民法院，要求徐州水泵廠承擔到期債務的清償責任，在審理期間 ，又依原告申請追加李某為被告。被告徐州水泵廠辯稱，徐州水泵廠為個人獨資企業(yè)，原廠負責人是李傳營，2002年11月6日變更為王傳沛，并辦理了工商變更登記，依據(jù)協(xié)議的約定，轉(zhuǎn)讓前的債務應由李傳營承擔，請求駁回原告對徐州水泵廠的訴訟請求。被告李傳營辯稱徐州水泵廠負責人的變更不能影響債務的承擔方式，故應由企業(yè)承擔清償責任。 自測題：自測題： 1、萬某因出國留學將自己的獨資企業(yè)委托陳某管理，并授權陳某在5萬元以內(nèi)的開支和50萬元以內(nèi)的交易可自行決定。設若第三人對此

17、授權不知情，則陳某受托期間實施的下列哪一行為為我國法律所禁止或無效？ A.未經(jīng)萬某同意與某公司簽訂交易額為100萬元的合同 B.未經(jīng)萬某同意將自己的房屋以1萬元出售給本企業(yè) C.未經(jīng)萬某同意向某電視臺支付廣告費8萬元 D.未經(jīng)萬某同意聘用其妻為企業(yè)銷售主管 2、甲以個人財產(chǎn)設立一獨資企業(yè)，后甲病故，其妻和其子女（均已滿18歲）都明確表示不愿繼承該企業(yè)，該企業(yè)只得解散。該企業(yè)解散時，應由誰進行清算？ A.應由其子女進行清算 B.應由其妻進行清算 C.應由其妻和其子女共同進行清算 D.應由債權人申請法院指定清算人進行清算 1、答案：B 根據(jù)個人獨資企業(yè)法第20條的規(guī)定，投資人委托或者聘用的管理個人

18、獨資企業(yè)事務的人員不得有下列行為，未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進行交易 2、答案及解析：D 個人獨資企業(yè)第27條規(guī)定，個人獨資企業(yè)解散，由投資人自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算。因此，個人獨資企業(yè)的清算原則上以投資人為其清算人。但經(jīng)債權人申請，人民法院得指定投資人以外的人為清算人。 案情介紹 顧勇是一家國有企業(yè)的職工，近年來其就職企業(yè)的效益連連滑坡，面臨破產(chǎn)。他很想自立門戶創(chuàng)建一家獨資企業(yè)，自己做老板。他根據(jù)自己的理解和一些非官方途徑了解到的信息，勾勒出欲設企業(yè)的大致情況如下： 企業(yè)名稱為“潔又惠”面點制作有限責任公司，自己為該企業(yè)董事長。聽說獨資企業(yè)的注冊資本只要1

19、元錢，即象征性地出一點就可以了，所以資本暫定為400元，外加一些碗筷、幾把桌椅；而且注冊資本越低，他承擔的責任也就越少。顧勇準備借用一處即將拆遷的街面房作為經(jīng)營場所，到幾個月后面臨拆遷時再想辦法解決經(jīng)營場地問題。 顧勇計劃雇用3名左右的職工，但支付的工資中不包含社會養(yǎng)老金、失業(yè)保險金、醫(yī)療保險金等內(nèi)容，這些項目由職工自己想辦法解決。由于企業(yè)業(yè)務較少，沒必要設置帳簿、配備專門的財會人員。又由于顧勇不太懂經(jīng)營管理，所以他準備聘用一名經(jīng)理來管理企業(yè)；但是又需控制經(jīng)理的權力，較重大的事項均由顧勇自己來決定。如果經(jīng)理在外代表企業(yè)所進行的活動超越其職權對企業(yè)不利的，則由該經(jīng)理自行對外負責。 最后，獨資企業(yè)

20、不取得法人資格故無需登記，過幾天去做一塊企業(yè)的招牌掛在經(jīng)營場所即可開業(yè)了。 顧勇的以上想法和計劃是否符合法律規(guī)定？ 根據(jù)個人獨資企業(yè)法的有關規(guī)定，下列表述中（ ）是正確的。 A.投資人只能是自然人 B.投資人必須具有完全民事行為能力 C.必須有企業(yè)的章程 D.有符合法律規(guī)定的最低注冊資金 A 個人獨資企業(yè)區(qū)別于其他企業(yè)的主要特點是（ D ） A、以自己的名義參與市經(jīng)濟活動 B、投資人承擔無限責任 C、由自然人投資設立 D、企業(yè)不是一個獨立的財產(chǎn)權主體 個人獨資企業(yè)法規(guī)定，投資人對企業(yè)的債務承擔（ C ）責任。 A.以其出資額為限承擔 B.以企業(yè)財產(chǎn)為限承擔 C.以個人財產(chǎn)承擔無限 D.以個人財

21、產(chǎn)承擔無限連帶 個人獨資企業(yè)成立后無正當理由超過（ ）個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)（ ）個月以上的，吊銷營業(yè)執(zhí)照（ A ） A、6個月 6個月 B、3個月 3個月 C、6個月 3個月 D、3個月 6個月 個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在（ D ）年內(nèi)未向債務人提出清償請求的，該責任消滅。 A、1年 B、2年 C、4年 D、5年 個人獨資企業(yè)解散后，財產(chǎn)應按下列順序清償（ A ） a、所欠職工工資和社會保險費用 b、所欠稅款 c、其他債務 A、abc B、bac C、cba D、acb 最古老和原始的企業(yè)形態(tài)是（ C ） A、公司企業(yè)

22、B、合伙企業(yè) C、個人獨資企業(yè) D、合作企業(yè) 個人獨資企業(yè)的投資主體是（ B ） A、一個公司 B、一個自然人 C、一個合伙企業(yè) D、一個國有企業(yè) 個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務（ C ） A、不承擔責任 B、僅以企業(yè)財產(chǎn)承擔責任 C、應以個人全部財產(chǎn)承擔責任 D、有權放棄 下列關于個人獨資企業(yè)的表述中，正確下列關于個人獨資企業(yè)的表述中，正確的有（的有（AB ）。）。 A、個人獨資企業(yè)不具備法人資格、個人獨資企業(yè)不具備法人資格 B、個人獨資企業(yè)的投資人應是自然人、個人獨資企業(yè)的投資人應是自然人 C、投資人對企業(yè)的債務承擔有限責任、投資人對企業(yè)的債務承擔有限責任 D、個

23、人獨資企業(yè)依法成立董事會、個人獨資企業(yè)依法成立董事會 根據(jù)根據(jù)個人獨資企業(yè)法個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，下列的規(guī)定，下列人員中，可以投資設立個人獨資企業(yè)的人員中，可以投資設立個人獨資企業(yè)的是（是（ ）。）。 A、政府公務員、政府公務員 B、公安局民警、公安局民警 C、國有企業(yè)工人、國有企業(yè)工人 D、商業(yè)銀行信貸員、商業(yè)銀行信貸員 某合伙企業(yè)成立時，下列哪些人員不能某合伙企業(yè)成立時，下列哪些人員不能成為合伙企業(yè)的合伙人：（成為合伙企業(yè)的合伙人：（ ）。）。 A 甲是甲是1年前被開除的人民警察年前被開除的人民警察 B 乙在乙在3個月前剛被刑滿釋放個月前剛被刑滿釋放 C 丙聲明最多只承擔丙聲明最多只承擔1萬元的虧損萬元的虧損 D 丁是國家公務員，以自己丁是國家公務員，以自己8歲兒子的歲兒子的 名義入伙名義入伙 法律法規(guī)禁止從事盈利活動的人：法律法規(guī)禁止從事盈利活動的人：國家機關的工作人員、國家機關的工作人員、國家公務員、國家公務員、銀行的工作人員、銀行的工作人員、警察、